國際貿(mào)易理論與實務(wù)-國際貨物買賣合同的訂立

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第十二章國際貨物買賣合同的訂立國際貿(mào)易實務(wù)第十二章2國際貿(mào)易實務(wù)第十二章第一節(jié)訂立國際貨物買賣合同的法律步驟第二節(jié)合同成立的時間與合同生效的要件第三節(jié)合同的形式及其基本內(nèi)容3第一節(jié)訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發(fā)盤還盤接受詢盤其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個基本環(huán)節(jié)國際貿(mào)易實務(wù)第十二章4一、詢盤含義準(zhǔn)備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，不具有法律上的約束力。國際貿(mào)易實務(wù)第十二章5詢盤的內(nèi)容：商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、價格和裝運等成交條件多數(shù)是詢問成交價格（詢價）有時還表達(dá)了與對方進(jìn)行交易的愿望(邀請發(fā)盤)

詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序6二、發(fā)盤（OFFER）

發(fā)價、報價、法律上:要約（一）《公約》規(guī)定：向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。可由賣方提出，也可由買方提出（后者習(xí)慣上稱為遞盤）國際貿(mào)易實務(wù)第十二章7發(fā)盤應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出(向有名有姓的公司或個人提出)目的:把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單等行為區(qū)別開來8對廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構(gòu)成發(fā)盤大陸法：不得視為發(fā)盤英美法：只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可以視為發(fā)盤《公約》：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。

(折衷態(tài)度)不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告國際貿(mào)易實務(wù)第十二章9（二）構(gòu)成有效發(fā)盤的條件應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出內(nèi)容必須十分確定必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思國際貿(mào)易實務(wù)第十二章10內(nèi)容必須十分確定（品名、數(shù)量、價格）1、標(biāo)明貨物的名稱2、明示或默示規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法3、明示或默示規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確立價格的方法發(fā)盤中沒有提到的其他條件,（包裝、交貨、支付）在合同成立后,以雙方當(dāng)事人建立的習(xí)慣做法及采用的慣例予以補(bǔ)充,或者按《公約》中關(guān)于貨物銷售部分的有關(guān)規(guī)定予以補(bǔ)充11（三）發(fā)盤的有效期口頭發(fā)盤的有效時間如何？未規(guī)定有效期如何處理？規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定一段接受的期限如何規(guī)定國際貿(mào)易實務(wù)第十二章12采用口頭發(fā)盤時,除發(fā)盤人發(fā)盤時另有聲明外,受盤人只能當(dāng)場表示接受,方為有效未規(guī)定有效期,受盤人應(yīng)在合理時間內(nèi)接受才能有效

“合理時間”需根據(jù)具體情況而定13案例:

一法國商人于某日上午走訪我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當(dāng)日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認(rèn)為我方應(yīng)如何處理為好，為什么？

國際貿(mào)易實務(wù)第十二章14

分析：中國與法國均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國，洽談過程中，雙方對《公約》均未排除或作出任何保留。因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受該《公約》約束。按《公約》規(guī)定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據(jù)此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續(xù)洽談。

國際貿(mào)易實務(wù)第十二章15（四）發(fā)盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面形式：到達(dá)主義發(fā)信主義數(shù)據(jù)電文形式：進(jìn)入特定系統(tǒng)時間國際貿(mào)易實務(wù)第十二章16確定發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義1、關(guān)系到受盤人能否表示接受受盤人收到發(fā)盤后,發(fā)盤生效后,受盤人才能表示接受2、關(guān)系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容17（五）發(fā)盤的撤回與撤銷

發(fā)盤的撤回:發(fā)盤送達(dá)受盤人之前,即發(fā)盤生效之前,將其撤回,以阻止其生效發(fā)盤的撤消:發(fā)盤已送達(dá)受盤人,即發(fā)盤生效之后,將其發(fā)盤取消,使其失去效力18

發(fā)盤撤回與撤銷的不同點是什么公約規(guī)定，發(fā)盤送達(dá)受盤人之前,生效之前，可撤回不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動。1．撤回2．撤銷(發(fā)盤已送達(dá)受盤人,即發(fā)盤已生效)在未接受之前，可以撤銷，但要求撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達(dá)受盤人；國際貿(mào)易實務(wù)第十二章19（六）發(fā)盤的失效有效期已過(在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受)發(fā)盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發(fā)生不可抗力事件發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力發(fā)盤的失效國際貿(mào)易實務(wù)第十二章20三、還盤(還價、法律上:反要約)受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進(jìn)行添加、限制或其他更改的答復(fù)國際貿(mào)易實務(wù)第十二章21還盤的實質(zhì)：受盤人對發(fā)盤進(jìn)行了添加、限制或其他更改的答復(fù):1、受盤人的答復(fù)如果在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件,就構(gòu)成了對發(fā)盤的拒絕

法律后果：否定原發(fā)盤，原發(fā)盤失效

實質(zhì)上變更發(fā)盤的條件：有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等條件的添加或更改2、對發(fā)盤表示有條件的接受,也是還盤的一種形式（“俟最后確認(rèn)為準(zhǔn)”、“未售有效”，視為還盤或邀請發(fā)盤）

受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立22四、接受(法律上:承諾)受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi),以聲明或行動表示同意發(fā)盤提出的各項條件注：緘默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等（一）

含義國際貿(mào)易實務(wù)第十二章23（二）

構(gòu)成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件(對交易條件提出實質(zhì)性修改,或提出有條件的接受,不能構(gòu)成接受,只能視作還盤)接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)作出國際貿(mào)易實務(wù)第十二章24有關(guān)接受的另外一種情況（發(fā)盤的交易條件變化）受盤人在表示接受時,對發(fā)盤內(nèi)容提出某些非實質(zhì)性的添加、限制和更改(如:要求增加重量單、裝箱單、原產(chǎn)地證明或某些單據(jù)的份數(shù)等),除非發(fā)盤人在不過分遲延的時間內(nèi)表示反對期間的差異外,仍可構(gòu)成有效的接受,使合同得以成立25案例（1）我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但價格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？國際貿(mào)易實務(wù)第十二章26（三）

接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達(dá)主義公約規(guī)定：到達(dá)時生效?；蛞允鼙P人采取某種行為時生效(習(xí)慣做法和慣例)國際貿(mào)易實務(wù)第十二章27（四）逾期的接受各國法律一般認(rèn)為逾期的接受無效,《公約》對此作了靈活的處理《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知受盤人(條件)。國際貿(mào)易實務(wù)第十二章28如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向受盤人發(fā)出上述通知,則該項逾期的接受無效所以,逾期的接受是否有效,關(guān)鍵要看發(fā)盤人如何表態(tài)29案例我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理？

國際貿(mào)易實務(wù)第十二章30

分析：中國與意大利均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受《公約》約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應(yīng)即復(fù)電通知對方：我方原發(fā)盤已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發(fā)盤達(dá)成交易，訂立合同，可回電確信。國際貿(mào)易實務(wù)第十二章31（五）

接受的撤回或修改問題：在英美法系國家，接受可以撤回嗎？（接受生效的時間,在英美法系國家采用投郵主義）公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知生效之前或同時到達(dá)發(fā)盤人，接受得以撤回(接受生效的時間采用“送達(dá)生效”原則)國際貿(mào)易實務(wù)第十二章32

案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效”。我方于17日復(fù)電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復(fù)電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)?！贝藭r馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復(fù)電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認(rèn)”。但法商未確認(rèn)并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤國際貿(mào)易實務(wù)第十二章33分析：合同不能成立。理由是：D公司16日的發(fā)盤經(jīng)過C公司17日的還盤已失效。(受盤人的答復(fù)在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件,就構(gòu)成了對發(fā)盤的拒絕,原發(fā)盤失效。）我方失誤。具體有二：1、我C公司不接D公司16日發(fā)盤，而應(yīng)接受其17日盤，因為D公司16日盤已失效2、在作“接受”時，不應(yīng)用“請確認(rèn)”樣式文句。等于對方確認(rèn)后合同方可成立，使對方有了主動權(quán)。

BACK國際貿(mào)易實務(wù)第十二章34第二節(jié)

合同成立的時間

與合同生效的要件通常情況下,合同成立之時,就是合同生效之時.但有時,合同雖然成立,卻不立即產(chǎn)生法律效力,而是需要其他條件成立時,合同才開始生效合同成立與生效是不同的概念(判斷依據(jù)：)成立—接受是否生效生效—是否具有法律上的效力國際貿(mào)易實務(wù)第十二章35一、合同成立的時間有效接受通知到達(dá)時或作出接受行為時依照合同寫明日期(或以收到對方確定合同的時間為準(zhǔn))當(dāng)事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效公約實際業(yè)務(wù)中我國合同法國際貿(mào)易實務(wù)第十二章36二、合同生效的要件合同必須符合法律規(guī)定的形式合同當(dāng)事人的意思表示必須真實合同必須有對價（英美法）或約因（法國法）當(dāng)事人必須具有簽約能力合同要件BACK國際貿(mào)易實務(wù)第十二章合同內(nèi)容必須合法37

合同當(dāng)事人的意思表示必須真實參考我國《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定38第三節(jié)

合同的形式及其基本內(nèi)容一、合同的形式書面形式，最為常見，比較有利(合同、確認(rèn)書、協(xié)議書)口頭形式其他形式：如行為表示接受國際貿(mào)易實務(wù)第十二章39合同的意義:

1、合同成立的證據(jù)2、合同生效的條件3、合同履行的依據(jù)40二、合同的基本內(nèi)容約首（合同名稱、編號、締約雙方名稱和地址、電話號碼、電傳號號碼基本條款(合同的主要內(nèi)容：品名、規(guī)格、數(shù)量、價格、包裝運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力、仲裁)約尾(訂約日期、地點、雙方當(dāng)事人簽字)三個部分BACK國際貿(mào)易實務(wù)第十二章41我方某公司向日商報實盤,“玉米,一級,CIF神戶每公噸243美元,8月裝運,以不可撤銷信用證支付。限五天復(fù)到有效?！钡谌烊辗綇?fù)函：“你方報價,我方接受。但需在7月裝運?！眴?雙方合同是否成立？

案例分析142合同不成立根據(jù)一:

日方雖表示接受我方報價,但對我方報價內(nèi)容做出了實質(zhì)性修改,即把交貨期由8月改為7月,己構(gòu)成還盤。（構(gòu)成對發(fā)盤的拒絕，否定原發(fā)盤,原發(fā)盤失效）根據(jù)二:

我方報價構(gòu)不成有效發(fā)價,因為報價內(nèi)容不完整（缺少數(shù)量規(guī)定）。43

我某公司向港商A報價,限十天復(fù)到有效。第三天,我方收到兩份傳真,一份是港商A的傳真：“你方報價,已轉(zhuǎn)美商B”。

另一份是美商B的信用證傳真件,其內(nèi)容與我方報價完全相符。我方退回美商B的信用證,同時向美商B發(fā)出新的報價。事后,美商B認(rèn)為與我方的合同已成立,指控我方違約。問,我與美商B的合同是否成立？案例分析244回答是肯定的,我與美商B的合同不成立。根據(jù)是美商B不是我方報價的特定受盤人。(構(gòu)成有效接受的條件之一:接受必須由受盤人作出，由第三者作出的接受，不能視為有效的接受，只能作為一項新的發(fā)盤)

但此案例作進(jìn)一步引伸,則涉及到一系列國際貿(mào)易慣例。

假設(shè)一,若港商接受我方報價,然后要求我方直接發(fā)貨給美商B,可否？可以。為照顧中間商利益,在我方條件便利的情況下,可以答應(yīng)港方要求。45

假設(shè)二,我方發(fā)運貨物給美商B,在它收到貨物后,經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)品質(zhì)有問題（問題是真實存在的,我方亦發(fā)現(xiàn)裝船時錯把部分三等品當(dāng)一等品裝箱）,向我方提出索賠,我方應(yīng)持什么態(tài)度？

拒賠。因為美商B不是我方的交易對象,對于美商B我方僅是貨物承運人。46假設(shè)三,美商B找港商索賠,港商找我方索賠,我方是否應(yīng)賠償？拒賠。理由是港商必須拿出雙方認(rèn)可的權(quán)威檢驗機(jī)構(gòu)的商檢證書方可。理由二,緩引“美國對外貿(mào)易法