國際法-(9)條約法

國際法第十三章條約法本章重點掌握條約的概念條約的締結程序條約保留的規(guī)則條約的遵守條約的解釋規(guī)則條約效力規(guī)則了解條約締結的方法了解條約沖突的解決第一節(jié)條約法概述（1）條約是指國際法主體之間（主要是國家之間）依據(jù)國際法所締結的，據(jù)以確定其相互權利與義務的國際協(xié)議條約是國際法主體之間的協(xié)議條約以國際法為依據(jù)條約的內容是確定國際法主體間在某一問題或在某些問題上的權利義務條約的締結采取書面形式條約的類型造法性條約和契約型條約第一節(jié)條約法概述（2）條約的名稱公約(convention)：UNConventiononLawofSea條約(treaty)協(xié)定(agreement):WTOAgreement憲章(charter)、盟約(covenant)、規(guī)約(statute):UNCharter/TheCovenantofLeagueofNation/StatuteofInternationalCourtofJustice文件/本(act)、總文本(generalact)、最后文本(finalact)TheFinalActEmbodyingtheResultsoftheUruguayRound議定書(protocol)TheProtocoloftheChina’sAccessiontotheWTO諒解備忘錄(memorandumofunderstanding)UnderstandingontheRulesandProceduresGoverningtheSettlementofDispute宣言(declaration)聯(lián)合聲明(jointdeclaration)、聯(lián)合公報(jointcommuniqué)第一節(jié)條約法概述（3）條約的內容結構和文字內容結構：序言、正文和雜項文字：國家主權原則，每個締約國都有使用本國文字的權利，多邊條約可以約定使用的文字條約法編纂條約法是調整條約的訂立、效力、實施、變更和終止關系的規(guī)范的總和聯(lián)合國維也納條約法公約聯(lián)合國國際法委員會在國際習慣的基礎上開始條約法的編纂，1968和1969兩次外交會議討論通過《維也納條約法公約》，根據(jù)該公約規(guī)定的生效條件，1980年生效。中國1997年加入該公約公約的內容：共八編85條，涉及條約的締結生效、遵守適用解釋、修正、失效終止等實質性的問題，還有一些涉及有效、保留簽署批準加入、范圍等問題第二節(jié)條約的締結和生效（1）締約能力是國際法主體的國際法律人格的體現(xiàn)之一，屬于國際法主體的權利能力和行為能力的范圍國家內部的各種機關的締約能力：行政機關的締約能力：行政機關可能是締約活動的主要行為者，但是條約的締結能力是統(tǒng)一的，條約締約能力是統(tǒng)一體現(xiàn)的，國家最高權力機構的批準是條約完成締約的標志地方政府的締約能力（地方政府不具有締約能力）國際組織的締約能力：國際組織作為國際法的主體，在國際法上和根據(jù)《國際組織間條約法公約》都具有締約能力，但是締約能力的具體規(guī)定一般按照組織規(guī)則的規(guī)定執(zhí)行。這種組織規(guī)則不限于基本文件，包括按照這些組成基本文件通過的決定、決議和慣例。實踐中一般由相關組織的行政首長代表締約。第二節(jié)條約的締結和生效（2）條約締結程序締約程序根據(jù)條約性質和內容的不同而有所不同。從締約行為結果看，通常締約程序分為三個階段：條約文本擬定，條約文本認證和接受；從締約行為來看，締約行為通常包括：談判、簽署、批準、交換或交存批準書和登記等談判(negotiation)締約各方為了就條約內容達成協(xié)議而進行的交涉過程。這一過程的效果就是擬定條約文本簽署(signature)草簽（確認條約文本）、正式簽署簽署的法律效力：具有正式認證條約文本的效果，特別明示的可以具有承受條約拘束的效果批準(ratification)接受(acceptance)贊同(approval)締約國的有權機關對其全權代表所簽署的條約的認可并同意承受條約約束的行為。適用條約批準的情況：條約有規(guī)定；另經談判國協(xié)議需要批準；談判代表已經表示須經批準；代表全權證書表明簽署仍需經同意交換或交存批準證書條約登記與公布：所有條約需在聯(lián)合國秘書處登記，由秘書處公布只有經登記的條約才能取得向聯(lián)合國機構援引的效果，否則不得援引條約締結的一般方式（條約談判表決制度）條約締結的一般方式：條約以什么樣的方式草擬、簽署和生效全體一致同意多數(shù)同意全體協(xié)商一致全體一致同意表決制度條約生效以全體參與談判者的全體一致同意為基礎基于國家主權和平等的觀念優(yōu)缺點多數(shù)表決制度條約的生效基于參與談判中的多數(shù)國家的同意。國際組織的發(fā)展對這種表決方式起了重要作用優(yōu)缺點協(xié)商一致條約在參加談判各方的充分協(xié)商的基礎上，通過達成協(xié)調的意見而生效。無反對表決尊重主權與效率需要實施的效果（優(yōu)缺點）第二節(jié)條約的締結和生效（3）條約的加入條約的加入是指沒有在條約上簽字的國家參加已經簽訂的多邊條約，從而成為締約國的一種方式，也是該加入國接受條約拘束的一種法律行為。條約的加入適用于明文規(guī)定允許非簽字國加入的開放性條約開放性的公約的加入產生的問題傳統(tǒng)國際法理論認為，加入只產生于生效的條約的情況，但隨著條約實踐的發(fā)展，條約的加入并不必然和條約本身生效與否產生聯(lián)系。加入只影響條約對加入國的效力，一旦加入，條約對加入國產生拘束力，但是加入未生效條約，只有在條約生效后才對加入國產生拘束力。第二節(jié)條約的締結和生效（4）條約的保留“一國簽署、批準、接受、贊同或加入條約時所作的片面的聲明，不論措辭或名稱是什么，其目的在于排除或更改條約中若干規(guī)定對該國適用的法律效果。條約的保留只存在于多邊條約中條約保留的依據(jù)和目的條約保留的性質和效果保留的提出和撤回程序條約保留的依據(jù)根據(jù)國家主權的最高性提出保留，在簽訂條約時國家可以對不符合自己利益的條款拒絕其對本國的拘束力根據(jù)國家主權平等提出的保留：條約締約國在條約關系中具有平等的法律地位，締約國對于某些條款的保留須經過其他締約國的一致同意。條約是一個整體，任意保留會損害條約其他締約國的利益。在實踐中根據(jù)上述理論實施保留都存在困難，《條約法公約》規(guī)定了實踐上實施保留權應當依據(jù)的規(guī)則，包括:條約本身禁止保留，不得保留；條約對某些條款規(guī)定不得作保留；保留與條約目的不符條約保留的性質和效果保留的接受和反對（article20)準許保留的公約，無須其他締約國事后接受，保留具有法律效力，除非條約本身另有規(guī)定談判國數(shù)目有限，根據(jù)條約目的和宗旨，全部條約適用于每一個當事國是當事國同意接受條約拘束的必要條件，保留須經全體當事國接受條約是國際組織章程，保留須經該組織主管機構接受除上述情況外，在條約沒有特殊規(guī)定的情況下，締約國的保留對于接受國來說，它與保留國同為條約締約國；對于不接受保留的締約國來說，條約在兩國之間根據(jù)明示不產生效力;附有保留的同意條約拘束力的行為，如果保留經至少一個締約國接受，接受拘束力的行為就生效。除條約另有規(guī)定外，如果一國在接到保留通知后12個月屆滿，或到其表示同意條約拘束之日為止，沒有對保留提出反對，這項保留視為被該國接受保留的法律效果和反對保留的法律效果（article21)Article21Legalelectsofreservationsandofobjectionstoreservations1.一項根據(jù)第19，20和23條建立的被另一方接受的保留保留:(a)保留國與另一當事國的關系根據(jù)保留的條款的內容發(fā)生改變(b)另一當事國與保留國之間的關系根據(jù)保留條款的內容發(fā)生改變2.保留不改變與其他締約方之間的相關條款的內容；3.當一個反對保留的國家并不反對其與保留國之間的條約效力時，保留的條款在保留內容的范圍內不適用于該兩國之間的關系。第二節(jié)條約的締結和生效（5）《條約法公約》對于條約生效的規(guī)定，生效的方式和日期，依條約規(guī)定或根據(jù)談判國的協(xié)議條約生效的國際實踐，雙邊與多邊生效方式不同雙邊條約的生效自簽字之日起生效；自批準或互換批準書之日若干時間生效；自規(guī)定生效日生效多邊條約的生效全體締約國批準或各締約國明確表示接受條約拘束之日生效；自一定數(shù)目國家交存批準書之日或之后若干時間生效；自一定數(shù)目國家包括某些特定國家提交批準書后生效；以特定事件的發(fā)生為條約生效條件中國《締結條約程序法》（1990）適用范圍締約權的行使：締約名義：中國和中國政府（外交部委派代表，全權證書由總理/外長簽署）；中國政府部門（部門首長委派代表，全權證書簽署由總理或外長完成）。外交部管理締約事務條約的談判、簽署批準國家主席根據(jù)全國人大常委會決定予以批準，批準書由國家主席簽署，外交部長附屬加入由全國人大常委會或國務院決定，簽署由外交部長完成，手續(xù)由外交部辦理保存和登記外交部保存中國締結的條約，并由其向聯(lián)合國秘書處登記《締結條約程序法》第五條（一）以中華人民共和國名義談判和簽署條約、協(xié)定，由外交部或者國務院有關部門會同外交部提出建議并擬訂條約、協(xié)定的中方草案，報請國務院審核決定；

（二）以中華人民共和國政府名義談判和簽署條約、協(xié)定，由外交部提出建議并擬訂條約、協(xié)定的中方草案，或者由國務院有關部門提出建議并擬訂條約、協(xié)定的中方草案，同外交部會商后，報請國務院審核決定。屬于具體業(yè)務事項的協(xié)定，經國務院同意，協(xié)定的中方草案由國務院有關部門審核決定，必要時同外交部會商；

（三）以中華人民共和國政府部門名義談判和簽署屬于本部門職權范圍內事項的協(xié)定，由本部門決定或者本部門同外交部會商后決定；涉及重大問題或者涉及國務院其他有關部門職權范圍的，由本部門或者本部門同國務院其他有關部門會商后，報請國務院決定。協(xié)定的中方草案由本部門審核決定，必要時同外交部會商。

經國務院審核決定的條約、協(xié)定的中方草案，經談判需要作重要改動的，重新報請國務院審核決定。第三節(jié)條約的遵守、適用和解釋（1）條約必須遵守原則(pactasuntservunda)原為羅馬法上的一個原則。條約法確立為國際條約法上的一個最基本的原則，在分散結構的國際社會中，條約的執(zhí)行不存在最高的強制力，因此條約必須遵守原則是條約法存在，條約能夠成為國際法有效形式的一個基本原則國內法律體制應當保證國際法的實施，國家可以決定其履行國際義務的方式不能援引國內法的理由不遵守條約，國內政治、法律體制和國家結構都不能成為違反國際法的借口國家對作為或不作為的違背國際義務的行為承擔國際責任條約必須遵守不能絕對化第三節(jié)條約的遵守、適用和解釋（2）條約的適用條約的適用是指條約在時間、空間及條約在締約國內執(zhí)行的問題時間適用范圍空間適用范圍條約在國內的執(zhí)行條約的沖突條約的沖突是指締約國先后簽訂的不同條約內容發(fā)生矛盾，從而產生哪個條約的規(guī)則應當優(yōu)先適用的問題。（同一事務；不同事務）國際法上，聯(lián)合國憲章具有優(yōu)先執(zhí)行的效力條約在國內的執(zhí)行通過立法確認其在國內的效力。通常由憲法規(guī)定條約在國內法中的地位納入：條約是國內法律的一部分（自執(zhí)行條約）轉化：通過立法將條約轉化成國內法（非自執(zhí)行條約）國際條約與國內法產生沖突時的做法。國際法優(yōu)先：對等原則國內法優(yōu)先：中國的實踐缺乏憲法規(guī)定，但有解釋認為國際條約直接適用通過修訂法律執(zhí)行條約；通過制定專門法律執(zhí)行融入單行法律條約沖突規(guī)則(只涉及同一事務）如果規(guī)定不違反，或不得視為與先訂（或后訂）條約不符，以先訂（或后訂）條約優(yōu)先如無明文規(guī)定，在前后訂條約同時有效的情況下，后訂條約適用（先訂條約只在其與后訂條約相同的范圍內適用）如果后訂條約締約國不包括先訂條約的全體締約國，在兩個同為先后條約締約國的國家間，適用后訂；只有一個條約同為兩國之間的情況，適用共為締約國的條約例：多邊環(huán)境公約與多邊貿易條約的在多邊貿易體制下的沖突（不同事務）多邊環(huán)境公約締約國執(zhí)行多邊環(huán)境公約義務，限制有損環(huán)境產品貿易措施多邊貿易條約（WTO協(xié)議）消除非關稅貿易壁壘，禁止數(shù)量限制，雖然有GATT第二十條開放貿易例外的規(guī)定，但援引該條款有限制墨西哥訴美國金槍魚案/english/tratop_e/envir_e/edis04_e.htm非多邊環(huán)境條約締約國與多邊環(huán)境條約締約國同為WTO成員，條約義務內容之間存在沖突同為兩個條約的締約方的國家也會在國內法層面上產生條約義務的沖突印度及東南亞國家訴美國禁止進口蝦產品案蝦-龜案/english/tratop_e/envir_e/edis08_e.htm人權、文化多樣性領域公約與WTO協(xié)定內容均存在沖突第三節(jié)條約的遵守、適用和解釋（3）條約與第三國的權利義務條約與第三國的問題主要是指條約是否能夠對第三國創(chuàng)設權利義務的問題。根據(jù)《公約》規(guī)定：“條約非經第三國同意，不為該國創(chuàng)設義務或權利”例外為第三國創(chuàng)設義務：聯(lián)合國維持國際和平與安全的規(guī)定要求聯(lián)合國在這一范圍內保證作為第三國的非會員國遵守憲章的各項原則一般情況下創(chuàng)設義務的條件：當事國的意思表示；第三國以書面的形式明示接受為第三國創(chuàng)設權利：明示同意和無反對表示都構成同意，除非條約另有規(guī)定；當事國有這樣的意思表示；第三國按條約規(guī)定行使權利取消或變更該義務或權利：締約國和第三國的同意；不經第三國同意不能取消或變更的則必須經過第三國同意條約規(guī)定成為一般國際法或國際習慣法規(guī)則第三節(jié)條約的遵守、適用和解釋條約的解釋解釋權：條約締約國為條約的解釋者解釋方法：《條約法公約》第31-33條規(guī)定了解釋基本原則和方法解釋的一般規(guī)則解釋的補充方法使用兩種或兩種以上語言作為有效文字的條約的解釋Article31

Generalruleofinterpretation1.Atreatyshallbeinterpretedingoodfaithinaccordancewiththeordinarymeaningtobegiventothetermsofthetreatyintheircontextandinthelightofitsobjectandpurpose.2.Thecontextforthepurposeoftheinterpretationofatreatyshallcomprise,inadditiontothetext,includingitspreambleandannexes:(a)anyagreementrelatingtothetreatywhichwasmadebetweenallthepartiesinconnectionwiththeconclusionofthetreaty;(b)anyinstrumentwhichwasmadebyoneormorepartiesinconnectionwiththeconclusionofthetreatyandacceptedbytheotherpartiesasaninstrumentrelatedtothetreaty.Article31

Generalruleofinterpretation（cont.)3.Thereshallbetakenintoaccount,togetherwiththecontext:(a)anysubsequentagreementbetweenthepartiesregardingtheinterpretationofthetreatyortheapplicationofitsprovisions;(b)anysubsequentpracticeintheapplicationofthetreatywhichestablishestheagreementofthepartiesregardingitsinterpretation;(c)anyrelevantrulesofinternationallawapplicableintherelationsbetweentheparties.4.Aspecialmeaningshallbegiventoatermifitisestablishedthatthepartiessointended.Article32.SupplementarymeansofinterpretationRecoursemaybehadtosupplementarymeansofinterpretation,includingthepreparatoryworkofthetreatyandthecircumstancesofitsconclusion,inordertoconfirmthemeaningresultingfromtheapplicationofarticle31,ortodeterminethemeaningwhentheinterpretationaccordingtoarticle31:(a)leavesthemeaningambiguousorobscure;or(b)leadstoaresultwhichismanifestlyabsurdorunreasonableArticle33

Interpretationoftreatiesauthenticatedintwoormorelanguages1.Whenatreatyhasbeenauthenticatedintwoormorelanguages,thetextisequallyauthoritativeineachlanguage,unlessthetreatyprovidesorthepartiesagreethat,incaseofdivergence,aparticulartextshallprevail.2.Aversionofthetreatyinalanguageotherthanoneofthoseinwhichthetextwasauthenticatedshallbeconsideredanauthentictextonlyifthetreatysoprovidesorthepartiessoagree.3.Thetermsofthetreatyarepresumedtohavethesamemeaningineachauthentictext.4.Exceptwhereaparticulartextprevailsinaccordancewithparagraph1,whenacomparisonoftheauthentictextsdisclosesadifferenceofmeaningwhichtheapplicationofarticles31and32doesnotremove,themeaningwhichbestreconcilesthetexts,havingregardtotheobjectandpurposeofthetreaty,shallbeadopted.例：WTO爭端解決機制的條約解釋實踐WTO爭端解決機構使用《條約法公約》的一般解釋方法印度-專利案上訴機構對第33條的適用的解釋解釋原則在解釋中是否有順序的問題。專家組認為沒有順序，按照任何一種方法解釋都合法。上訴機構認為規(guī)定的1-4種解釋方法存在一定的內在順序。（但不是按照規(guī)定的順序）解釋應當首先從文字出發(fā)，按照通常意義對文字進行解釋，如果產生異議，則才能開始用其他方法對條約文字進行解釋，首先考慮其在上下文中的含義并考慮目的和宗旨。這是在美國訴印度的專利案中做出的。在歸零方法案中用這個方法解釋傾銷幅度的計算方法。聯(lián)系傾銷的定義中的傾銷幅度、損害認定中的傾銷和傾銷幅度的含義，最后確定美國適用的歸零方法不合法。專家組解釋WTO條款的方法與上訴機構存在不同的傾向，造成專家組與上訴機構條約解釋的矛盾美國-歸零案：傾銷的定義問題危地馬拉-水泥案：WTO各協(xié)定之間的關