第六章 破產(chǎn)法

第六章破產(chǎn)法一、破產(chǎn)法概述

㈠破產(chǎn)的概念與特征

破產(chǎn)是指當(dāng)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足已清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，或者在法院的指揮和監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議，或者整頓企業(yè)，清償債務(wù)，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。

⑴破產(chǎn)是債權(quán)實(shí)現(xiàn)的特殊形式⑵破產(chǎn)是法定的條件⑶破產(chǎn)程序是公平清償。⑷破產(chǎn)是法院的指揮和監(jiān)督。⑸強(qiáng)制執(zhí)行。

㈡破產(chǎn)法律規(guī)范

㈢破產(chǎn)法的作用

⑴債權(quán)人:公正的待遇⑵債務(wù)人：淘汰落后和起死回生;破產(chǎn)自然人：重新創(chuàng)業(yè)⑶社會(huì):維護(hù)正常的債務(wù)清償秩序,減少其消極影響，維護(hù)社會(huì)安定；優(yōu)勝劣汰，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化組合。

㈣破產(chǎn)界限

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

㈤破產(chǎn)案件的管轄

⒈地域管轄⒉級(jí)別管轄⒊指定管轄

二、破產(chǎn)程序法㈠破產(chǎn)案件的申請(qǐng)

㈡破產(chǎn)案件的受理⒈破產(chǎn)案件受理的審查

形式條件的審查：申請(qǐng)人是否有破產(chǎn)申請(qǐng)資格、法院是否有管轄權(quán)

實(shí)質(zhì)條件的審查：債務(wù)人是否有破產(chǎn)原因、破產(chǎn)障礙⒉破產(chǎn)案件受理的效果

對(duì)債務(wù)人的約束

有關(guān)合同可以“解除”和“繼續(xù)履行”

對(duì)債權(quán)人的約束

公平受償，可以行使取回權(quán)

對(duì)其他民事程序的影響

有關(guān)債務(wù)人民事糾紛的訴訟或仲裁，尚未執(zhí)行的，中止執(zhí)行；尚在審理的，中止訴訟，申報(bào)債權(quán)；

㈢債權(quán)申報(bào)⒈債權(quán)申報(bào)的程序規(guī)則

⑴申報(bào)期限30-90

⑵申報(bào)范圍

⑶登記造冊(cè)

⒉逾期未申報(bào)債權(quán)的后果

可以補(bǔ)報(bào)，但已分配的不做補(bǔ)充分配

㈣債權(quán)人會(huì)議⒈債權(quán)人會(huì)議的組成

⒉債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)

⑴確認(rèn)債權(quán)⑵監(jiān)督管理人⑶重整計(jì)劃⑷和解協(xié)議⑸破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配

→有擔(dān)保的債權(quán)人對(duì)⑶⑷沒有表決權(quán)

⒊債權(quán)人會(huì)議的召開⒋債權(quán)人會(huì)議的決議程序

⑴債權(quán)人會(huì)議的決議方式。

一般決議1/2+1/2通過，即出席會(huì)議的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)?？傤~的1/2以上。但是，通過和解協(xié)議、重整計(jì)劃為1/2+2/3以上。

⑵債權(quán)人會(huì)議決議的效力重整計(jì)劃對(duì)全體債權(quán)人有約束力；和解協(xié)議對(duì)有擔(dān)保的債權(quán)人沒有約束力。

㈤重整

在法院的主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成重整協(xié)議，制定重整計(jì)劃，并在一定時(shí)間內(nèi)清償債務(wù)的行為。㈥和解

和解是指?jìng)鶆?wù)人為避免破產(chǎn)清算和債權(quán)人會(huì)議達(dá)成中止破產(chǎn)程序進(jìn)行的協(xié)議。

→執(zhí)行成功，承諾的債務(wù)減免有效→執(zhí)行不成功，宣告破產(chǎn)，有關(guān)債權(quán)調(diào)整的承諾無效，沒有清償?shù)模陥?bào)債權(quán)。

㈦破產(chǎn)宣告㈧破產(chǎn)清算/清算組成立管理人

⑴接管破產(chǎn)企業(yè)⑵保管、清理、變價(jià)、分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

清償順序：

破產(chǎn)費(fèi)用和共益費(fèi)用→職工工資和醫(yī)療、養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之日前（2006.8.27）→職工的其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之日后、稅款→普通債權(quán)

◆公布之日前的職工債權(quán):破產(chǎn)企業(yè)先用未作抵押的財(cái)產(chǎn)清償,如果不足以清償,則優(yōu)先于有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)

◆董事、監(jiān)事、高管按職工平均工資計(jì)算㈨破產(chǎn)程序的終結(jié)⑴經(jīng)過重整、和解，能夠清償債務(wù)。⑵破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費(fèi)用的。⑶破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢。

◆破產(chǎn)中的無效和可撤消行為

⒈債務(wù)人的無效行為

⑴為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的⑵虛構(gòu)債務(wù)或承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的⒉債務(wù)人的可撤消行為受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)⑴無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。⑵以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的。

⑶對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。⑷對(duì)未到期的債務(wù)提前清償。⑸放棄債權(quán)。

三、破產(chǎn)實(shí)體法㈠破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

宣告破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)宣告時(shí)至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)。其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

㈡取回權(quán)

取回權(quán)人不能行使取回權(quán)，只能要求賠償?shù)?，此時(shí)，取回權(quán)轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)債權(quán)。㈢破產(chǎn)債權(quán)

⑴破產(chǎn)宣告前成立的債權(quán)⑵票據(jù)追索權(quán)⑶連帶債務(wù)人的求償權(quán)⑷未履行合同所發(fā)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)

㈣別除權(quán)

別除權(quán)是指基于擔(dān)保物權(quán)就破產(chǎn)企業(yè)的特定財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

㈤破產(chǎn)抵銷權(quán)

破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)，均有用破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。

㈥破產(chǎn)費(fèi)用

⑴破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費(fèi)用。⑵破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用。⑶管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用和報(bào)酬。為債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其他費(fèi)用。

2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并同時(shí)指定了管理人。管理人接管了甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)過程中，有如下事項(xiàng)：⑴2006年4月，甲公司向乙公司采購(gòu)原材料而欠乙公司80萬元未付。2007年3月，甲乙雙方簽定一份還款協(xié)議，該協(xié)議約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計(jì)87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽定后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報(bào)期內(nèi)就上述債權(quán)申報(bào)了債權(quán)。

⑵2006年6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為1年。甲公司以所屬設(shè)備為丙公司提供抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設(shè)備被依法變現(xiàn)，所得價(jià)款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。⑶2006年7月，甲公司與丁公司簽定了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告，期限2年，一方違約，應(yīng)當(dāng)向另一方承擔(dān)違約金20萬元。至甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)被受理時(shí)，雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。

⑷2006年8月，甲公司向李某購(gòu)買一項(xiàng)專利，尚欠李某19萬元專利轉(zhuǎn)讓費(fèi)未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購(gòu)一批電子產(chǎn)品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付19萬元后，取得李某對(duì)甲公司的19萬元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬元債權(quán)抵消其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。

⑸甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人帳戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之前，所欠本職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人帳戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用為20萬元。甲公司的全部財(cái)產(chǎn)在清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，僅剩余價(jià)值1500萬元的廠房及土地使用權(quán)，但該廠房及土地使用權(quán)已于2006年6月被甲公司抵押給B銀行，用于擔(dān)保一筆2000萬元的借款。問題：

⑴甲公司將廠房抵押給乙公司的行為可以撤消嗎？并說明理由。⑵A銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報(bào)普通債權(quán)，由甲公司繼續(xù)償還？⑶如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實(shí)際損失5萬元，則丁公司申報(bào)的債權(quán)額應(yīng)為多少