國貿(mào)實務(wù)第12章

第十二章貿(mào)易合同的簽訂1.書面合同的簽訂2.電子商務(wù)3.電子合同第一節(jié)書面合同的簽訂1.簽訂書面合同的意義

《公約》規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括證人在內(nèi)的任何方法證明。（我國加入公約時對該條款作了保留。）（1）買賣法律關(guān)系成立的依據(jù)(2)確定了合同生效的具體時間。從理論上講，合同生效的時間是發(fā)盤人與受盤人作出有效接受的時間。但是，如果發(fā)盤人與受盤人約定合同生效以雙方簽訂正式的書面合同為準，那么，合同的生效時間就應(yīng)當(dāng)是雙方正式簽訂書面合同的時間。（3）作為買賣雙方履行合同的依據(jù)。書面合同簽訂之后，買賣雙方各持一份正本，并按合同規(guī)定，逐條履行自己的合同義務(wù)。

（4）作為索賠理賠和處理糾紛的重要依據(jù)。2.書面合同的形式國際貿(mào)易中常見的書面合同包括買賣合同和銷售確認書。

1）買賣合同(SalesContract)，指貨物買賣的正式合同，它所包括的條款詳細、內(nèi)容齊全，適用于大宗商品的交易。買賣合同又分為購貨合同(PurchaseContract)和銷售合同(SalesContract)，前者由買方制定，后者由賣方制定。

2）銷售確認書（SalesConfirmation），是一種簡化的合同形式，但在法律上與買賣合同具有同等的效力。一般適用于中小額商品交易。同樣按制訂者的不同分為銷售確認書(Sales

Confirmation)和購貨確認書(PurchaseConfirmation)。

此外，國際貿(mào)易中還存在有相對固定的格式和印就條款的標準合同，供進出口商家根據(jù)需要選擇使用。標準合同通常只適用于特定種類的并且通常是大宗成交的商品。其制作者通常是一些國際組織、國際貿(mào)易協(xié)會或商品交易所。

3.書面合同的內(nèi)容常見的書面合同通常包括以下三部分內(nèi)容：

1)約首:包括合同名稱、編號、簽約日期和地點、買賣雙方的名稱和合同成立的依據(jù)等。

2)本文:是合同的主體，用于規(guī)定有關(guān)貨物買賣的各項交易條件，如品質(zhì)、質(zhì)量、包裝、價格、裝運、支付、保險、商檢、索賠、仲裁、不可抗力，等等。

3)約尾:指合同的結(jié)尾部分，包括合同文字的效力、份數(shù)、生效條件、雙方簽字等內(nèi)容。4.合同成立的條件(1)當(dāng)事人必須具備簽訂合同的資格與行為能力。

(2)雙方當(dāng)事人必須在自愿的基礎(chǔ)上達成意見一致。

(3)合同的標的和內(nèi)容必須合法。

合同標的是指合同項下的貨物與貨款。合同的內(nèi)容，是指合同的各項條款。

(4)合同必須權(quán)責(zé)對等。（或合同必須有對價或約因）

任何一方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的義務(wù)，并享有一定權(quán)利。這種規(guī)則，在西方國家的法律中被稱為“對價”(Consideration)或“約因”(Cause)。我國的《涉外經(jīng)濟合同法》用“平等互利”一詞表述了同樣的意思。

(5)合同必須符合法律規(guī)定的形式。

電子商務(wù)介紹電子商務(wù)發(fā)展階段中國電子商務(wù)的發(fā)展電子商務(wù)的商務(wù)模式電子商務(wù)的主要功能電子商務(wù)的優(yōu)缺點第二節(jié)電子商務(wù)電子商務(wù)(ElectronicCommerce)是利用計算機技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和遠程通信技術(shù)，實現(xiàn)整個商務(wù)(買賣)過程中的電子化、數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化。人們不再是面對面的、看著實實在在的貨物、靠紙介質(zhì)單據(jù)(包括現(xiàn)金)進行買賣交易。而是通過網(wǎng)絡(luò)，通過網(wǎng)上琳瑯滿目的商品信息、完善的物流配送系統(tǒng)和方便安全的資金結(jié)算系統(tǒng)進行交易(買賣)。電子商務(wù)模式課程內(nèi)容電子商務(wù)的基本模式B2GG2GB2BB2CC2C中國特有的模式歐美模式中國目前的電子商務(wù)模式主要發(fā)展階段

第一階段,電子郵件階段

這個階段可以認為從70年代開始,平均的通信量以每年幾倍的電子商務(wù)速度增長。

第二階段,信息發(fā)布階段

從1995年起,以Web技術(shù)為代表的信息發(fā)布系統(tǒng),爆炸式地成長起來,成為目前Internet的主要應(yīng)用。

第三階段,EC(ElectronicCommerce)電子商務(wù)階段

EC在美國也才剛剛開始，之所以把EC列為一個劃時代的東西,是因為Internet的最終主要商業(yè)用途,就是電子商務(wù)。同時反過來也可以很肯定地說,若干年后的商業(yè)信息,主要是通過Internet傳遞。Internet即將成為我們這個商業(yè)信息社會的神經(jīng)系統(tǒng)。

第四階段,全程電子商務(wù)階段

隨著SaaS（Softwareasaservice）軟件服務(wù)模式的出現(xiàn)，軟件紛紛登陸互聯(lián)網(wǎng)，延長了電子商務(wù)鏈條，形成了當(dāng)下最新的“全程電子商務(wù)”概念模式。中國電子商務(wù)發(fā)展史Version1.起步期

1990-1993年，電子數(shù)據(jù)交換時代，成為中國電子商務(wù)的起步期。

Version2.雛形期

1993-1997年，政府領(lǐng)導(dǎo)組織開展"三金工程"階段，為電子商務(wù)發(fā)展期打下堅實基礎(chǔ)。1993年成立國務(wù)院副總理為主席的國民經(jīng)濟信息化聯(lián)席會議及其辦公室，相繼組織了金關(guān)、金卡、金稅等"三金工程"，取得了重大進展。1996年1月成立國務(wù)院國家信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組，由副總理任組長，20多個部委參加，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)組織我國信息化建設(shè)。1996年，全橋網(wǎng)與因特網(wǎng)正式開通。1997年，信息辦組織有關(guān)部門起草編制我國信息化規(guī)劃1997年4月在深圳召開全國信息化工作會議，各省市地區(qū)相繼成立信息化領(lǐng)導(dǎo)小組及其辦公室各省開始制訂本省包含電子商務(wù)在內(nèi)的信息化建設(shè)規(guī)劃。1997年，廣告主開始使用網(wǎng)絡(luò)廣告。1997年4月以來,中國商品訂貨系統(tǒng)(CGOS)開始運行。

Version3.發(fā)展期

1998-2000年，互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)發(fā)展階段。1998年3月，我國第一筆互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)上交易成功。1998年10月，國家經(jīng)貿(mào)委與信息產(chǎn)業(yè)部聯(lián)合宣布啟動以電子貿(mào)易為主要內(nèi)容的"金貿(mào)工程"，它是一項推廣網(wǎng)絡(luò)化應(yīng)用、開發(fā)電子商務(wù)在經(jīng)貿(mào)流通領(lǐng)域的大型應(yīng)用試點工程.。1999年3月8848等B2C網(wǎng)站正式開通，網(wǎng)上購物進入實際應(yīng)用階段．1999年興起政府上網(wǎng)、企業(yè)上網(wǎng)，電子政務(wù)（政府上網(wǎng)工程）、網(wǎng)上納稅、網(wǎng)上教育（湖南大學(xué)、浙江大學(xué)網(wǎng)上大學(xué)），遠程診斷（北京、上海的大醫(yī)院）等廣義電子商務(wù)開始啟動，并已有試點，并進入實際試用階段。Version4.穩(wěn)定期

2000-2009年，電子商務(wù)逐漸以從傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)B2B為主體，標志著電子商務(wù)已經(jīng)進入可持續(xù)性發(fā)展的穩(wěn)定期。

Version5.成熟期

3G的蓬勃發(fā)展促使全網(wǎng)全程的電子商務(wù)V5時代成型。

B2B指的是BusinesstoBusiness.

商家(泛指企業(yè))對商家的電子商務(wù)，即企業(yè)與企業(yè)之間通過互聯(lián)網(wǎng)進行產(chǎn)品、服務(wù)及信息的交換。通俗的說法是指進行電子商務(wù)交易的供需雙方都是商家(或企業(yè)、公司)，她（他）們使用了Internet的技術(shù)或各種商務(wù)網(wǎng)絡(luò)平臺，完成商務(wù)交易的過程。這些過程包括：發(fā)布供求信息，訂貨及確認訂貨，支付過程及票據(jù)的簽發(fā)、傳送和接收，確定配送方案并監(jiān)控配送過程等。有時寫作BtoB，但為了簡便干脆用其諧音B2B(2即to)。B2B的典型是阿里巴巴，中國制造網(wǎng)等。

B2C指的是businesstocustomer

B2C模式是我國最早產(chǎn)生的電子商務(wù)模式，以8848網(wǎng)上商城正式運營為標志。B2C即企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)為消費者提供一個新型的購物環(huán)境——網(wǎng)上商店，消費者通過網(wǎng)絡(luò)在網(wǎng)上購物、在網(wǎng)上支付。由于這種模式節(jié)省了客戶和企業(yè)的時間和空間，大大提高了交易效率，特別對于工作忙碌的上班族，這種模式可以為其節(jié)省寶貴的時間。

B2B、B2C、C2C、B2M四類電子商務(wù)模式C2C指的是ConsumerToConsumer。

C2C同B2B、B2C一樣，都是電子商務(wù)的幾種模式之一。不同的是C2C是用戶對用戶的模式，C2C商務(wù)平臺就是通過為買賣雙方提供一個在線交易平臺，使賣方可以主動提供商品上網(wǎng)拍賣，而買方可以自行選擇商品進行競價。

B2M指的是BusinesstoManager

B2M是相對于B2B、B2C、C2C的電子商務(wù)模式而言，是一種全新的電子商務(wù)模式。而這種電子商務(wù)相對于以上三種有著本質(zhì)的不同，其根本的區(qū)別在于目標客戶群的性質(zhì)不同，前三者的目標客戶群都是作為一種消費者的身份出現(xiàn)，而B2M針對的客戶群是該企業(yè)或者該產(chǎn)品的銷售者或者為其工作者，而不是最終消費者。主要功能

電子商務(wù)可提供網(wǎng)上交易和管理等全過程的服務(wù)，因此它具有廣告宣傳、咨詢洽談、網(wǎng)上訂購、網(wǎng)上支付、電子帳戶、服務(wù)傳遞、意見征詢、交易管理等各項功能。（1）廣告宣傳電子商務(wù)可憑借企業(yè)的Web服務(wù)器和客戶的瀏覽，在Internet上發(fā)播各類商業(yè)信息?？蛻艨山柚W(wǎng)上的檢索工具（Search）迅速地找到所需商品信息，而商家可利用網(wǎng)上主頁(HomePage)和電子郵件(E-mail)在全球范圍內(nèi)作廣告宣傳。與以往的各類廣告相比，網(wǎng)上的廣告成本最為低廉，而給顧客的信息量卻最為豐富。（2）咨詢洽談電子商務(wù)可借助非實時的電子郵件(E-mail)，新聞組（NewsGroup）和實時的討論組(chat)來了解市場和商品信息、洽談交易事務(wù)，如有進一步的需求，還可用網(wǎng)上的白板會議(WhiteboardConference)來交流即時的圖形信息。網(wǎng)上的咨詢和洽談能超越人們面對面洽談的限制、提供多種方便的異地交談形式。（3）網(wǎng)上訂購電子商務(wù)可借助Web中的郵件交互傳送實現(xiàn)網(wǎng)上的訂購。網(wǎng)上的訂購?fù)ǔ６际窃诋a(chǎn)品介紹的頁面上提供十分友好的訂購提示信息和訂購交互格式框。當(dāng)客戶填完訂購單后，通常系統(tǒng)會回復(fù)確認信息單來保證訂購信息的收悉。訂購信息也可采用加密的方式使客戶和商家的商業(yè)信息不會泄漏。（4）網(wǎng)上支付電子商務(wù)要成為一個完整的過程。網(wǎng)上支付是重要的環(huán)節(jié)?？蛻艉蜕碳抑g可采用信用卡帳號進行支付。在網(wǎng)上直接采用電子支付手段將可省略交易中很多人員的開銷。網(wǎng)上支付將需要更為可靠的信息傳輸安全性控制以防止欺騙、竊聽、冒用等非法行為。（5）電子帳戶網(wǎng)上的支付必需要有電子金融來支持，即銀行或信用卡公司及保險公司等金融單位要為金融服務(wù)提供網(wǎng)上操作的服務(wù)。而電子帳戶管理是其基本的組成部分。（6）服務(wù)傳遞對于已付了款的客戶應(yīng)將其訂購的貨物盡快地傳遞到他們的手中。而有些貨物在本地，有些貨物在異地，電子郵件將能在網(wǎng)絡(luò)中進行物流的調(diào)配。而最適合在網(wǎng)上直接傳遞的貨物是信息產(chǎn)品（7）意見征詢電子商務(wù)能十分方便地采用網(wǎng)頁上的“選擇”、“填空”等格式文件來收集用戶對銷售服務(wù)的反饋意見。這樣使企業(yè)的市場運營能形成一個封閉的回路?？蛻舻姆答佉庖姴粌H能提高售后服務(wù)的水平，更使企業(yè)獲得改進產(chǎn)品、發(fā)現(xiàn)市場的商業(yè)機會。（8）交易管理整個交易的管理將涉及到人、財、物多個方面，企業(yè)和企業(yè)、企業(yè)和客戶及企業(yè)內(nèi)部等各方面的協(xié)調(diào)和管理。因此，交易管理是涉及商務(wù)活動全過程的管理。優(yōu)點

1.電子商務(wù)將傳統(tǒng)的商務(wù)流程電子化、數(shù)字化，一方面以電子流代替了實物流，可以大量減少人力、物力，降低了成本;另一方面突破了時間和空間的限制，使得交易活動可以在任何時間、任何地點進行，從而大大提高了效率。2.電子商務(wù)所具有的開放性和全球性的特點，為企業(yè)創(chuàng)造了更多的貿(mào)易機會。3.電子商務(wù)使企業(yè)可以以相近的成本進入全球電子化市場，使得中小企業(yè)有可能擁有和大企業(yè)一樣的信息資源，提高了中小企業(yè)的競爭能力。4.電子商務(wù)重新定義了傳統(tǒng)的流通模式，減少了中間環(huán)節(jié)，使得生產(chǎn)者和消費者的直接交易成為可能，從而在一定程度上改變了整個社會經(jīng)濟運行的方式。5.電子商務(wù)一方面破除了時空的壁壘，另一方面又提供了豐富的信息資源，為各種社會經(jīng)濟要素的重新組合提供了更多的可能，這將影響到社會的經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)。6.互動性:通過互聯(lián)網(wǎng),商家之間可以直接交流,談判,簽合同,消費者也可以把自己的反饋建議反映到企業(yè)或商家的網(wǎng)站,而企業(yè)或者商家則要根據(jù)消費者的反饋及時調(diào)查產(chǎn)品種類及服務(wù)品質(zhì),做到良性互動.

缺陷網(wǎng)絡(luò)自身有局限性搜索功能不夠完善用戶消費觀念跟不上交易的安全性得不到保障電子商務(wù)的管理還不夠規(guī)范稅務(wù)問題標準問題支付問題配送問題知識產(chǎn)權(quán)問題電子合同的法律問題電子證據(jù)的認定其他細節(jié)問題第三節(jié)電子合同1電子合同2電子交易過程3電子交易支付系統(tǒng)1電子合同在知識經(jīng)濟時代，利用電子手段進行交易和商貿(mào)活動已成為世界的潮流。不論是發(fā)達的美國和大部分歐洲國家，還是發(fā)展中的亞洲等國家和地區(qū)，都在廣泛地利用電子計算機及其通訊網(wǎng)絡(luò)進行交易和商業(yè)貿(mào)易活動。與此相適應(yīng)，作為電子商務(wù)的重要工具和產(chǎn)物——電子合同便應(yīng)運而生。1.1電子合同的含義電子合同，是指通過電子計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)設(shè)立的平等的民事主體之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系，并以電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換等形式簽訂的協(xié)議。根據(jù)1996年6月14日聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第29屆年會通過的《電子商務(wù)示范法》，允許貿(mào)易雙方通過電子手段傳遞信息、簽訂合同和進行貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。這樣，以往不具法律效力的數(shù)據(jù)電文將和書面文件一樣得到法律的承認。我國對電子合同“數(shù)據(jù)電文”的規(guī)定我國《合同法》也引入了“數(shù)據(jù)電文”形式的文字的有效性，從而在法律上確認了合同可以采用電子手段締結(jié)。根據(jù)我國新《合同法》第二條規(guī)定：“合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”1.2電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別

傳統(tǒng)的合同形式主要有兩種，口頭形式和書面形式?？陬^形式是指當(dāng)事人采用口頭或電話等直接表達方式達成的協(xié)議。而書面形式是指當(dāng)事人采用非直接表達方式即文字方式來表達協(xié)議的內(nèi)容。電子合同與傳統(tǒng)合同相比，雖然合同的意義和作用沒有發(fā)生改變，但是在形式上發(fā)生了很多的變化。一方電子數(shù)據(jù)的發(fā)出即可視為“要約”，要約在《合同法》中規(guī)定為“是希望和他人訂立合同的意思表示”，是帶有明確具體的內(nèi)容的；另一方電子數(shù)據(jù)的回送（回執(zhí)）即為“承諾”，是要約人承諾受到該“意思表示”的約束。要約一旦送達受要約人，即發(fā)生法律效率。電子合同的主要特征電子合同的要約和承諾是以數(shù)據(jù)電文的方式通過計算機互聯(lián)網(wǎng)進行的電子合同交易主體的虛擬性和廣泛性電子合同的成立、變更和解除無需采用傳統(tǒng)的書面形式，具有電子化的特點電子合同生效的方式勿需經(jīng)過傳統(tǒng)的簽字，而是以電子簽名和自動處理的方式代替。而且時間和地點也與傳統(tǒng)合同不同傳統(tǒng)合同與電子合同的其他不同點傳統(tǒng)合同一般以承諾通知到達要約人作為合同生效的時間。而電子合同為指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的時間或數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間等。傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而電子合同以收件人的主營業(yè)或其經(jīng)常居住地為電子合同成立的地點。1.3電子合同的書面形式

1．傳統(tǒng)書面形式的功能（1）確保有可以看得見的證據(jù)，證明各當(dāng)事方確有訂立契約的意向以及此種意向的性質(zhì)；（2）幫助各當(dāng)事方意識到訂立一項契約的后果；（3）確保一份文件可為所有人識讀；（4）確保文件永久保持不變，因而提供對于一項交易的永久性記錄；（5）使一份文件可以復(fù)制為若干份，以便每個當(dāng)事方持有一份同樣的數(shù)據(jù)；（6）使之可通過簽字方式進行數(shù)據(jù)的核證；（7）確保一份文件做成對公共機構(gòu)和法院均可接受的形式；（8）最后體現(xiàn)出書面文件作者的意向并提供該意向的一份記錄；（9）便于以有形的形式存儲數(shù)據(jù)；（10）便利于稽查及日后的審計、稅收或管制目的；（11）在為了生效目的而要求書面的情況下使之產(chǎn)生法律權(quán)利和義務(wù)。2．電子合同書面形式的特點（1）電子數(shù)據(jù)的易消失性。電子數(shù)據(jù)以計算機存儲為條件，是無形物。一旦操作不當(dāng)可能抹掉所有數(shù)據(jù)。

（2）電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的局限性。傳統(tǒng)的書面合同只是受到當(dāng)事人保護程度和自然侵蝕的限制，而電子數(shù)據(jù)不僅可能受到物理災(zāi)難的威脅，還有可能受到計算機病毒等計算機特有的無形災(zāi)難的攻擊。（3）電子數(shù)據(jù)的易改動性。傳統(tǒng)的書面合同是紙質(zhì)的，如有改動，容易留下痕跡。而電子數(shù)據(jù)是以鍵盤輸入的，用磁性介質(zhì)保存的，改動、偽造后可以不留痕跡。3．收發(fā)電文的時間和地點聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第15條詳細規(guī)定（1）除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，一項數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以它進入發(fā)端人，或代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準。（2）除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述辦法確定：如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息系統(tǒng)的時