第七講 法律與利益

法律與利益一、利益與法律概說(shuō)利益（interest），本意為“利息”，原被用來(lái)表示債權(quán)人對(duì)利息要求的正當(dāng)性。后來(lái)，利益作為個(gè)人與社會(huì)的一種關(guān)系體現(xiàn)，日益得到廣泛的應(yīng)用。利益，就是能夠使社會(huì)主體的需要獲得某種滿足的生活資源，而這種資源滿足的程度是以客觀規(guī)律、社會(huì)環(huán)境和社會(huì)制度所認(rèn)可的范圍為限度的

亞里士多德認(rèn)為：法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者，法律的任務(wù)是為自由公民的共同利益服務(wù)。古羅馬的烏爾比安以利益為標(biāo)準(zhǔn)，把涉及國(guó)家利益，以保護(hù)公共利益為目的的行為規(guī)則叫做公法；而將涉及個(gè)人利益，以保護(hù)個(gè)人利益為目的的行為規(guī)則稱為私法。

格老秀斯:一國(guó)的法，目的在于謀取一國(guó)的利益，所以國(guó)與國(guó)之間，也必然有其法，其所謀取的非任何國(guó)家的利益，而是各國(guó)共同的利益。這種法，我們稱之為國(guó)際法JeremyBentham(1748-1832)

英國(guó)功利主義法學(xué)家邊沁提出：法律一般的和最終的目的，不過(guò)是整個(gè)社會(huì)的最大利益而已

耶林(1818——1892)“主張權(quán)利是人類精神上自我保護(hù)的義務(wù)，完全放棄權(quán)利是精神上的自殺”我為我自己存在；世界為我而存在；我為世界而存在。前兩者派生出權(quán)利；后者派生義務(wù)赫克1905年在《利益法學(xué)與對(duì)法律的忠實(shí)》一文中最早提出了“利益法學(xué)”的概念。

利益法學(xué)派的核心思想是，利益是法律的產(chǎn)生之源，利益決定著法律規(guī)則的創(chuàng)建，利益以及對(duì)利益的衡量是制定法律規(guī)則的基本要素，法律是“保護(hù)利益”的手段。利益法學(xué)的兩個(gè)著眼點(diǎn)

法官必須循著立法者的路子來(lái)調(diào)整各種利益沖突法官不僅在法律規(guī)則框架內(nèi)對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行判斷，法官還必須保護(hù)那些立法者認(rèn)為值得保護(hù)的總體利益馬克思恩格斯

人們奮斗所爭(zhēng)取的一切，都同他們的利益有關(guān)。每一個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系首先是作為利益表現(xiàn)出來(lái)的。

從某一階級(jí)的共同利益中產(chǎn)生的要求，只有通過(guò)下述辦法才能完成，即由這一階級(jí)奪取政權(quán)，并用法律的形式賦予這些要求以普遍的效力。這樣，利益和法律就被緊密地聯(lián)系起來(lái)。

二、法律的利益調(diào)控機(jī)制利益對(duì)法1.法的產(chǎn)生是社會(huì)利益分化的自然衍生物2.法的內(nèi)容和本質(zhì)，從根本上說(shuō)是由利益所決定的3.法的發(fā)展也與利益的發(fā)展相關(guān)聯(lián)法律對(duì)利益的調(diào)控表達(dá)利益要求

法律是為適應(yīng)利益調(diào)節(jié)的需要而產(chǎn)生的，法律的變化和發(fā)展根源于利益關(guān)系的變化和發(fā)展，歸根到底根源于人們利益要求的變化和發(fā)展。法律并不創(chuàng)造或發(fā)明利益，而只是對(duì)于社會(huì)中的利益關(guān)系加以選擇，對(duì)特定的利益予以承認(rèn)或者拒絕。

法律表達(dá)利益的過(guò)程，也是對(duì)利益選擇的過(guò)程。這種選擇表現(xiàn)在兩個(gè)方面：利益主體與利益內(nèi)容。

法律確認(rèn)保護(hù)的利益主體不斷變化。法律通過(guò)對(duì)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定既要記錄下有效地得到承認(rèn)和保護(hù)的利益，又要忠實(shí)記錄下遭受拒絕的利益，以及某種利益所獲承認(rèn)的限度。平衡利益沖突所謂利益沖突，就是利益主體基于利益差別和利益矛盾而產(chǎn)生的利益糾紛和利益爭(zhēng)奪。社會(huì)并不是均衡化的。利益來(lái)源于對(duì)資源的控制，社會(huì)中的現(xiàn)有資源總是處于匱乏的狀態(tài)。對(duì)資源控制的不同導(dǎo)致了利益差別，利益差別構(gòu)成了利益沖突的基本原因。

法律的利益平衡功能表現(xiàn)為，對(duì)各種利益重要性作出估價(jià)或衡量，以及為協(xié)調(diào)利益沖突提供標(biāo)準(zhǔn)。法律對(duì)利益關(guān)系的協(xié)調(diào)，對(duì)利益沖突的平衡一般是通過(guò)某些基本原則規(guī)定和制度設(shè)計(jì)體現(xiàn)的。重整利益格局耶林“當(dāng)現(xiàn)行法由利益支配時(shí)，新法要強(qiáng)行出臺(tái)，經(jīng)常要經(jīng)過(guò)跨世紀(jì)的斗爭(zhēng)不可，這種斗爭(zhēng)達(dá)到頂峰，利益便采取既得權(quán)的形式”。每個(gè)階級(jí)或階層都會(huì)極力使自己的利益和目的在法中得到確認(rèn)。革命或改良其實(shí)都是對(duì)利益格局的調(diào)整或重新安排。所謂“變法”無(wú)不是改變既存利益格局，法律正是在利益格局的不斷被打破和重整過(guò)程中逐步地向前發(fā)展的。在我國(guó)，以利益主體的多元化為重要特征的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌，必然要求社會(huì)利益的重新整合。立法者和法官怎樣去表達(dá)利益要求，平衡相互沖突的利益？如何重整利益格局？換言之，他們依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)去達(dá)到這些目標(biāo)？

三、公共利益和私人利益

社會(huì)有兩個(gè)領(lǐng)域，市民社會(huì)和政治國(guó)家。特殊的私人利益關(guān)系的總和構(gòu)成市民社會(huì)，普遍的公共利益的總和構(gòu)成政治國(guó)家。公共利益表現(xiàn)為社會(huì)利益、國(guó)家利益。私人利益即每一社會(huì)成員的利益。集體利益有時(shí)可作為公共利益的一種特殊形態(tài)，但一般只是單個(gè)人利益的相加，在法律上其實(shí)也是一種私人利益。

法律不應(yīng)當(dāng)或者只關(guān)注公共利益，或者只傾向于保護(hù)私人利益，而應(yīng)當(dāng)努力在二者之間尋找最佳結(jié)合點(diǎn)。涉及公共利益的合理判斷只能從社會(huì)范圍內(nèi)的公論中產(chǎn)生。

公共利益的概念公共利益是指為社會(huì)全部或者多數(shù)成員所享有的利益，公共利益是具有整體性和普遍性的特點(diǎn)，涉及不確定的多數(shù)受益人的利益。

所謂“公共利益”，當(dāng)然是公眾共同的利益。它的目標(biāo)是“公益”，它的對(duì)象是不確定的，即每個(gè)人都可以從中獲益。比如，政府建設(shè)公園、公路、圖書館、城市廣場(chǎng)、公共廁所等等。與“公眾利益”相對(duì)應(yīng)的概念是“商業(yè)利益”或“個(gè)人利益”?！吧虡I(yè)利益”與“個(gè)人利益”在本質(zhì)上是一樣的，它的對(duì)象可能是一個(gè)人，也可能是一群人，但都是確定的。它的目標(biāo)是利潤(rùn)的最大化。私營(yíng)的企業(yè)所進(jìn)行的商業(yè)活動(dòng)，比如投資辦企業(yè)，一般都是為了商業(yè)利益，即追求贏利的最大化。若是慈善性質(zhì)的公益活動(dòng)，商家一般都會(huì)特別說(shuō)明，并且采取不同于商業(yè)運(yùn)營(yíng)的操作手法公共利益是一個(gè)外延寬泛的普遍概念，應(yīng)該區(qū)別于國(guó)家利益、地方利益、集體利益、公共福利等一些同樣是外延寬泛的普遍概念。這些概念與公共利益是一種交叉關(guān)系。公共利益應(yīng)該是一個(gè)外延寬泛的普遍和抽象的概念，它的寬泛性應(yīng)該是多方面的和多層面的。公共利益不僅是應(yīng)然的，更應(yīng)該是實(shí)然的。這就要求在界定時(shí)，應(yīng)考慮國(guó)家層面的、地方層面的、集體層面的、公共福利層面的等多方面多層面的公共需要。一個(gè)國(guó)家范圍內(nèi)的公共利益，應(yīng)該符合國(guó)家的憲法精神，如此，國(guó)家的統(tǒng)治性、治權(quán)性也將寓于其中。公共利益是指私己總體或者說(shuō)是指公民總體最基本的共同需要。這就是公共利益的定義。就劃分確定公共利益的概念而言，公共利益是指公民總體在公共秩序、公共安全、公共環(huán)境、公共衛(wèi)生、公共設(shè)施、公共建筑、公共通訊、公共能源、公共交通、公共水利、公共救災(zāi)、公共防疫、公共醫(yī)療、公共社保（社會(huì)保障）、公共教育、公共科技、公共文化、公共體育、公共藝術(shù)、公共遺產(chǎn)（文化遺產(chǎn)）等等多方面多層面的共同需要。公共利益的特性

其一，具有“公共性”。較私人利益而言，公共利益首先是一種公眾利益，受益主體具有普遍性或不特定性的顯著特點(diǎn)；同時(shí)這種利益的實(shí)現(xiàn)主要依賴以政府為代表的公共選擇機(jī)制，一般難以通過(guò)市場(chǎng)等私人選擇機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)。

其二，具有合理性。由于一種公共利益的實(shí)現(xiàn)經(jīng)常是以其他公共利益和私人利益的減損作為代價(jià)的，因此立法機(jī)關(guān)在界定公共利益時(shí)就應(yīng)當(dāng)遵循合理性原則（或者比例性原則）：要對(duì)局部公共利益與整體公共利益、短期公共利益與長(zhǎng)期公共利益加以權(quán)衡；對(duì)可能減損的私人利益與可能增長(zhǎng)的公共利益加以權(quán)衡；對(duì)實(shí)現(xiàn)公共利益的不同方式加以權(quán)衡。通過(guò)這些權(quán)衡，最大限度地避免因小失大。其三，具有正當(dāng)性。公共利益的界定事關(guān)廣泛的公眾利益，立法機(jī)關(guān)，尤其是地方立法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)廣泛聽取、充分尊重公眾意見(jiàn)，保證公共利益界定基于廣泛的民意之上。其四，體現(xiàn)公平性。公共利益是一種公眾利益，如果以減損少數(shù)人的私人利益卻又不給予必要補(bǔ)償?shù)姆绞絹?lái)增進(jìn)公共利益，就會(huì)有違正義和公平。這種補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)是一種得失相當(dāng)?shù)墓窖a(bǔ)償和合理補(bǔ)償，而不能只是象征性的“適當(dāng)補(bǔ)償”或者彈性很大的“相應(yīng)補(bǔ)償”?！稇椃ā返?0條規(guī)定，國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償；第51條又規(guī)定，公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害社會(huì)的利益；《土地管理法》第2條規(guī)定，國(guó)家為公共利益的需要，可以依法對(duì)集體所有的土地實(shí)行征用?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第19條規(guī)定，國(guó)家對(duì)土地使用者依法取得的土地使用權(quán)，……在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，可以依照法律程序提前收回，……。中華人民共和國(guó)物權(quán)法》（下稱物權(quán)法）第七條規(guī)定：“物權(quán)的取得和行使，應(yīng)當(dāng)遵守法律，尊重社會(huì)公德，不得損害公共利益和他人合法權(quán)益”；第四十二條第一款規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)”；第一百四十八條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十二條的規(guī)定對(duì)該土地上的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)給予補(bǔ)償，并退還相應(yīng)的出讓金”。物權(quán)法的以上三個(gè)條款涉及了公共利益問(wèn)題。也就是說(shuō)，公民個(gè)人的重大所有權(quán)可能因公共利益的需要而喪失。公共利益與私人利益相對(duì)立，但二者又是密切相關(guān)。公益與私益的關(guān)系是一般性與特殊性的關(guān)系，既是相互關(guān)聯(lián)，又是有矛盾的，但同時(shí)也是可以轉(zhuǎn)換的。公益是由私益組成的，故不能絕對(duì)的排除私益。依Leisner之見(jiàn)，有三種私益可以升格為公益：第一，是‘不確定多數(shù)人’的利益。這個(gè)‘不確定多數(shù)人’之利益必須是由民主的原則來(lái)決定，而這個(gè)民主原則，必須要經(jīng)過(guò)‘立法程序’。第二，具有某些