東財(cái)行政法與行政訴訟法學(xué)B期末復(fù)習(xí)題

（單選題）1.下列關(guān)于國家公務(wù)員的說法錯誤的是（）。A:納入國家行政編制B:由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)其工資福利C:以所屬行政單位的名義進(jìn)行行政活動D:行政活動過程中造成的法律后果由其自行承擔(dān)正確答案：D（單選題）2.下列說法正確的是（）。A:行政訴訟的被告可以是做出抽象行政行為的機(jī)關(guān)B:行政訴訟的被告必須以自己的名義應(yīng)訴C:六個月是一審行政訴訟的審限D(zhuǎn):自治條例和單行條例與法律、行政法規(guī)發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)適用法律和行政法規(guī)正確答案：B（單選題）3.當(dāng)行政相對人對（）形成值得保護(hù)的信賴時，行政主體不得隨意撤消或者廢止該行為，必須合理補(bǔ)償行政相對人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。A:行政行為B:授益性行政行為C:行政違法行為D:行政法律行為正確答案：B（單選題）4.行政機(jī)關(guān)依法撤回或變更已經(jīng)生效的行政許可時，給公民、法人或其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法（）。A:追究責(zé)任B:給予處罰C:給予賠償D:給予補(bǔ)償正確答案：D（單選題）5.下列說法錯誤的是（）。A:人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的合法性與合理性發(fā)生的爭議B:行政案件的審理方式原則上為開庭審理C:行政訴訟法的淵源包含國際條約和行政協(xié)定中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定D:人民法院不受理國防、外交等國家行為正確答案：A（單選題）6.行政程序是（）。A：司法機(jī)關(guān)審查行政行為時所遵循的程序B：行政主體的行政行為的總和C：行政相對方的行為過程的總和D：行政機(jī)關(guān)的行政行為過程的總和正確答案：D（單選題）7.下列不屬于《行政處罰法》的立法宗旨的是（）。A:規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實(shí)施B：保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益C：規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)D：保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理正確答案：C（單選題）8.在單獨(dú)式行政賠償程序中，行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)逾期不賠或請求人對賠償數(shù)額有異議的，請求人可采用的法律救濟(jì)途徑為（）。A：申請行政復(fù)議B：向法院提起行政賠償訴訟C：申請行政復(fù)議，也可以向法院提起行政賠償訴訟D：只能向法院提起行政賠償訴訟正確答案：B（單選題）9.我國《行政處罰法》第37條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或進(jìn)行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件。”這體現(xiàn)了行政程序法中（）。A：調(diào)查制度B：告知制度C：表明身份制度D：信息公開制度正確答案：C（單選題）10.張某違反行政管理程序而被給予行政處罰，而該處罰未遵守法定程序。該行政處罰的效力是（）。A：有效B：效力待定C：無效D：可撤銷正確答案：C（單選題）11.（）不是行政法的淵源。A：立法解釋B:行政解釋C:學(xué)理解釋D:地方解釋正確答案：C（單選題）12.我國機(jī)構(gòu)編制的管理機(jī)構(gòu)的名稱是（）。A:機(jī)構(gòu)編制局B:機(jī)構(gòu)編制處C:機(jī)構(gòu)編制委員會D:機(jī)構(gòu)編制辦正確答案：C（單選題）13.職權(quán)法定原則包括法律優(yōu)先原則和（）。A:法律保留B:依法行政C:合比例原則D:適當(dāng)性原則正確答案：A（單選題）14.根據(jù)（）不同，可以將行政劃分為規(guī)制行政和給付行政。A:行政的功能和方式B:行政內(nèi)容C:行政活動是否采用國家強(qiáng)制手段D:行政活動給行政相對人帶來權(quán)益還是“負(fù)擔(dān)”正確答案：A（單選題）15.某企業(yè)為本單位因公傷殘的職工發(fā)放撫恤金的行為是（）。A:行政獎勵B:行政給付C:行政補(bǔ)償D:不是行政行為正確答案：D（多選題）16.我國編制工作的領(lǐng)導(dǎo)體制有（）。A:統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)B:公平管理C:分級決策D:公開管理正確答案：A,B（多選題）17.以下可以接受委托擔(dān)任行政訴訟的訴訟代理人的有（）。A:律師、社會團(tuán)體推薦的公民B:提起訴訟的公民的親友C:提起訴訟的公民所在單位推薦的人D:經(jīng)人民法院許可的其他公民正確答案：a,b,c（多選題）18.以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政法分為（）。A:行政實(shí)體法B:一般行政法C:特別行政法D:行政程序法正確答案：A,D（多選題）19.實(shí)施行政處罰應(yīng)遵循的原則有（）。A:當(dāng)事人法律地位平等原則B:公正、公開原則C:高效便民原則D:處罰法定原則正確答案：B,D（多選題）20.國家公務(wù)員的權(quán)利受到侵害時，可采取的救濟(jì)方式有（）。A:控告B:申訴C:訴訟D:信訪正確答案：A,C,D（多選題）21.對于下列（）行政處罰行為，當(dāng)事人可以要求行政機(jī)關(guān)進(jìn)行聽證。A:吊銷許可證或者執(zhí)照B：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)C:行政拘留D：數(shù)額較大的罰款正確答案：a,b,d（多選題）22.行政復(fù)議機(jī)關(guān)違反行政復(fù)議法的行為表現(xiàn)有（）。A：不受理依法提出的行政復(fù)議申請B：不按照規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申請C：在法定期限內(nèi)不作出行政復(fù)議決定D：在收到復(fù)議申請后7日內(nèi)進(jìn)行審查正確答案：A,B,C,D（多選題）23.行政法律事實(shí)的種類包括（）。A:自然事件B:法律事件C:社會事件D:法律行為正確答案：B,D（多選題）24.公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的（）行為不服的，可以申請行政復(fù)議。A:不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解的B：不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定的C：不服行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由的決定的D：不服行政機(jī)關(guān)作出的凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施決定的正確答案：B,C,D（多選題）25.行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定的（）。A：權(quán)限B:范圍C：條件D：程序正確答案：A,B,C,D（多選題）26.（）可以成為行政行政復(fù)議被申請人。A：省級人民政府B：縣級以上地方人民政府設(shè)立的派出機(jī)關(guān)C：法律、法規(guī)授權(quán)的組織D：接受行政機(jī)關(guān)的委托作出具體行政行為的組織正確答案：a,b,c（多選題）27.以下不屬于行政給付的有（）。A:對建筑業(yè)頒發(fā)許可證B：修建道路和橋梁C:建造公園D：提供失業(yè)救濟(jì)金正確答案：a,b,c（多選題）28.以下具有行政主體資格的中央行政機(jī)關(guān)有（）。A:國務(wù)院辦公廳B:國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)C:國務(wù)院部委管理的國家局D:國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)正確答案：C,D（多選題）29.下列情況必然可以啟動審判監(jiān)督程序的有（）。A:人民法院院長通過審判委員會決定再審B:上級人民法院提審或者指令再審C:當(dāng)事人一方申請?jiān)賹廌:人民檢察院抗訴正確答案：a,b,d（多選題）30.以立法對具體行政行為約束的嚴(yán)格程度，可以將行政劃分為（）。A:規(guī)制行政B:羈束行政C:強(qiáng)制行政D:裁量行政正確答案：B,D（多選題）31.受行政機(jī)關(guān)委托的組織應(yīng)具備的條件有（）。A:必須有法律、法規(guī)的明文規(guī)定B:必須在法定權(quán)限內(nèi)進(jìn)行委托C:該組織必須是依法成立的具有管理公共事務(wù)職能的組織D:必須委托給符合法定條件的組織正確答案：a,b,d（多選題）32.下列選項(xiàng)中屬于直接強(qiáng)制的有（）。A:強(qiáng)制拘留B：強(qiáng)制戒毒C：加處滯納金D：強(qiáng)制劃撥正確答案：a,b（多選題）33.下列說法正確的有（）。A：行政復(fù)議并非行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序B：行政案件的審理方式原則上為書面審理C：行政訴訟可以適用調(diào)解D：外部行政爭議的最大特征是雙方當(dāng)事人的法律地位不平等正確答案：A,D（判斷題）34.申請人提交的申請材料齊全，符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)于五日內(nèi)作出行政許可決定。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）35.移送管轄是指由上級行政主體決定或統(tǒng)一，把管轄權(quán)由下級行政主體移送給上級行政主體或由上級行政主體移送給下級行政主體。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）36.在兩個以上規(guī)章相互之間發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)送請或者報(bào)請有權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋或者裁決。A:對B:錯正確答案：T（判斷題）37.在行政法律關(guān)系中，雙方中必有一方是行政主體，并且雙方不能互換位置。A:對B:錯正確答案：T（判斷題）38.行政處罰遵循公開、公正、信賴保護(hù)原則。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）39.復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地或者由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。A:對B:錯正確答案：T（判斷題）40.緊急情況下，為了提高行政效率，臨時設(shè)立的行政機(jī)構(gòu)如聯(lián)合執(zhí)法機(jī)構(gòu)，可以先行強(qiáng)制進(jìn)行執(zhí)行活動，事后再補(bǔ)充相關(guān)法律手續(xù)。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）41.事件能夠引起行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）42.行政關(guān)系是行政法調(diào)整的結(jié)果；行政法律關(guān)系是行政法的調(diào)整對象。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）43.對行政復(fù)議決定不服的只能向法院提起行政訴訟。A:對B:錯正確答案：F（論述題）44.請論述行政訴訟的判決種類。答案1:一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況可以作出五種類型的判決，即維持判決、撤銷判決、限期履行判決、變更判決、確認(rèn)判決。①維持判決，即人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)定被訴具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，符合法定程序，作出的維持被訴具體行政行為的判決。被訴具體行政行為必須同時具備以下三個條件，人民法院才能作出維持判決：一是證據(jù)確鑿；二是適用法律法規(guī)正確；三是符合法定程序。②撤銷判決，即人民法院經(jīng)過審查作出的否定被訴具體行政行為的判決。撤銷判決分為判決全部撤銷、判決部分撤銷及判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為三種情況。被訴具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)作出撤銷判決：主要證據(jù)不足；適用法律法規(guī)錯誤；違反法定程序；超越職權(quán)；濫用職權(quán)。③限期履行判決，限期履行判決是指人民法院經(jīng)過對行政案件的審理，認(rèn)定被告具有不履行或者拖延履行法定職責(zé)的情形，作出的要求被告在一定期限內(nèi)履行其法定職責(zé)的判決。此類判決適用于下列情況：符合法定條件，向被告申請頒發(fā)許可證或者執(zhí)照，被告拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)；被告沒有依法發(fā)給撫恤金、最低生活保障費(fèi)用及社會保險(xiǎn)金；申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)，被告拒絕履行或者不予答復(fù)的。人民法院作出限期履行判決，應(yīng)具備以下條件：A、被告對行政相對人依法負(fù)有履行職責(zé)的義務(wù)。須由原告向被告依法提出申請，被告有拒絕履行、拖延履行的行為，或者對原告的申請置之不理，不作答復(fù)。C、原告向被告提出申請，應(yīng)當(dāng)符合法定條件。D、人民法院判決被告履行法定職責(zé)，應(yīng)明確指出所履行職責(zé)的內(nèi)容和履行的期限。④變更判決，即在行政處罰顯失公正時，人民法院作出的改變具體行政行為的判決。法院判決變更被訴具體行政行為，必須具備兩個條件：一是實(shí)施行政處罰的具體行政行為；二是行政處罰顯失公正。⑤確認(rèn)判決，即人民法院通過對具體行政行為的審查，確認(rèn)相應(yīng)行為合法或者違法確認(rèn)判決除能夠作為當(dāng)事人提起行政賠償?shù)母鶕?jù)外，還用來解決某種法律事實(shí)是否存在，某種行政行為對過去、現(xiàn)在或者將來的事實(shí)是否具有效力，某種行政法律關(guān)系是否存在，是否合法，關(guān)系雙方當(dāng)事人在此種關(guān)系中有什么權(quán)利、義務(wù)等法律問題。有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：A、被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實(shí)際意義的；B、被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；C、被訴具體行政行為依法不成立或者無效的；D、被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；造成損害的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。人民法院審理行政案件不得加重對原告的處罰，但利害關(guān)系人同為原告的除外。同時，人民法院審理行政案件不得對行政機(jī)關(guān)未予處罰的人直接給予行政處罰。（2）二審判決二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類型的判決。①維持判決，即二審人民法院通過對上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律法規(guī)正確，作出的否定和駁回上訴人的上訴，維持一審判決的判決。一審判決具備以下三個條件，二審人民法院才能判決維持原判：A、一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，即一審人民法院對具體行政行為是否合法的裁決有可靠的事實(shí)基礎(chǔ)和確鑿的證據(jù)支持；B、一審判決適用法律法規(guī)正確，即一審人民法院對具體行政行為是否合法的認(rèn)定和據(jù)此作出的判決所依據(jù)的法律法規(guī)正確；C、一審人民法院的審理程序合法。②依法改判，即二審人民法院通過對上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律法規(guī)錯誤，或者確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足及由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，在查清事實(shí)后依法改變一審判決。二審人民法院審理上訴案件需要改判時，應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決的部分或者全部內(nèi)容，并依法判決維持、撤銷或者變更被訴具體行政行為。（論述題）45.試結(jié)合行政行為的意思表示理論論述行政行為的內(nèi)容、形式和程序。答案1:（一）行政行為的內(nèi)容1.行政行為的意思表示理論行政行為作為一種意思表示，包含“內(nèi)在意思”和“外在表示"兩個必備的構(gòu)成要素。（1）內(nèi)在意思：行政行為所內(nèi)含的意思要素，指明著行政行為的具體內(nèi)容。（2）外在表示：行政主體將其內(nèi)在意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界所客觀識別的行為要素，指明著行政行為的形式和程序。（3）形式：行政主體將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部的客觀載體。（4）程序：行政主體要有效地將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部所必須經(jīng)過的過程、步驟和次序。2.行政行為的內(nèi)容涵義（行政行為所內(nèi)含的目的意思）所有行政行為的目的意思內(nèi)容都是旨在引起一定法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，即為了設(shè)定、變更或消滅一定的權(quán)利義務(wù)。（1）設(shè)定權(quán)利和義務(wù)①設(shè)定權(quán)利（賦予行政相對人某種以前所沒有的法律上的權(quán)利和權(quán)能。）”授益行政行為”包括：第一，賦予相對人為或不為某種行為的權(quán)利。EG：批準(zhǔn)行為第二，賦予相對人為或不為某種行為的權(quán)能（或能力或資格）。EG：行政許可第三，賦予相對人某種特殊的權(quán)利。EG：行政獎勵、發(fā)放撫恤金或救濟(jì)金等②設(shè)定義務(wù)—一行政主體使相對人承擔(dān)某種義務(wù)，即要求相對人為（命令）或不為（禁令）一定行為。（2）變更權(quán)利和義務(wù)：改變相對人原有的權(quán)利和義務(wù)，或使相對人原有的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生變化。包括：使相對人原有權(quán)利義務(wù)減少或縮??；擴(kuò)大或增加；予以恢復(fù)。（3）消滅權(quán)利和義務(wù)①消滅權(quán)利（行政主體依法消滅相對人已有的某種權(quán)利和權(quán)能。）“侵益行政行為”：包括對權(quán)利的撤消（專利權(quán)之撤消）對權(quán)利的剝奪（沒收財(cái)物）；消滅權(quán)利/權(quán)能。②消滅義務(wù)：消滅相對人已負(fù)有的作為（免除）或不作為（許可）義務(wù)+確認(rèn)+證明權(quán)利義務(wù)。（二）行政行為的形式1.明示形式行政主體以語言或文字等方法直接表示其內(nèi)在意思的表意形式。（1）口頭形式：行政主體借助于語言來進(jìn)行意思表示的形式。①特點(diǎn)：簡便、易行、直接、迅速②缺點(diǎn)：爭議不易解決（2）書面形式：行政主體借助于文字來進(jìn)行意思表示的形式。特點(diǎn)：大量、普遍抽象行政行為和比較重大的具體行政行為都采取書面形式，且不同的行政行為依法定要求，采用不同書面形式，每種形式的具體適用要求和范圍也并不相同2.默示形式行政主體以使人推知的作為或不作為方式間接地表示其內(nèi)在意思的表意形式。（1）作為的默示：行政主體通過某種作為即一定行為或動作進(jìn)行意思表示，而相對方根據(jù)該作為即可推知其內(nèi)心意思的形式。（2）不作為的默示：行政主體通過不作為或特定意義的沉默進(jìn)行意思表示，而相對方根據(jù)法律規(guī)范的明確規(guī)定或行政主體的預(yù)先承諾即可推定其內(nèi)心意思的形式。（3）注意：不作為的默示采用必須受到嚴(yán)格限制，只有法律規(guī)范有明文規(guī)定或行政主體對相對人預(yù)先有承諾時，才能將行政行為的不作為或特定的沉默視為默示（三）行政行為的效力1.先定力：行政行為的作出受行政主體單方面意志決定或支配的效力。（1）就對象而言，是行政主體對于相對人而言的一種法律效力；（2）就時間而言，發(fā)生在行政行為成立之前，是行政主體意思表示過程中的一種法律效力，是法律對形成最終行政決定或行政意志的一種保護(hù)；（3）就內(nèi)容而言，表現(xiàn)為行政行為的單方面性，即行政主體單方面設(shè)定相對人權(quán)利義務(wù)的法律效力；（4）就性質(zhì)而言，一種實(shí)在的法律效力。（5）理論依據(jù)：以公共利益為本位的公共利益與個人利益關(guān)系。2.公定力：行政行為一經(jīng)作出，即對任何人都具有被推定為合法有效并獲得社會尊重和信任的法律效力（1）就時間而言，發(fā)生在行政行為作出后，而且一經(jīng)作出即具有這種效力，是法律對已經(jīng)形成的行政意志的一種保護(hù)；（2）就內(nèi)容而言，是社會對行政行為的尊重和信任；（3）就對象而言，對任何人都具有法律效力，任何人對行政行為都必須予以尊重；（4）就性質(zhì)而言，一種被推定為合法有效的法律行為，只能通過申請行政復(fù)議或提起行政訴訟等途徑救濟(jì)。（5）理論依據(jù)：出于安定性的需要。（“完全公定力說”）3.確定力：又稱不可改變力，行政行為一經(jīng)作出，就具有不受任意改變（撤消、變更、廢止等）的法律效力。（1）形式確定力：對相對人而言的不可改變力，即相對人不得任意以訴訟或抗告等方式要求改變已經(jīng)確定的行政行為“不可爭力”。（2）實(shí)質(zhì)確定力：對行政主體而言的不可改變力，即行政主體也不得任意改變已確定的行政行為。（“自縛力”“一事不再理”）4.拘束力:行政行為一經(jīng)作出，就具有約束和限制行政主體和相對人行為的法律效力。（1）對相對人的約束力：即相對人的行為應(yīng)符合行政行為的規(guī)定而不得予以違反。（2）對行政主體的約束力：即行政主體本身對自己作出的行政行為應(yīng)予以嚴(yán)格遵循而不得超越于該行為之外，違反其行為的規(guī)定。5.執(zhí)行力：行政行為一經(jīng)作出，就具有要求行政主體與行政相對人就其內(nèi)容予以完全實(shí)現(xiàn)的法律效力。①自動履行力：行政行為所具有的要求權(quán)利人及時行使權(quán)利，義務(wù)人主動、自愿履行義務(wù)的法律效力。如果義務(wù)主體不主動履行義務(wù)，就帶來強(qiáng)制執(zhí)行、處罰和訴訟；權(quán)利主體未及時行使權(quán)利，導(dǎo)致權(quán)利的喪失。②強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)力：行政行為所具有的強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，保證權(quán)利人實(shí)現(xiàn)權(quán)利的法律效力。往往表現(xiàn)為對人身或財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制。實(shí)現(xiàn)主要來自復(fù)議和訴訟及有關(guān)監(jiān)督的壓力。（論述題）46.請論述行政訴訟的受案范圍。答案1:總括：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。前款所稱行政行為，包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織作出的行政行為。人民法院受理的訴訟案件范圍：（一）對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、罰款、警告等行政處罰不服的；（二）對限制人身自由或者對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的；（三）申請行政許可，行政機(jī)關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的；（四）對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；（五）對征收、征用決定及其補(bǔ)償決定不服的；（六）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其經(jīng)營自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的；（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的；（九）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；（十）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險(xiǎn)待遇的；（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的；（十二）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。人民法院不受理的行政訴訟范圍：（一）國防、外交等國家行為；（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。（論述題）47.試論述行政主體資格的認(rèn)定。答案1:一、行政主體的概念：具有行政權(quán)能，并能以自己名義運(yùn)用行政權(quán)力，獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)法律效果的組織。二、行政主體的條件.社會組織.行政權(quán)能：享有行政權(quán)力的能力或資格（行政權(quán)力：國家所賦予的，運(yùn)用國家強(qiáng)制力對公共利益進(jìn)行維護(hù)和分配的權(quán)力）.自己名義：行為主體能夠獨(dú)立自主地表達(dá)自己的意志，按照自己的意志實(shí)施特定行為，即具有獨(dú)立的法律人格.法律效果：具有法律意義的有利結(jié)果或不利后果（法律責(zé)任）三、行政主體與相關(guān)概念的區(qū)分.行政主體VS行為主體（1）行政主體是從法律角度來定義的，即享有法律上所承認(rèn)的主體資格的組織；（2）行為主體是從實(shí)際行為的角度來定義的，即作出某一行為的組織，法律上并不一定具有主體資格；（3）二者在某些情況下一致的，如行政機(jī)關(guān)和被授權(quán)的組織在作出行政行為時，二者合一。但在某些情況下則出現(xiàn)分離，如，行政機(jī)構(gòu)和受委托的組織。.行政主體VS行政法主體（1）行政法主體：行政法律關(guān)系主體，行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括行政主體和行政相對人，行政第三人；（2）行政主體是行政法主體的一種，行政主體必定是行政法主體。.行政主體VS行政機(jī)關(guān)（1）行政機(jī)關(guān)是最普遍、最重要的行政主體，但行政機(jī)關(guān)并非唯一的行政主體，行政主體還范圍更大，還包括被授權(quán)組織；（2）行政機(jī)關(guān)并不始終是行政主體。行政機(jī)關(guān)只在行使行政權(quán)，管理行政事務(wù)時才是行政主體。.行政主體VS國家公務(wù)員（1）兩者之間具有不可分割的聯(lián)系：行政主體的行政活動歸根到底是由國家公務(wù)員來具體實(shí)施的，行政主體是一個國家公務(wù)員組成的集合概念；國家公務(wù)員也不能離開行政主體而獨(dú)立存在。（2）兩者又是性格各異的兩個不同概念：國家公務(wù)員并不是行政主體，隸屬于行政主體，以行政主體名義實(shí)施行政活動，不承擔(dān)行政行為所產(chǎn)生的法律效果，由其所屬行政主體承擔(dān)。四、被授權(quán)組織取得主體資格的論述：被授權(quán)組織的范圍。被授權(quán)的組織是指在行政管理活動中，通過法律、法規(guī)將某些行政職權(quán)授予企事業(yè)單位、社會團(tuán)體和群眾性自治組織，以及行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)，來獨(dú)立地行使行政職權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)的法律行為。被授權(quán)的組織在行政法上具有獨(dú)立的行政主體的法律地位。在我國，被授權(quán)組織主要包括行政機(jī)構(gòu)和其他符合一定條件的各類社會組織。（一）行政機(jī)構(gòu)是行政組織的構(gòu)成要素之一，是行政機(jī)關(guān)根據(jù)工作的需要，在機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)立的若干工作機(jī)構(gòu)，其按照內(nèi)部分工辦理或協(xié)助處理該機(jī)關(guān)的各項(xiàng)行政事務(wù)。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定和我國行政活動運(yùn)行的實(shí)際情況，可將能夠取得行政主體資格的行政機(jī)構(gòu)分為以下三類：.內(nèi)部機(jī)構(gòu)依照組織法和國家行政管理的需要而設(shè)立的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)，既包括各級人民政府所屬的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，也包括政府職能部門的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。.派出機(jī)構(gòu)（1）定義：政府職能部門根據(jù)工作需要在一定區(qū)域內(nèi)可設(shè)置派出機(jī)構(gòu)，代表該職能部門從事一定范圍內(nèi)的某些行政事項(xiàng)的管理工作，如公安派出所、稅務(wù)所、工商所等。盡管它們原則上沒有獨(dú)立的法律地位，但經(jīng)過法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)后，就獲得了行政主體資格。（2）派出機(jī)關(guān)VS派出機(jī)構(gòu)區(qū)別：①設(shè)立機(jī)關(guān)不同。由各級人民政府設(shè)置的；各級人民政府的職能部門設(shè)置的。②職能范圍不同。職能是多方面的或綜合性的，相當(dāng)于一級政府；只限于管理某項(xiàng)專門的行政事務(wù)。③主體資格不同。法律上能以自己的名義行使行政權(quán)，是職權(quán)行政主體，且是地域行政主體；只能是授權(quán)行政主體，且只能是公務(wù)性行政主體。.臨時機(jī)構(gòu)依照法律法規(guī)授權(quán)而直接設(shè)立的專門行政機(jī)構(gòu)，為處理某些專業(yè)性、技術(shù)性的專門行政事務(wù)，法律、法規(guī)或規(guī)章往往直接明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)內(nèi)應(yīng)當(dāng)設(shè)立一定的專門管理機(jī)構(gòu)，并授予其相應(yīng)的獨(dú)立職權(quán)職責(zé)，這些專門機(jī)構(gòu)便具有行政主體資格。（二）企業(yè)單位從事經(jīng)營活動，以營利為目的的單位。.公用企業(yè)。例如：郵電部門、鐵路運(yùn)輸部門、煤氣公司、自來水公司等。.金融企業(yè)。包括各類商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司。.專業(yè)公司。又稱行政性公司，以公司的構(gòu)成要件成立，主要從事經(jīng)濟(jì)活動，同時又承擔(dān)某一方面行政職能的組織。通常由原專業(yè)性較強(qiáng)的行政部門改建而成。例如：中國船舶總公司、中國石化總公司等。（三）事業(yè)單位從事某種專業(yè)性活動，但不以營利為目的，其經(jīng)費(fèi)實(shí)行預(yù)算撥款制的單位。.教學(xué)科研單位。例如：高校學(xué)位授予權(quán)、高等學(xué)校教師職務(wù)評審委員會.技術(shù)單位。從事某種專門技術(shù)檢驗(yàn)或鑒定的事業(yè)單位。（四）社會團(tuán)體社會成員本著自愿的原則，依團(tuán)體章程而依法組成的集合體。（五）其他組織例如：群眾自治組織：居委會、村委會等。五、被委托組織資格的取得：基于行政委托而行使行政權(quán)的社會組織（一）受委托組織VS被授權(quán)組織.權(quán)力來源不同。行政機(jī)關(guān)的委托；被授權(quán)組織直接來源于法律、法規(guī)的明文授權(quán)規(guī)定。.權(quán)力性質(zhì)不同?；谖腥〉眯姓?quán)力，不能獨(dú)立行使，必須以委托的行政機(jī)關(guān)的名義行使；被授權(quán)組織基于法律法規(guī)授權(quán)，可以獨(dú)立行使，能以自己的名義運(yùn)用自己所擁有的行政權(quán)力。.法律地位不同。不是行政主體，產(chǎn)生法律效果歸于原委托機(jī)關(guān)；被授權(quán)組織屬于行政主體，法律效果歸于自己。（二）行政委托的條件和規(guī)則.委托必須有法定依據(jù)。必須在法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定可以委托的條件下，“自行委托”不合法，是無效的。.委托必須在法定權(quán)限內(nèi)。.必須履行書面委托手續(xù)。書面明確：委托的范圍、權(quán)限、期限及相應(yīng)的要求。.必須對委托組織的行為加強(qiáng)監(jiān)督。（三）受委托組織的條件和行為規(guī)則.必須以委托機(jī)關(guān)的名義實(shí)施行政行為。.必須在委托的范圍內(nèi)實(shí)施行政行為，越權(quán)行為自己負(fù)責(zé)。.不得再委托其他任何組織或者個人實(shí)施行政行為。（論述題）48.試論述行政處罰的簡易程序。答案1:簡易程序①適用條件《行政處罰法》33條：A、違法事實(shí)確鑿且有法定依據(jù)B、處罰程度，對公民50元以下罰款或警告；對單位1000元以下罰款或警告。②具體步驟A、執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人。B、行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時間、地點(diǎn)以及行政機(jī)關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章。C、執(zhí)法人員當(dāng)場作出的行政處罰決定，必須報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案。救濟(jì):當(dāng)事人對當(dāng)場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。（論述題）49.試論述行政授權(quán)和行政委托。答案1:行政授權(quán)，是指法律、法規(guī)明文規(guī)定將某項(xiàng)行政職權(quán)的一部分或全部，通過法定方式授予某一組織享有的一種法律行為。其有以下特征：（1）行政授權(quán)具有單方強(qiáng)制性；（2）行政授權(quán)引起職權(quán)、職責(zé)同時轉(zhuǎn)移；（3）被授權(quán)組織以自己名義行使行政職權(quán)，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。行政委托，是指行政機(jī)關(guān)依法將部分行政權(quán)委托給行政機(jī)關(guān)以外的組織行使的法律制度。其有以下特征：（1）委托人是行政機(jī)關(guān)；（2）委托須有法定依據(jù)，且委托事項(xiàng)不得超出自己的職權(quán)范圍；（3）受委托人以委托人的名義在委托權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施行政管理，由此產(chǎn)生的法律后果由委托人承擔(dān)。二者聯(lián)系如下：1、都是非國家行政機(jī)關(guān)的組織；2、都依法管理公共事務(wù)。二者區(qū)別如下：1、職權(quán)來源不同。行政授權(quán)的依據(jù)是法律法規(guī)的授權(quán)條款，而行政委托雖也要依據(jù)法律進(jìn)行，但其直接依據(jù)卻是行政機(jī)關(guān)與受委托人達(dá)成的行政委托協(xié)議。行政授權(quán)必須有明確的法律、法規(guī)或者規(guī)章的依據(jù)，如果沒有法定依據(jù)的，視為行政委托；行政委托不強(qiáng)調(diào)有明確的法定依據(jù)，只要不違背法律精神和目的即可。2、職權(quán)性質(zhì)不同。行政授權(quán)的法律后果，或者是使得具有行政主體資格的組織的職權(quán)內(nèi)容增加，或者使得本不具有行政主體資格的組織具有行政主體資格法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織在授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義行使行政職權(quán)，并獨(dú)立承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律后果。在行政委托，不發(fā)生行政職權(quán)和職責(zé)的轉(zhuǎn)移，受委托的組織并不因此而取得行政職權(quán)，也不因此而取得行政主體資格。受委托組織根據(jù)行政委托行使職權(quán)必須以委托的行政主體的名義，而不是以受委托組織自己的名義進(jìn)行，其行為對外的法律責(zé)任也不是由其承擔(dān)，而是由委托的行政主體承擔(dān)。3、被授權(quán)人和受委托人的法律地位不同。在行政授權(quán)中，被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能是是行政主體，具有與行政機(jī)關(guān)基本相同的法律地位，被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能，并由其本身就行使所授職能的行為對外承擔(dān)法律責(zé)任，在非行使行政職能的場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。在行政委托中，受委托組織不是行政主體，它行使一定行政職能必須以委托行政機(jī)關(guān)的名義，且由委托行政機(jī)關(guān)對其行為向外部承擔(dān)法律責(zé)任。受委托組織在內(nèi)部行政法律關(guān)系上，是作為與行政機(jī)關(guān)相對的獨(dú)立一方當(dāng)事人，即內(nèi)部行政法律關(guān)系主體，它享有相應(yīng)的法定權(quán)利和負(fù)有相應(yīng)的法定義務(wù)。（論述題）50.論述行政權(quán)限的劃分與裁定。答案1:（1）行政權(quán)限的劃分①縱向行政權(quán)限，即“級別管轄權(quán)”，有隸屬關(guān)系的上下級行政主體間處理某一行政事務(wù)上的權(quán)限劃分（或分工）?？v向權(quán)限的劃分分別由法律、法規(guī)和規(guī)章及規(guī)范性文件確定。確定標(biāo)準(zhǔn)：第一，相對人的法律地位或級別。第二，對公共利益的影響程度。第三，對相對人權(quán)利義務(wù)的影響程度。第四，標(biāo)的物價(jià)值。第五，涉外因素。②橫向行政權(quán)限，無隸屬關(guān)系的行政主體之間行政權(quán)限分工（一般由法律、法規(guī)作出規(guī)定）。“事務(wù)管轄權(quán)”：從事不同公務(wù)或行政事務(wù)的主體之間的權(quán)限分工?！暗赜蚬茌牂?quán)”：具有相同公務(wù)性質(zhì)，但地域不同的行政主體之間的權(quán)限分工。（2）行政權(quán)限的裁定：經(jīng)有關(guān)行政主體的裁定來確定行政主體的權(quán)限。兒移送管轄權(quán)：無管轄權(quán)的行政主體把已受理的事務(wù)移送給有管轄權(quán)的行政主體管轄，從而確定由后者行使管轄權(quán)。B.指定管轄權(quán)：當(dāng)管轄權(quán)發(fā)生爭議時，由上級行政主體以決定的方式指出爭議雙方中的一方行政主體行使管轄權(quán)。^移轉(zhuǎn)管轄權(quán)：由上級行政主體決定或統(tǒng)一，把管轄權(quán)由下級行政主體移送給上級行政主體或由上級行政主體移送給下級行政主體。（論述題）51.請論述行政訴訟的起訴期限。答案1:經(jīng)過復(fù)議的起訴期限：公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。不經(jīng)復(fù)議的起訴期限：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。因不動產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。（論述題）52.論述行政法的基本原則。答案1:行政法的基本原則指其效力貫穿于全部行政法規(guī)范之中，能夠集中體現(xiàn)行政法的根本價(jià)值和行政法的主要矛盾，并反映現(xiàn)代民主法治國家的憲政精神，對行政法規(guī)范的制定與實(shí)施具有普遍指導(dǎo)意義的基礎(chǔ)性或本源性的法律準(zhǔn)則。具體包括以下原則：（1）職權(quán)法定原則，任何行政權(quán)力的來源與作用都必須具有明確的法定依據(jù)，否則越權(quán)無效，要受到法律追究，承擔(dān)法律責(zé)任。包括法律優(yōu)先和法律保留原則。（2）行政均衡原則，要求行政主體在選擇作出何種內(nèi)容的行政行為時得權(quán)衡各種利益，以實(shí)現(xiàn)其實(shí)體內(nèi)容的“均衡合理”，體現(xiàn)法的實(shí)質(zhì)正義。包括平等對待原則和禁止過度原則。（3）行政正當(dāng)原則（行政必須體現(xiàn)法的程序正義）包括：避免偏私原則，行政主體在行政程序過程中應(yīng)在參與者各方間保持一種超然和不偏不倚的態(tài)度和地位，不得受各種利益或偏私的影響，具有程序中立性。行政參與原則，受行政權(quán)力運(yùn)行結(jié)果的利害關(guān)系人有權(quán)參與行政權(quán)力的運(yùn)行過程，表達(dá)自己的意見，并對行政權(quán)力運(yùn)行結(jié)果的形成發(fā)揮有效作用，其核心是公平聽證。行政公開原則，行政權(quán)力運(yùn)行的每一階段和步驟都應(yīng)以相對人和社會公眾看得見的方式進(jìn)行。（簡答題）53.簡述行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論。答案1:行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論如下：①管理論。認(rèn)為行政法的基礎(chǔ)是國家管理或國家行政管理范圍內(nèi)的社會關(guān)系。行政法就是管理法。②權(quán)力論。認(rèn)為行政法就是控制行政權(quán)，防止行政權(quán)的濫用，以及當(dāng)行政權(quán)被濫用時如何予以補(bǔ)救的法，主要是行政程序法。③平衡論。認(rèn)為行政法就是平衡公益和私益的法。即在國家和公民之間、行政權(quán)和公民權(quán)利之間追求一種平衡。④服務(wù)論。認(rèn)為行政法實(shí)質(zhì)上是服務(wù)行政法，它的價(jià)值取向在于維護(hù)社會秩序，增進(jìn)社會福利，實(shí)現(xiàn)法治社會。⑤公共利益本位論（簡答題）54.簡述行政法律關(guān)系的特征。答案1：行政法律關(guān)系是指行政法規(guī)范在對行政權(quán)力行使中產(chǎn)生的各種社會關(guān)系加以調(diào)整后所形成的一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其具體特征如下：1、主體上的特（1）主體的恒定性與不可轉(zhuǎn)化性。關(guān)系雙方必有一方主體是行政主體；雙方不能互轉(zhuǎn)化或互換位置。（2）主體資格的受限制性。行政主體必須具備法定的資格條件。我國只有行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織才能作為行政主體；行政相對人，除一般要求外，還有特別行政法律關(guān)系所要求的特別權(quán)利能力和行為能力。（3）主體地位的不對等性。行政主體處于主導(dǎo)地位，行政相對人處于從屬或服從的地位。2、內(nèi)容上的特征（1）內(nèi)容的法定性與不可分割性。由行政法規(guī)范規(guī)定主體之間的權(quán)利、義務(wù)，而不能相互約定和自由選擇權(quán)利義務(wù)。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)往往相互滲透、交叉重疊，很難截然分開。（2）內(nèi)容處分的有限性。行政主體的權(quán)利就是義務(wù)，故不能自由處分（拋棄或轉(zhuǎn)讓）其權(quán)利，否則構(gòu)成失職。行政相對人也不能處分既是權(quán)利又是義務(wù)的那部分權(quán)利，可以拋棄不含義務(wù)的那部分權(quán)利，但不能轉(zhuǎn)讓。（3）糾紛處理的特殊性一不可調(diào)解性+行政性。（簡答題）55.簡述當(dāng)事人均享有的主要訴訟權(quán)利。答案1:有使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利；在訴訟中有進(jìn)行辯論的權(quán)利；可以委托訴訟代理人進(jìn)行訴訟的權(quán)利；經(jīng)人民法院許可，可以查閱本案的庭審材料，但涉及國家秘密或者個人隱私的材料除外；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以向人民法院申請證據(jù)保全；有權(quán)申請財(cái)產(chǎn)保全；有申請回避權(quán)，對人民法院作出的回避決定不服時，可以申請復(fù)議；經(jīng)審判長許可，有向證人、鑒定人和勘驗(yàn)人員發(fā)問的權(quán)利；有查閱并申請補(bǔ)正庭審筆錄的權(quán)利；不服人民法院第一審裁判時，可以在法定期限內(nèi)提起上訴；對已生效的裁判，認(rèn)為有錯誤的，有提出申訴的權(quán)利。（簡答題）56.簡要概括行政行為的效力。答案1:（1）先定力一一行政行為的作出受行政主體單方面意志決定或支配的效力；（2）公定力一一行政行為一經(jīng)作出，即對任何人都具有被推定為合法有效并獲得社會尊重和信任的法律效力；（3）確定力一一又稱不可改變力，行政行為一經(jīng)作出，就具有不受任意改變（撤消、變更、廢止等）的法律效力。（4）拘束力一一行政行為一經(jīng)作出，就具有約束和限制行政主體和相對人行為的法律效力。（5）執(zhí)行力一一行政行為一經(jīng)作出，就具有要求行政主體與行政相對人就其內(nèi)容予以完全實(shí)現(xiàn)的法律效力。（簡答題）57.辨析行政相對人與行政第三人。答案1:行政相對人是指行政法律關(guān)系中處于被管理地位的一方當(dāng)事人，即與行政主體相對應(yīng)的，受行政權(quán)力作用或行政行為約束的另一方主體。行政第三人是指與已作出的行政行為有間接利害關(guān)系的，受行政權(quán)間接作用或約束的、行政法律關(guān)系中潛在的或暗示的公民、法人或者其他組織。（1）聯(lián)系：兩者都受行政權(quán)作用或行政行為約束，而且兩者都與行政主體形成了行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（2）區(qū)別：實(shí)質(zhì)特征上。行政第三人與行政行為有間接利害關(guān)系，即與行政行為結(jié)果有利害關(guān)系，同時受行政權(quán)間接作用或行政行為間接約束；行政相對人與行政行為有直接利害關(guān)系，受行政權(quán)的直接作用或行政行為直接約束。形式特征上。行政第三人是暗示的或潛在的行政法律關(guān)系主體，不能從行政決定書上直接看出來是明顯的行政法律關(guān)系主體；行政相對人從行政決定書上可直接找到。（簡答題）58.簡述行政賠償請求人。答案1:行政賠償請求人是指因國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使行政職權(quán)而遭受損害，有權(quán)請求國家予以賠償?shù)娜?。根?jù)我國《國家賠償法》的規(guī)定，行政賠償?shù)恼埱笕丝煞譃橐韵聝纱箢悾海?）在一般情況下，根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，因行政侵權(quán)行為受到直接損害的公民、法人或者其他組織是行政賠償?shù)恼埱笕耍婪ㄏ碛行姓r償請求權(quán)。（2）特殊情況下的行政賠償請求人：①受害的公民死亡的，其繼承人是行政賠償請求人；②受害的公民死亡的，與其有扶養(yǎng)關(guān)系的其他親屬也是行政賠償請求人；③受害的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織有權(quán)作為行政賠償請求人。（簡答題）59.辨析職權(quán)立法與授權(quán)立法。答案1:依據(jù)根據(jù)立法權(quán)的來源不同，分為職權(quán)立法和授權(quán)立法。①職權(quán)立法：行政主體根據(jù)憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的職權(quán)所進(jìn)行的行政立法。其特點(diǎn)：主體：國務(wù)院，國務(wù)院各部、委、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和設(shè)區(qū)的市、自治州人民政府。職權(quán)立法依據(jù)：憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的固有職權(quán)。是在行政主體的法定權(quán)限內(nèi)的立法，也只能在法定權(quán)限內(nèi)立法往往是自主性立法。獨(dú)立自主地針對法律或其他法律規(guī)范尚未規(guī)定的事項(xiàng)進(jìn)行創(chuàng)制性的立法。②授權(quán)立法行政主體依據(jù)憲法和組織法以外的法律、法規(guī)的授權(quán)所進(jìn)行的行政立法。其特點(diǎn)：主體：職權(quán)立法主體或其他有關(guān)行政主體（通常是國務(wù)院直屬機(jī)關(guān)和部委管理的國家局，也包括其他地方人民政府）立法依據(jù)是：憲法和組織法以外的法律、法規(guī)的授權(quán)。受授權(quán)法嚴(yán)格制約（程序、范圍、內(nèi)容）。屬于執(zhí)行性立法和補(bǔ)充性立法（而非履行職責(zé)）。（簡答題）60.請簡要概括受委托組織和被授權(quán)組織作為行政主體的區(qū)別。答案1:（1）權(quán)力來源不同。前者來源于行政機(jī)關(guān)的委托；后者直接來源于法律、法規(guī)的明文授權(quán)規(guī)定。（2）權(quán)力性質(zhì)不同。前者是基于委托取得行政權(quán)力，不能獨(dú)立行使，必須以委托的行政機(jī)關(guān)的名義行使；被授權(quán)組織基于法律法規(guī)授權(quán)，可以獨(dú)立行使，能以自己的名義運(yùn)用自己所擁有的行政權(quán)力。（3）法律地位不同。前者不是行政主體，產(chǎn)生法律效果歸于原委托機(jī)關(guān)；被授權(quán)組織屬于行政主體，法律效果歸于自己。（簡答題）61.請簡要概括行政職權(quán)的特征。答案1:（1）公益性。行政職權(quán)的設(shè)立與行使是以國家和社會的公共利益為目的，不能以權(quán)謀私。（包括謀取部門或單位利益）（2）優(yōu)益性。職務(wù)上的優(yōu)先權(quán)力和物質(zhì)上的受益權(quán)。（僅是行政職權(quán)有效行使的保障條件，不屬于一種行政職權(quán)）（3）行政優(yōu)先權(quán)。行政職權(quán)與其他社會組織及公民的權(quán)利在同一領(lǐng)域或范圍相遇時抗拒有優(yōu)先行使與實(shí)現(xiàn)的效力。具體包括：先行處置權(quán)：行政主體在緊急條件下，可以不受程序規(guī)定的制約，先行處置。例如：先行扣留、即時強(qiáng)制等。社會協(xié)助權(quán)：行政主體從事緊急公務(wù)時依法有權(quán)獲得有關(guān)組織和個人的協(xié)助，強(qiáng)制性協(xié)助。（4）行政受益權(quán)。國家為保障行政主體有效行使職權(quán)而向它提供的各種物質(zhì)保障條件。（簡答題）62.簡述行政許可和行政確認(rèn)的區(qū)別和聯(lián)系。答案1:許可與確認(rèn)；行政確認(rèn)一一行政主體依法認(rèn)定并宣告相對人的權(quán)利義務(wù)或相關(guān)的法律事實(shí)是否存在一種行政行為。區(qū)別：A.內(nèi)容不同：行政許可是行政主體賦予相對人某種權(quán)利或資格；行政確認(rèn)是行政主體認(rèn)定相對人的權(quán)利義務(wù)或與之相關(guān)的法律事實(shí)是否存在。B.效果不同：行政許可允許被許可人今后可以從事某種為法律所一般禁止的事項(xiàng)，法律效果具有后及性;行政確認(rèn)是對相對人既有的權(quán)利義務(wù)或法律事實(shí)加以認(rèn)定，法律效果具有前溯性。聯(lián)系：A.常是同一行政行為的兩個步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后，確認(rèn)是許可的前提,許可是確認(rèn)的結(jié)果。B.有時是一個行為的兩個方面。（簡答題）63.簡述行政案卷制度。答案1:行政案卷制度是關(guān)于行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實(shí)作為根據(jù)的行政程序制度。行政案卷是有關(guān)案件事實(shí)的證據(jù)、調(diào)查或者聽證記錄等案件材料的總和。行政案卷的構(gòu)成和形成應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律的規(guī)定。行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實(shí)為根據(jù)，不得以行政案卷以外的、沒有經(jīng)過法定程序認(rèn)定的事實(shí)為根據(jù)。（名詞解釋）64.行政規(guī)章答案1:行政規(guī)章，特指有關(guān)行政主體根據(jù)法律和行政法規(guī)，依法定權(quán)限和程序制定的，具有普遍法律約束力的規(guī)范性文件的總稱。特點(diǎn)（1）主體：特定行政主體，即：國務(wù)院各部、委、直屬機(jī)構(gòu)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府，經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)專門授權(quán)的行政主體（2）制定依據(jù)：法律和法規(guī)（法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)）（3）內(nèi)容：只限于一定范圍。（名詞解釋）65.行政先行處理原則答案1:根據(jù)我國《行政訴訟法》和《國家賠償法》的規(guī)定，行政賠償案件必須先經(jīng)行政機(jī)關(guān)處理，才能提請人民法院司法解決，這一規(guī)定表明我國實(shí)行行政先行處理原則。行政先行處理原則，是指在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應(yīng)當(dāng)先向行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，由該行政機(jī)關(guān)依法進(jìn)行處理。只有當(dāng)行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)不予受理、逾期不處理或者請求人對處理的結(jié)果持有異議時，賠償請求人才可以尋求司法救濟(jì)。實(shí)行行政先行處理原則，其主旨在于便民。它的優(yōu)越性在于：（1）程序簡單、迅速，有利于對權(quán)利受損者的保護(hù)和行政機(jī)關(guān)正常職責(zé)的履行；（2）減輕法院的負(fù)擔(dān)；（3）有利于調(diào)動賠償義務(wù)機(jī)關(guān)糾正錯誤的積極性和主動性。（名詞解釋）66.權(quán)利性許可答案1:又稱可放棄（無條件放棄）的許可，指被許可人在獲得許可后并不承擔(dān)作為義務(wù)，放棄所取得權(quán)利不必承擔(dān)責(zé)任的許可（名詞解釋）67.內(nèi)部行政法律關(guān)系答案1:內(nèi)部行政法律關(guān)系：行政權(quán)力作用于行政系統(tǒng)之內(nèi)而在行政主體與內(nèi)部行政相對人之間形成的行政法律關(guān)系。包括：行政主體與所屬國家公務(wù)員之間的法律關(guān)系+行政主體之間的法律關(guān)系。（名詞解釋）68.禁止過度原則答案1:禁止過度原則，要求行政主體在限制個人利益的手段與實(shí)現(xiàn)公共利益的目的之間進(jìn)行權(quán)衡，以選擇一種既為實(shí)現(xiàn)公共利益所絕對必要，也為對相對人利益限制或損害最少的手段，具體包括必要性原則和合比例原則。適當(dāng)性原則：要求行政權(quán)力的行使必須符合法定目的。必要性原則：行政權(quán)的行使應(yīng)盡可能使相對人的損害保持在最小的范圍內(nèi)，具有“絕對必要性”。合比例原則（狹義比例原則）：行政主體對相對人合法權(quán)益的干預(yù)不得超過所追求的行政目的的價(jià)值。（單選題）1.下列關(guān)于國家公務(wù)員的說法錯誤的是（）。A:納入國家行政編制B:由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)其工資福利C:以所屬行政單位的名義進(jìn)行行政活動D:行政活動過程中造成的法律后果由其自行承擔(dān)正確答案：D（單選題）2.下列說法正確的是（）。A:行政訴訟的被告可以是做出抽象行政行為的機(jī)關(guān)B:行政訴訟的被告必須以自己的名義應(yīng)訴C:六個月是一審行政訴訟的審限D(zhuǎn):自治條例和單行條例與法律、行政法規(guī)發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)適用法律和行政法規(guī)正確答案：B（單選題）3.當(dāng)行政相對人對（）形成值得保護(hù)的信賴時，行政主體不得隨意撤消或者廢止該行為，必須合理補(bǔ)償行政相對人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。A:行政行為B:授益性行政行為C:行政違法行為D:行政法律行為正確答案：B（單選題）4.行政機(jī)關(guān)依法撤回或變更已經(jīng)生效的行政許可時，給公民、法人或其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法（）。A:追究責(zé)任B:給予處罰C:給予賠償D:給予補(bǔ)償正確答案：D（單選題）5.下列說法錯誤的是（）。A:人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的合法性與合理性發(fā)生的爭議B:行政案件的審理方式原則上為開庭審理C:行政訴訟法的淵源包含國際條約和行政協(xié)定中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定D:人民法院不受理國防、外交等國家行為正確答案：A（單選題）6.行政程序是（）。A:司法機(jī)關(guān)審查行政行為時所遵循的程序B:行政主體的行政行為的總和C:行政相對方的行為過程的總和D:行政機(jī)關(guān)的行政行為過程的總和正確答案：D（單選題）7.下列不屬于《行政處罰法》的立法宗旨的是（）。A:規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實(shí)施B:保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益C:規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)D:保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理正確答案：C（單選題）8.在單獨(dú)式行政賠償程序中，行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)逾期不賠或請求人對賠償數(shù)額有異議的，請求人可采用的法律救濟(jì)途徑為（）。A:申請行政復(fù)議B:向法院提起行政賠償訴訟C:申請行政復(fù)議，也可以向法院提起行政賠償訴訟D:只能向法院提起行政賠償訴訟正確答案：B（單選題）9.我國《行政處罰法》第37條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或進(jìn)行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件?！边@體現(xiàn)了行政程序法中（）。A:調(diào)查制度B:告知制度C:表明身份制度D:信息公開制度正確答案：C（單選題）10.張某違反行政管理程序而被給予行政處罰，而該處罰未遵守法定程序。該行政處罰的效力是（）。A:有效B:效力待定C:無效D:可撤銷正確答案：C（單選題）11.（）不是行政法的淵源。A:立法解釋B:行政解釋C:學(xué)理解釋D:地方解釋正確答案：C（單選題）12.我國機(jī)構(gòu)編制的管理機(jī)構(gòu)的名稱是（）。A:機(jī)構(gòu)編制局B:機(jī)構(gòu)編制處C:機(jī)構(gòu)編制委員會D:機(jī)構(gòu)編制辦正確答案：C（單選題）13.職權(quán)法定原則包括法律優(yōu)先原則和（）。A:法律保留B:依法行政C:合比例原則D:適當(dāng)性原則正確答案：A（單選題）14.根據(jù)（）不同，可以將行政劃分為規(guī)制行政和給付行政。A:行政的功能和方式B:行政內(nèi)容C:行政活動是否采用國家強(qiáng)制手段D:行政活動給行政相對人帶來權(quán)益還是“負(fù)擔(dān)”正確答案：A（單選題）15.某企業(yè)為本單位因公傷殘的職工發(fā)放撫恤金的行為是（）。A:行政獎勵B:行政給付C:行政補(bǔ)償D:不是行政行為正確答案：D（多選題）16.我國編制工作的領(lǐng)導(dǎo)體制有（）。A:統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)B:公平管理C:分級決策D:公開管理正確答案：A,B（多選題）17.以下可以接受委托擔(dān)任行政訴訟的訴訟代理人的有（）。A:律師、社會團(tuán)體推薦的公民B:提起訴訟的公民的親友C:提起訴訟的公民所在單位推薦的人D:經(jīng)人民法院許可的其他公民正確答案：A,B,C（多選題）18.以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政法分為（）。A:行政實(shí)體法B:一般行政法C:特別行政法D:行政程序法正確答案：A,D（多選題）19.實(shí)施行政處罰應(yīng)遵循的原則有（）。A:當(dāng)事人法律地位平等原則B:公正、公開原則C:高效便民原則D:處罰法定原則正確答案：B,D（多選題）20.國家公務(wù)員的權(quán)利受到侵害時，可采取的救濟(jì)方式有（）。A:控告B:申訴C:訴訟D:信訪正確答案：A,C,D（多選題）21.對于下列（）行政處罰行為，當(dāng)事人可以要求行政機(jī)關(guān)進(jìn)行聽證。A:吊銷許可證或者執(zhí)照B:責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)C:行政拘留D:數(shù)額較大的罰款正確答案：A,B,D（多選題）22.行政復(fù)議機(jī)關(guān)違反行政復(fù)議法的行為表現(xiàn)有（）。A:不受理依法提出的行政復(fù)議申請B:不按照規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申請C:在法定期限內(nèi)不作出行政復(fù)議決定D:在收到復(fù)議申請后7日內(nèi)進(jìn)行審查正確答案：A,B,C,D（多選題）23.行政法律事實(shí)的種類包括（）。A:自然事件B:法律事件C:社會事件D:法律行為正確答案：B,D（多選題）24.公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的（）行為不服的，可以申請行政復(fù)議。A:不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解的B:不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定的C:不服行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由的決定的D:不服行政機(jī)關(guān)作出的凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施決定的正確答案：B,C,D（多選題）25.行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定的（）。A:權(quán)限B:范圍C:條件D:程序正確答案：A,B,C,D（多選題）26.（）可以成為行政行政復(fù)議被申請人。A:省級人民政府B:縣級以上地方人民政府設(shè)立的派出機(jī)關(guān)C:法律、法規(guī)授權(quán)的組織D:接受行政機(jī)關(guān)的委托作出具體行政行為的組織正確答案：A,B,C（多選題）27.以下不屬于行政給付的有（）。A:對建筑業(yè)頒發(fā)許可證B:修建道路和橋梁C:建造公園D:提供失業(yè)救濟(jì)金正確答案：A,B,C（多選題）28.以下具有行政主體資格的中央行政機(jī)關(guān)有（）。A:國務(wù)院辦公廳B:國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)C:國務(wù)院部委管理的國家局D:國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)正確答案：C,D（多選題）29.下列情況必然可以啟動審判監(jiān)督程序的有（）。A:人民法院院長通過審判委員會決定再審B:上級人民法院提審或者指令再審C:當(dāng)事人一方申請?jiān)賹廌:人民檢察院抗訴正確答案：A,B,D（多選題）30.以立法對具體行政行為約束的嚴(yán)格程度，可以將行政劃分為（）。A:規(guī)制行政B:羈束行政C:強(qiáng)制行政D:裁量行政正確答案：B,D（多選題）31.受行政機(jī)關(guān)委托的組織應(yīng)具備的條件有（）。A:必須有法律、法規(guī)的明文規(guī)定B:必須在法定權(quán)限內(nèi)進(jìn)行委托C:該組織必須是依法成立的具有管理公共事務(wù)職能的組織D:必須委托給符合法定條件的組織正確答案：A,B,D（多選題）32.下列選項(xiàng)中屬于直接強(qiáng)制的有（）。A:強(qiáng)制拘留B:強(qiáng)制戒毒C:加處滯納金D:強(qiáng)制劃撥正確答案：A,B（多選題）33.下列說法正確的有（）。A:行政復(fù)議并非行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序B:行政案件的審理方式原則上為書面審理C:行政訴訟可以適用調(diào)解D:外部行政爭議的最大特征是雙方當(dāng)事人的法律地位不平等正確答案：A,D（判斷題）34.申請人提交的申請材料齊全，符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)于五日內(nèi)作出行政許可決定。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）35.移送管轄是指由上級行政主體決定或統(tǒng)一，把管轄權(quán)由下級行政主體移送給上級行政主體或由上級行政主體移送給下級行政主體。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）36.在兩個以上規(guī)章相互之間發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)送請或者報(bào)請有權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋或者裁決。對錯正確答案：T（判斷題）37.在行政法律關(guān)系中，雙方中必有一方是行政主體，并且雙方不能互換位置。對錯正確答案：T（判斷題）38.行政處罰遵循公開、公正、信賴保護(hù)原則。對錯正確答案：F（判斷題）39.復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地或者由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。A：對B：錯正確答案：T（判斷題）40.緊急情況下，為了提高行政效率，臨時設(shè)立的行政機(jī)構(gòu)如聯(lián)合執(zhí)法機(jī)構(gòu)，可以先行強(qiáng)制進(jìn)行執(zhí)行活動，事后再補(bǔ)充相關(guān)法律手續(xù)。A：對B：錯正確答案：F（判斷題）41.事件能夠引起行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。A：對B：錯正確答案：F（判斷題）42.行政關(guān)系是行政法調(diào)整的結(jié)果；行政法律關(guān)系是行政法的調(diào)整對象。A:對B:錯正確答案：F（判斷題）43.對行政復(fù)議決定不服的只能向法院提起行政訴訟。對錯正確答案：F（論述題）44.請論述行政訴訟的判決種類。答案1:一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況可以作出五種類型的判決，即維持判決、撤銷判決、限期履行判決、變更判決、確認(rèn)判決。①維持判決，即人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)定被訴具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，符合法定程序，作出的維持被訴具體行政行為的判決。被訴具體行政行為必須同時具備以下三個條件，人民法院才能作出維持判決：一是證據(jù)確鑿；二是適用法律法規(guī)正確；三是符合法定程序。②撤銷判決，即人民法院經(jīng)過審查作出的否定被訴具體行政行為的判決。撤銷判決分為判決全部撤銷、判決部分撤銷及判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為三種情況。被訴具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)作出撤銷判決：主要證據(jù)不足；適用法律法規(guī)錯誤；違反法定程序；超越職權(quán)；濫用職權(quán)。③限期履行判決，限期履行判決是指人民法院經(jīng)過對行政案件的審理，認(rèn)定被告具有不履行或者拖延履行法定職責(zé)的情形，作出的要求被告在一定期限內(nèi)履行其法定職責(zé)的判決。此類判決適用于下列情況：符合法定條件，向被告申請頒發(fā)許可證或者執(zhí)照，被告拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)；被告沒有依法發(fā)給撫恤金、最低生活保障費(fèi)用及社會保險(xiǎn)金；申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)，被告拒絕履行或者不予答復(fù)的。人民法院作出限期履行判決，應(yīng)具備以下條件：A、被告對行政相對人依法負(fù)有履行職責(zé)的義務(wù)。須由原告向被告依法提出申請，被告有拒絕履行、拖延履行的行為，或者對原告的申請置之不理，不作答復(fù)。C、原告向被告提出申請，應(yīng)當(dāng)符合法定條件。D、人民法院判決被告履行法定職責(zé)，應(yīng)明確指出所履行職責(zé)的內(nèi)容和履行的期限。④變更判決，即在行政處罰顯失公正時，人民法院作出的改變具體行政行為的判決。法院判決變更被訴具體行政行為，必須具備兩個條件：一是實(shí)施行政處罰的具體行政行為；二是行政處罰顯失公正。⑤確認(rèn)判決，即人民法院通過對具體行政行為的審查，確認(rèn)相應(yīng)行為合法或者違法確認(rèn)判決除能夠作為當(dāng)事人提起行政賠償?shù)母鶕?jù)外，還用來解決某種法律事實(shí)是否存在，某種行政行為對過去、現(xiàn)在或者將來的事實(shí)是否具有效力，某種行政法律關(guān)系是否存在，是否合法，關(guān)系雙方當(dāng)事人在此種關(guān)系中有什么權(quán)利、義務(wù)等法律問題。有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：A、被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實(shí)際意義的；B、被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；C、被訴具體行政行為依法不成立或者無效的；D、被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；造成損害的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。人民法院審理行政案件不得加重對原告的處罰，但利害關(guān)系人同為原告的除外。同時，人民法院審理行政案件不得對行政機(jī)關(guān)未予處罰的人直接給予行政處罰。（2）二審判決二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類型的判決。①維持判決，即二審人民法院通過對上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律法規(guī)正確，作出的否定和駁回上訴人的上訴，維持一審判決的判決。一審判決具備以下三個條件，二審人民法院才能判決維持原判：A、一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，即一審人民法院對具體行政行為是否合法的裁決有可靠的事實(shí)基礎(chǔ)和確鑿的證據(jù)支持；B、一審判決適用法律法規(guī)正確，即一審人民法院對具體行政行為是否合法的認(rèn)定和據(jù)此作出的判決所依據(jù)的法律法規(guī)正確;C、一審人民法院的審理程序合法。②依法改判，即二審人民法院通過對上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律法規(guī)錯誤，或者確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足及由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，在查清事實(shí)后依法改變一審判決。二審人民法院審理上訴案件需要改判時，應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決的部分或者全部內(nèi)容，并依法判決維持、撤銷或者變更被訴具體行政行為。（論述題）45.試結(jié)合行政行為的意思表示理論論述行政行為的內(nèi)容、形式和程序。答案1:（一）行政行為的內(nèi)容1.行政行為的意思表示理論行政行為作為一種意思表示，包含“內(nèi)在意思”和“外在表示”兩個必備的構(gòu)成要素。（1）內(nèi)在意思：行政行為所內(nèi)含的意思要素，指明著行政行為的具體內(nèi)容。（2）外在表示：行政主體將其內(nèi)在意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界所客觀識別的行為要素，指明著行政行為的形式和程序。（3）形式：行政主體將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部的客觀載體。（4）程序：行政主體要有效地將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部所必須經(jīng)過的過程、步驟和次序。2.行政行為的內(nèi)容涵義（行政行為所內(nèi)含的目的意思）所有行政行為的目的意思內(nèi)容都是旨在引起一定法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，即為了設(shè)定、變更或消滅一定的權(quán)利義務(wù)。（1）設(shè)定權(quán)利和義務(wù)①設(shè)定權(quán)利（賦予行政相對人某種以前所沒有的法律上的權(quán)利和權(quán)能。）“授益行政行為”包括：第一，賦予相對人為或不為某種行為的權(quán)利。EG：批準(zhǔn)行為第二，賦予相對人為或不為某種行為的權(quán)能（或能力或資格）。EG：行政許可第三，賦予相對人某種特殊的權(quán)利。EG：行政獎勵、發(fā)放撫恤金或救濟(jì)金等②設(shè)定義務(wù)一一行政主體使相對人承擔(dān)某種義務(wù)，即要求相對人為（命令）或不為（禁令）一定行為。（2）變更權(quán)利和義務(wù)：改變相對人原有的權(quán)利和義務(wù)，或使相對人原有的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生變化。包括：使相對人原有權(quán)利義務(wù)減少或縮??；擴(kuò)大或增加；予以恢復(fù)。（3）消滅權(quán)利和義務(wù)①消滅權(quán)利（行政主體依法消滅相對人已有的某種權(quán)利和權(quán)能。）“侵益行政行為”：包括對權(quán)利的撤消（專利權(quán)之撤消）；對權(quán)利的剝奪（沒收財(cái)物）；消滅權(quán)利/權(quán)能。②消滅義務(wù)：消滅相對人已負(fù)有的作為（免除）或不作為（許可）義務(wù)+確認(rèn)+證明權(quán)利義務(wù)。（二）行政行為的形式1.明示形式行政主體以語言或文字等方法直接表示其內(nèi)在意思的表意形式。（1）口頭形式：行政主體借助于語言來進(jìn)行意思表示的形式。①特點(diǎn)：簡便、易行、直接、迅速②缺點(diǎn)：爭議不易解決（2）書面形式：行政主體借助于文字來進(jìn)行意思表示的形式。特點(diǎn)：大量、普遍抽象行政行為和比較重大的具體行政行為都采取書面形式，且不同的行政行為依法定要求，采用不同書面形式，每種形式的具體適用要求和范圍也并不相同2.默示形式行政主體以使人推知的作為或不作為方式間接地表示其內(nèi)在意思的表意形式。（1）作為的默示：行政主體通過某種作為即一定行為或動作進(jìn)行意思表示，而相對方根據(jù)該作為即可推知其內(nèi)心意思的形式。（2）不作為的默示：行政主體通過不作為或特定意義的沉默進(jìn)行意思表示，而相對方根據(jù)法律規(guī)范的明確規(guī)定或行政主體的預(yù)先承諾即可推定其內(nèi)心意思的形式。（3）注意：不作為的默示采用必須受到嚴(yán)格限制，只有法律規(guī)范有明文規(guī)定或行政主體對相對人預(yù)先有承諾時，才能將行政行為的不作為或特定的沉默視為默示（三）行政行為的效力1.先定力：行政行為的作出受行政主體單方面意志決定或支配的效力。（1）就對象而言，是行政主體對于相對人而言的一種法律效力；（2）就時間而言，發(fā)生在行政行為成立之前，是行政主體意思表示過程中的一種法律效力，是法律對形成最終行政決定或行政意志的一種保護(hù)；（3）就內(nèi)容而言，表現(xiàn)為行政行為的單方面性，即行政主體單方面設(shè)定相對人權(quán)利義務(wù)的法律效力；（4）就性質(zhì)而言，一種實(shí)在的法律效力。（5）理論依據(jù)：以公共利益為本位的公共利益與個人利益關(guān)系。2.公定力：行政行為一經(jīng)作出，即對任何人都具有被推定為合法有效并獲得社會尊重和信任的法律效力（1）就時間而言，發(fā)生在行政行為作出后，而且一經(jīng)作出即具有這種效力，是法律對已經(jīng)形成的行政意志的一種保護(hù)；（2）就內(nèi)容而言，是社會對行政行為的尊重和信任；（3）就對象而言，對任何人都具有法律效力，任何人對行政行為都必須予以尊重；（4）就性質(zhì)而言，一種被推定為合法有效的法律行為，只能通過申請行政復(fù)議或提起行政訴訟等途徑救濟(jì)。（5）理論依據(jù)：出于安定性的需要。（“完全公定力說”）3.確定力：又稱不可改變力，行政行為一經(jīng)作出，就具有不受任意改變（撤消、變更、廢止等）的法律效力。（1）形式確定力：對相對人而言的不可改變力，即相對人不得任意以訴訟或抗告等方式要求改變已經(jīng)確定的行政行為“不可爭力”。（2）實(shí)質(zhì)確定力：對行政主體而言的不可改變力，即行政主體也不得任意改變已確定的行政行為。（“自縛力”“一事不再理”）4.拘束力：行政行為一經(jīng)作出，就具有約束和限制行政主體和相對人行為的法律效力。（1）對相對人的約束力：即相對人的行為應(yīng)符合行政行為的規(guī)定而不得予以違反。（2）對行政主體的約束力：即行政主體本身對自己作出的行政行為應(yīng)予以嚴(yán)格遵循而不得超越于該行為之外，違反其行為的規(guī)定。5.執(zhí)行力：行政行為一經(jīng)作出，就具有要求行政主體與行政相對人就其內(nèi)容予以完全實(shí)現(xiàn)的法律效力。①自動履行力：行政行為所具有的要求權(quán)利人及時行使權(quán)利，義務(wù)人主動、自愿履行義務(wù)的法律效力。如果義務(wù)主體不主動履行義務(wù)，就帶來強(qiáng)制執(zhí)行、處罰和訴訟；權(quán)利主體未及時行使權(quán)利，導(dǎo)致權(quán)利的喪失。②強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)力：行政行為所具有的強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，保證權(quán)利人實(shí)現(xiàn)權(quán)利的法律效力。往往表現(xiàn)為對人身或財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制。實(shí)現(xiàn)主要來自復(fù)議和訴訟及有關(guān)監(jiān)督的壓力。（論述題）46.請論述行政訴訟的受案范圍。答案1:總括：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。前款所稱行政行為，包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織作出的行政行為。人民法院受理的訴訟案件范圍：（一）對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、罰款、警告等行政處罰不服的；（二）對限制人身自由或者對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的；（三）申請行政許可，行政機(jī)關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的；（四）對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；（五）對征收、征用決定及其補(bǔ)償決定不服的；（六）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其經(jīng)營自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的；（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的；（九）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；（十）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險(xiǎn)待遇的；（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的；（十二）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。人民法院不受理的行政訴訟范圍：（一）國防、外交等國家行為；（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。（論述題）47.試論述行政主體資格的認(rèn)定。答案1:一、行政主體的概念：具有行政權(quán)能，并能以自己名義運(yùn)用行政權(quán)力，獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)法律效果的組織。二、行政主體的條件.社會組織.行政權(quán)能：享有行政權(quán)力的能力或資格（行政權(quán)力：國家所賦予的，運(yùn)用國家強(qiáng)制力對公共利益進(jìn)行維護(hù)和分配的權(quán)力）.自己名義：行為主體能夠獨(dú)立自主地表達(dá)自己的意志，按照自己的意志實(shí)施特定行為，即具有獨(dú)立的法律人格.法律效果：具有法律意義的有利結(jié)果或不利后果（法律責(zé)任）三、行政主體與相關(guān)概念的區(qū)分.行政主體VS行為主體（1）行政主體是從法律角度來定義的，即享有法律上所承認(rèn)的主體資格的組織；（2）行為主體是從實(shí)際行為的角度來定義的，即作出某一行為的組織，法律上并不一定具有主體資格；（3）二者在某些情況下一致的，如行政機(jī)關(guān)和被授權(quán)的組織在作出行政行為時，二者合一。但在某些情況下則出現(xiàn)分離，如，行政機(jī)構(gòu)和受委托的組織。.行政主體VS行政法主體（1）行政法主體：行政法律關(guān)系主體，行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括行政主體和行政相對人，行政第三人；（2）行政主體是行政法主體的一種，行政主體必定是行政法主體。.行政主體VS行政機(jī)關(guān)（1）行政機(jī)關(guān)是最普遍、最重要的行政主體，但行政機(jī)關(guān)并非唯一的行政主體，行政主體還范圍更大，還包括被授權(quán)組織；（2）行政機(jī)關(guān)并不始終是行政主體。行政機(jī)關(guān)只在行使行政權(quán)，管理行政事務(wù)時才是行政主體。.行政主體VS國家公務(wù)員（1）兩者之間具有不可分割的聯(lián)系：行政主體的行政活動歸根到底是由國家公務(wù)員來具體實(shí)施的，行政主體是一個國家公務(wù)員組成的集合概念；國家公務(wù)員也不能離開行政主體而獨(dú)立存在。（2）兩者又是性格各異的兩個不同概念：國家公務(wù)員并不是行政主體，隸屬于行政主體，以行政主體名義實(shí)施行政活動，不承擔(dān)行政行為所產(chǎn)生的法律效果，由其所屬行政主體承擔(dān)。四、被授權(quán)組織取得主體資格的論述：被授權(quán)組織的范圍。被授權(quán)的組織是指在行政管理活動中，通過法律、法規(guī)將某些行政職權(quán)授予企事業(yè)單位、社會團(tuán)體和群眾性自治組織，以及行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)，來獨(dú)立地行使行政職權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)的法律行為。被授權(quán)的組織在行政法上具有獨(dú)立的行政主體的法律地位。在我國，被授權(quán)組織主要包括行政機(jī)構(gòu)和其他符合一定條件的各類社會組織。（一）行政機(jī)構(gòu)是行政組織的構(gòu)成要素之一，是行政機(jī)關(guān)根據(jù)工作的需要，在機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)立的若干工作機(jī)構(gòu)，其按照內(nèi)部分工辦理或協(xié)助處理該機(jī)關(guān)的各項(xiàng)行政事務(wù)。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定和我國行政活動運(yùn)行的實(shí)際情況，可將能夠取得行政主體資格的行政機(jī)構(gòu)分為以下三類：.內(nèi)部機(jī)構(gòu)依照組織法和國家行政管理的需要而設(shè)立的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)，既包括各級人民政府所屬的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，也包括政府職能部門的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。.派出機(jī)構(gòu)（1）定義：政府職能部門根據(jù)工作需要在一定區(qū)域內(nèi)可設(shè)置派出機(jī)構(gòu)，代表該職能部門從事一定范圍內(nèi)的某些行政事項(xiàng)的管理工作，如公安派出所、稅務(wù)所、工商所等。盡管它們原則上沒有獨(dú)立的法律地位，但經(jīng)過法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)后，就獲得了行政主體資格。（2）派出機(jī)關(guān)VS派出機(jī)構(gòu)區(qū)別：①設(shè)立機(jī)關(guān)不同。由各級人民政府設(shè)置的；各級人民政府的職能部門設(shè)置的。②職能范圍不同。職能是多方面的或綜合性的，相當(dāng)于一級政府；只限于管理某項(xiàng)專門的行政事務(wù)。③主體資格不同。法律上能以自己的名義行使行政權(quán)，是職權(quán)行政主體，且是地域行政主體；只能是授權(quán)行政主體，且只能是公務(wù)性行政主體。.臨時機(jī)構(gòu)依照法律法規(guī)授權(quán)而直接設(shè)立的專門行政機(jī)構(gòu)，為處理某些專業(yè)性、技術(shù)性的專門行政事務(wù)，法律、法規(guī)或規(guī)章往往直接明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)內(nèi)應(yīng)當(dāng)設(shè)立一定的專門管理機(jī)構(gòu)，并授予其相應(yīng)的獨(dú)立職權(quán)職責(zé)，這些專門機(jī)構(gòu)便具有行政主體資格。（二）企業(yè)單位從事經(jīng)營活動，以營利為目的的單位。.公用企業(yè)。例如：郵電部門、鐵路運(yùn)輸部門、煤氣公司、自來水公司等。.金融企業(yè)。包括各類商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司。.專業(yè)公司。又稱行政性公司，以公司的構(gòu)成要件成立，主要從事經(jīng)濟(jì)活動，同時又承