條約法第7講之條約的實質(zhì)有效要件(上)課件

條約法2023/1/16實質(zhì)的條約法條約法的理論往往源于國內(nèi)法

合同、侵權(quán)、平等理念的延伸條約法的理論助于理解國家地位、國家權(quán)力與國際權(quán)力

對于訂立條約而言，是沒有權(quán)力上居于上位的機關(guān)存在的，因而只能從權(quán)利、義務(wù)的深層法理入手條約的實質(zhì)有效要件、條約對當事國與第三國的效力、條約的國內(nèi)執(zhí)行、條約的解釋與修訂、條約的終止和暫停施行等條約的實質(zhì)有效要件《維也納條約法公約》并未采取積極的方式規(guī)定條約的實質(zhì)有效要件；相反，它采取消極的方式規(guī)定了條約無效的一些原因，之所以這樣規(guī)定，其目的和精神在于有利于條約有效的推定，即：

一個在形式上有效的條約，除非存在該公約所明文規(guī)定的條約無效的原因，就被推定為有效。無效的原因是例外的情況?？煞譃閮深悾合鄬o效——締約能力的不具備、意意思表示的不自由（錯誤、賄賂）絕對無效——對締約國的強迫、對締約代表的強迫和違反強行法。條約的實質(zhì)有效要件為什么區(qū)分絕對無效與相對無效？相對無效：其原因只是與受害國有利害關(guān)系，對整個國際社會并無損壞。絕對無效：其原因與整個國際社會有利害關(guān)系。如受到強迫而締結(jié)的條約如果得到執(zhí)行就將破壞國際法治并危害國際和平和安全條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備欠缺締約能力可分為三種情況：1締約方可能由于其國際地位而其締約權(quán)受到限制，而逾越其限制。2按照國內(nèi)法有權(quán)締約的機關(guān)的締約權(quán)可能在國內(nèi)法（憲法）上受到限制，而逾越其限制。3受權(quán)締約的代表可能逾越其權(quán)限。條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備締約方逾越締約權(quán)：主權(quán)國家——完全的締約權(quán)部分國際法主體——被賦予締約權(quán)的范圍內(nèi)有締約能力越權(quán)締結(jié)的條約是無效的，另一方應(yīng)仔細查明對方的締約能力第一章條約緒論條約的主體：（三）國際組織（政府間國際組織）國際組織是指通過幾個國家的多邊條約所產(chǎn)生、并且依據(jù)這種條約具有自己的分工機關(guān)以達成共同目的的國家結(jié)合。最重要的國際組織：聯(lián)合國聯(lián)合國締結(jié)條約的能力包括兩類：一是依照《聯(lián)合國憲章》的明文規(guī)定，它所具有的關(guān)于一些特定事項的締約能力；二是按照《聯(lián)合國憲章》的目的和宗旨，為履行其任務(wù)必須具有的關(guān)于其他一些特定事項的締約能力，如為促進欠發(fā)展國家的經(jīng)濟發(fā)展而締結(jié)的技術(shù)援助協(xié)定。注：國際組織不能締結(jié)與該組織的只能毫無關(guān)系的任何條約。第一章條約緒論條約的主體：（四）其他國際法主體A事實上已經(jīng)獨立的殖民地，在其取得正式的獨立地位以前，有與其母國締結(jié)獨立條約的能力。B

作為國際法主體的羅馬教廷也有締結(jié)條約的能力。多為宗教法事項的教廷條約和人道主義條約等。C

交戰(zhàn)團體和反政府武裝團體（“叛亂團體”）是部分的國際法主體，因而在一定范圍有締結(jié)條約的能力。如，1609年西班牙和交戰(zhàn)團體荷蘭人締結(jié)的停戰(zhàn)協(xié)定條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備締約機關(guān)逾越其國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)的限制各國國內(nèi)法（主要是憲法），通常會限制有締約權(quán)的國家機關(guān)的締約權(quán)。如，1982年《中華人民共和國憲法》第81條：中華人民共和國主席有權(quán)批準同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定，但（67條），批準前須先經(jīng)全國人民代表大會常務(wù)委員會作出批準的決定。又如，1789年《美國憲法》第2條第2節(jié)：總統(tǒng)只是在經(jīng)過參議院提出咨詢意見和同意，并經(jīng)到場的參議員2/3多數(shù)贊同下，才有權(quán)締結(jié)條約。但在實踐上，美國卻發(fā)展了無須參議院同意的行政協(xié)定。對于重要條約（如媾和條約、同盟條約、領(lǐng)土主權(quán)條約等）的締約權(quán)，各國都規(guī)定了限制，如法國：未經(jīng)人民的同意，領(lǐng)土的割讓、交換或合并一概無效。違反這些規(guī)定而締結(jié)的條約是否發(fā)生國際效力？條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備國際法委員會第二位條約法專題報告員勞特派特的報告：

如果一個條約是不顧一國的憲法和慣例的限制而締結(jié)的，有關(guān)的締約一方就得按其選擇予以撤銷。

如果在一個長時期內(nèi)，該締約一方不提出該條約無效，或者實行了該約或從該約取得了利益，按照案情，該締約一方就可以被認為已放棄其不顧憲法上限制而締結(jié)的條約無效的主張。

如果一個條約由于不顧締約一方的法律或慣例所施加的憲法上限制而被認為無效，該締約一方應(yīng)對不能正當?shù)乇徽J為已知悉該憲法上限制的締約他方因此而受的損害負擔責任。

締約一方不得以一個條約是在不顧締約他方的憲法限制下締結(jié)為理由而提出該條約無效。

主張一個條約因不遵守憲法上限制而無效的締約一方，在意見不一致時，有義務(wù)將該爭端的實質(zhì)或損害問題提付國際法院或締約各方所同意的任何其他國際法庭。條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備憲法主義的優(yōu)點：1與近代各國對外關(guān)系的民主控制原則相符合。2不會發(fā)生一個條約在國內(nèi)法上無效而在國際法上卻有效的不正常現(xiàn)象。3條約將更好地得到履行（國內(nèi)國際都支持）缺點：1一國憲法對締約權(quán)的限制，其他國家不易知悉。如美國行政協(xié)定2對其它國家締約機關(guān)憲法締約權(quán)的審查是有失國際禮儀的行為3本問題是國內(nèi)的問題，應(yīng)以其國內(nèi)法自行解決。4會成為規(guī)避條約義務(wù)的借口?？傊簩嶋H上很難實行。條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備國際法主義主張：條約的國際效力應(yīng)按照國際法決定；雖然一個國家可以憲法規(guī)定限制該國締約權(quán)的行使，這些規(guī)定并無國際的意義；經(jīng)一國的憲法賦予締約權(quán)的機關(guān)即使逾越其依該法應(yīng)由的權(quán)限，這種機關(guān)所締結(jié)的條約仍有國際效力，對該國產(chǎn)生拘束力，該國不得以這種機關(guān)逾越權(quán)限為理由而主張條約無效。條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備《維也納條約法公約》限制的國際法主義第四十六條國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)限之規(guī)定

一、一國不得援引其同意承受條約拘束之表示為違反該國國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)限之一項規(guī)定之事實以撤銷其同意，但違反之情事顯明且涉及其具有基本重要性之國內(nèi)法之一項規(guī)則者，不在此限。

二、違反情事倘由對此事依通常慣例并秉善意處理之任何國家客觀視之為顯然可見者，即系顯明違反。

條約的實質(zhì)有效要件——締約能力的具備對代表權(quán)的特定限制情形：政府委派代表時指示簽署條約應(yīng)附加“尚待核準”或應(yīng)提出某種保留。違反。需要批準才能生效：批準視為事后確認。未批準或不需批準：第四十七條關(guān)于表示一國同意權(quán)力之特定限制

如代表表示一國同意承受某一條約拘束之權(quán)力附有特定限制，除非在其表示同意前已將此項限制通知其他談判國，該國不得援引該代表未遵守限制之事實以撤銷其所表示之同意。條約的實質(zhì)有效要件——同意的自由意思表示一致必須是自由的。有所欠缺：同意的瑕疵四種同意的瑕疵：錯誤、詐欺、賄賂、強迫

第四十八條錯誤

一、一國得援引條約內(nèi)之錯誤以撤銷其承受條約拘束之同意，但此項錯誤以關(guān)涉該國于締結(jié)條約時假定為存在且構(gòu)成其同意承受條約拘束之必要根據(jù)之事實或情勢者為限。

二、如錯誤系由關(guān)系國家本身行為所助成，或如當時情況足以使該國知悉有錯誤之可能，第一項不適用之。

三、僅與條約約文用字有關(guān)之錯誤，不影響條約之效力，在此情形下，第七十九條適用之。（文字錯誤不構(gòu)成同意的瑕疵）條約的實質(zhì)有