經(jīng)濟法-相關(guān)基礎(chǔ)法律課件

模塊二相關(guān)基礎(chǔ)法律第三講合同法第二講公司法一、企業(yè)法概述二、公司法的概述三、公司法基本內(nèi)容四、公司治理一、企業(yè)法概述

（一）企業(yè)法是確認(rèn)企業(yè)的法律地位及調(diào)整其內(nèi)部組織關(guān)系的法?；蛞云髽I(yè)為規(guī)范對象。確認(rèn)并調(diào)整企業(yè)的設(shè)立、變更和終止、企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)、企業(yè)的資本、投資者相互之間及其與企業(yè)的關(guān)系、企業(yè)內(nèi)部的組織機構(gòu)及其管理、企業(yè)與其它管理者的關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）企業(yè)形態(tài)法定化與企業(yè)法律形態(tài)1、企業(yè)形態(tài)法定化是指國家以法律形式確認(rèn)企業(yè)形態(tài)，從而以利于建立起相應(yīng)形態(tài)的企業(yè)法律制度和科學(xué)的企業(yè)法律法規(guī)體系的過程。手工業(yè)者(個人獨資、業(yè)主企業(yè))基于繼承和擴大經(jīng)營→合伙企業(yè)基于連帶風(fēng)險出現(xiàn)→有限合伙（隱名合伙、兩合公司）資產(chǎn)階級萌芽階段快速積聚資金→股份有限公司適應(yīng)中小企業(yè)→有限責(zé)任公司（2）以所有制為標(biāo)準(zhǔn)劃分的企業(yè)法律形態(tài)國有企業(yè)——是指以生產(chǎn)資料的全民所有制為基礎(chǔ)的、從事工業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的、獨立的商品經(jīng)濟組織。集體所有制企業(yè)——城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村私營企業(yè)——8人三資企業(yè)——中外合資企業(yè)，中外合作企業(yè)、外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)——是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。（三）市場準(zhǔn)人法律制度市場準(zhǔn)人制度，是指有關(guān)國家或政府準(zhǔn)許自然人、法人進(jìn)入市場從事經(jīng)營活動的法定條件和程序規(guī)則的總稱。包括一般市場準(zhǔn)人規(guī)則和特殊市場準(zhǔn)入規(guī)則。（四）企業(yè)社會責(zé)任的界定是指企業(yè)在謀求股東利潤最大化之外所負(fù)有的維護和增進(jìn)社會利益的義務(wù)。是一種關(guān)系責(zé)任或積極責(zé)任。以企業(yè)非股東利益相關(guān)者為企業(yè)義務(wù)的相對方。是企業(yè)法律義務(wù)和道德義務(wù)的統(tǒng)一。是對傳統(tǒng)的股東利潤最大化原則的修正和補充。二、公司法的概述（一）公司的概念公司是指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或者所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。（二）公司的分類1、按照公司股東的責(zé)任：無限公司、兩合公司和有限公司。2、英美法系國家的分類：人合公司和資合公司3、公司的隸屬關(guān)系劃分：總公司和分公司。4、按照公司的控制與被控制關(guān)系：（1）母公司、子公司。5、按照國籍標(biāo)準(zhǔn)：本國公司；外國公司；跨國公司。（三）公司資本我國公司法注冊資本是公司股東認(rèn)繳資本1、公司資本三原則（1）資本確定原則。公司資本的認(rèn)繳、募集等嚴(yán)格要求。（2）資本維持原則。公司應(yīng)當(dāng)維持與公司資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。（3）資本不變原則。公司資本總額不依法定程序不能隨意變更。2、股東出資方式和期限：(1)方式:貨幣出資和實物、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等能用貨幣估價、依法轉(zhuǎn)讓，法律法規(guī)不能作為出資的除外”。(2)貨幣不低于30%。知識產(chǎn)權(quán)出資比例不能超過20%，但高科技公司的除外。非貨幣出資必須評估作價(3)部分采用分期繳納出資制。兩年之內(nèi)可以分期繳納（按實繳資本行使權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任按照認(rèn)繳的）。股份公司募集設(shè)立、一人公司不允許分期繳納。3、最低法定資本：有限公司不低于3萬（一人有限公司10萬）；股份公司500萬。4、有限責(zé)任公司出資頒發(fā)出資證明書，股份公司股份表現(xiàn)為股票。5、股東出資的轉(zhuǎn)讓：①股東之間可轉(zhuǎn)讓，但要符合公司設(shè)立和存在的條件；②股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意股東有義務(wù)受讓，如不受讓，視為同意轉(zhuǎn)讓。③其他股東在同等的條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。（四）公司成立、合并、分立、解散和清算1、公司名稱核準(zhǔn)后，符合條件辦理工商登記，自登記之日起成立。采用準(zhǔn)則主義設(shè)立原則。2、法定人數(shù)。有限公司股東（1-50人），股份公司發(fā)起人（2-200人）。3、股份公司設(shè)立方式：（1）發(fā)起設(shè)立（2）募集設(shè)立發(fā)起人依法認(rèn)購一定比例的股份，其余部分向社會發(fā)行而設(shè)立的公司，發(fā)起人認(rèn)購不底于股份總數(shù)的35%。4、公司合并，分立、解散和清算（五）公司債券1、發(fā)行主體2、公司債券發(fā)行條件和種類3、公司債券轉(zhuǎn)讓應(yīng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行。記名債券由債券持有人以背書的方式或法律規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；無記名債券以交付方式轉(zhuǎn)讓。四、公司治理（一）股東會1、股東會由全體股東組成，公司最高的權(quán)力機構(gòu)，決定公司的一切重大事項，但非常設(shè)機構(gòu)。2、定期會議，按章程規(guī)定按時召開；臨時會議，由代表1/10以上有表決權(quán)的股東，1/3以上的董事、監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事可提議召開。3、股東會由董事會召集，董事長主持。董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)。副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。董事會（執(zhí)行董事）不能或者不履行召集股東會職責(zé)的，由監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事召集和主持。（二）董事會（1）是公司經(jīng)營決策機構(gòu)，是股東會的執(zhí)行機構(gòu)。（2）由3至13人組成（國有獨資公司為3-9人）。兩個以上國有企業(yè)或其他兩個國有投資主體設(shè)立的公司，應(yīng)有職工董事。（3）董事的任期每屆不超過3年，可連選連任。（4）董事長（或經(jīng)理、執(zhí)行董事）是公司法定代表人，股東人數(shù)少可不設(shè)董事長，設(shè)一名執(zhí)行董事。（5）董事會應(yīng)按期召開，1/3的董事可提議召開董事會。完善董事長不能或不履行職務(wù)的規(guī)定補救措施。規(guī)定一人一票。董事會任期屆滿沒有改選，還有就是個別董事辭職新董事還沒有就任，這時原有董事仍然履行職務(wù)。（6）董事會下設(shè)經(jīng)理，是公司日常經(jīng)營管理機構(gòu)，由董事會聘請或解聘。（7）董事會、經(jīng)理的職權(quán)。獨立董事，與公司沒有“重要關(guān)系”的股東。（三）監(jiān)事會1、監(jiān)事會是公司監(jiān)督機構(gòu)，對股東會負(fù)責(zé)。成員不少于3人，每屆任期為3年，可分股東監(jiān)事和股東監(jiān)事。董事、經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。所有公司包括上市公司必須有監(jiān)事會。2、規(guī)定監(jiān)事會的調(diào)查權(quán)。3、規(guī)定了監(jiān)事會行使職權(quán)的保障措施，解決因為信息缺乏問題，第151條第2款。費用保障措施，會計師事務(wù)所的費用、監(jiān)事會費用4、規(guī)定監(jiān)事會的例會制度。集體行使職權(quán)，每6個月開一次會（五）完善股東權(quán)保護措施1、股東知情權(quán)。（1）股東可查閱相關(guān)文件、記錄。（2）有限公司股東查閱會計帳簿的程序。2、股份公司股東的提案權(quán)和質(zhì)詢權(quán)。（1）提案人資格：3%股份，但是沒提持續(xù)持有多長時間；（2）提案程序；提案內(nèi)容。（3）股東大會審議，董事、監(jiān)事、高級管理人員列席鼓動大會并接受質(zhì)詢，第151條。3、股份公司的累積投票。可以使中小股東選出他們可以信任或者滿意的董事或者監(jiān)事。抑制控制股東支配的問題。3、累積投票的前提：章程有規(guī)定或者股東大會有決議適用范圍4、完善股東訴訟制度。充實股東直接訴訟的規(guī)定。股東會、股東大會、董事會決議無效之訴；股東會、股東大會、董事會決議撤消之；股東利益損害賠償之訴。建立股東代表訴訟（包括有限責(zé)任公司持續(xù)持股180日以上并且持股1%。程序。利益歸屬：公司）。5、增加少數(shù)股東自行召集股東大會制度。少數(shù)股東資格：第102條，持續(xù)持股90日以上、持股10%以上；前提條件：；自行召集與主持。這對保護中小股東很有意義，注意這里叫少數(shù)股東權(quán)，而不叫中小股東。6、異議股東股權(quán)收買請求權(quán)。請求者的條件：投反對票。適用的范圍：3種事項。(六）利害相關(guān)者利益保護

1、完善職工利益保護。（1）職工參加董事會擴大到所有有限責(zé)任公司：股份公司可以設(shè)職工董事。“可以”引導(dǎo)。（2）監(jiān)事會的職工比例正式為不低于1/3。（3）征詢意見和建議的范圍擴大到所有公司。2、債權(quán)人利益保護。（1）會計信息的真實。（2）公司合并、分立須公告?zhèn)鶛?quán)人。（3）公司人格否認(rèn)制度（揭開公司面紗）公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，公司人格被否認(rèn)，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。否定法人人格；一人公司證明自己和公司財產(chǎn)分離。一、概述（一）、合同的概念1、合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的分類：（1）雙務(wù)合同與單務(wù)合同。（2）有償合同與無償合同。（3）要式合同與不要式合同。（4）諾成合同與實踐合同（二）、合同法的概念及適用范圍1、合同法是指調(diào)整因合同產(chǎn)生的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、適用范圍：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護協(xié)議等有關(guān)身份的協(xié)議不適用合同法（三）、合同法的基本原則：1、當(dāng)事人法律地位平等的原則。2、自愿訂立合同的原則。3、公平原則。4、誠實信用原則。5、合法原則。二、合同的訂立合同的訂立就是當(dāng)事人為締結(jié)合同關(guān)系所實施的一系列行為。

（一）、合同的形式。1、訂立合同形式包括書面形式、口頭形式和其它形式。2、法律、行政法規(guī)規(guī)定采取書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（二）、合同的條款。1、一般指示性規(guī)定條款。（三）訂立合同的程序1、當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。2、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。A，要約是以訂立合同為目的的意思表示。B，要約的內(nèi)容具體確定。C，表明經(jīng)受要約人承諾、要約人即受該意思表示約束3、要約引誘是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：寄送的價目表，拍賣公告招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。a，承諾應(yīng)是由受要約人向要約人作出的；承諾是受要約人同意要約的意思表示；b，承諾是由受要約人向要約人作出的；c，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；d，承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。3、締約過失責(zé)任：⑴締約過失責(zé)任，就是訂立合同過程中的責(zé)任，是指締約人由于過錯違反先合同義務(wù)而依法承擔(dān)的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)，是自締約人為訂立合同而相互接觸或協(xié)商期間逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)而非合同生效后產(chǎn)生的給付義務(wù)。⑵締約過失責(zé)任的要件。①當(dāng)事人一方假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商的行為；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；③有其它違背誠實信用原則的行為。④此外，合同訂立過程中，負(fù)有為對方當(dāng)事人保守商業(yè)秘密的義務(wù)。三、合同的效力（一）合同的效力即已成立的合同的法律效力，其含義是指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力，且當(dāng)事人可以通過法院獲得強制執(zhí)行的法律效果。（二）合同生效的要件主體合格；（2）意思表示真實；（3）不違反法律和社會公共利益。（三）合同生效的時間（1）合同成立時生效。（2）辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)后生效。（3）附條件和附期限的合同在條件成就時或期限屆至?xí)r生效。（四）效力待定的合同是指合同雖已成立，其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效。1，限制民事行為能力人訂立的合同。①限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同，為有效合同。②限制行為能力人訂立的純獲利益的合同確定為有效的合同。③限制行為能力人訂立的其它合同，須經(jīng)法定代理人事先同意或事追認(rèn)，方為有效。④相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。2，行為人無權(quán)代理訂立的合同。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。善意相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。3，沒有處分權(quán)的行為人訂立的合同。無處分權(quán)的人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。4，表見代理。是指被代理人的行為足以使善意相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，基于此項信賴與無權(quán)代理人進(jìn)行交易，由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。5，超越代表權(quán)訂立的合同。法人或其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代表行為有效。（五）無效合同1，無效合同。是指合同雖然已經(jīng)成立但因欠缺生效的要件而自始就不具有法律約束力的合同。2，無效合同的種類（情形）。①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益。②惡意串通，損害國家、集體和第三人利益。③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會公共利益。⑤違反法律、行政法律的強制性規(guī)定。（六）可變更及可撤銷的合同可變更（撤銷）合同是指合同雖已成立，但由于存在著法定的可變更（撤銷）的因素，經(jīng)一方當(dāng)事人的請求，法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)后予以變更（撤銷）的合同。2，合同可變更或可撤銷的原因①因重大誤解而訂立的。是指當(dāng)事人在作出意思表示時，對有關(guān)合同的重要事項存在認(rèn)識上的顯著缺陷。②訂立時顯失公平的。是指當(dāng)事人一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立明顯對自己有重大不利而對對方有利的合同。③一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。（七）合同被確認(rèn)無效或被撤銷后的處理1，關(guān)于財產(chǎn)后果的處理①返還財產(chǎn)②折價補償③賠償損失④收歸國家所有或返還集體、第三人。適用于惡意串通無效合同。2，合同無效，被撤銷或終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。四、合同的履行（一）合同履行的原則。（二）合同履行規(guī)則。（三）合同履行中的抗辯權(quán)1，同時履行辯抗權(quán)2，后履行抗辯權(quán)3，不安抗辯權(quán)：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形。中止履行后，應(yīng)及時通知對方。對方提供適應(yīng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)，中止履行，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（四）合同的保全（代位權(quán)、撤銷權(quán)）。代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人濫用其處分權(quán)而損害債權(quán)人的債權(quán)的行為，請求人民法院撤銷債務(wù)人的處分行為。（1）放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的。（2）債務(wù)人以明顯不合理低于轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，給債權(quán)人造成損害的，且受讓人知道該情形。撤銷權(quán)自知道或應(yīng)知道1年內(nèi)，自發(fā)生之日起5年內(nèi)行使。五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（一）合同的變更雙方當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序?qū)贤瑑?nèi)容進(jìn)行修改和補充。（二）合同轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人將依據(jù)合同享有的權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)，全部和部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。1，債權(quán)轉(zhuǎn)讓2，債務(wù)轉(zhuǎn)讓3，概括轉(zhuǎn)讓（三）合同終止1、債務(wù)已按約定履行2、合同解除指合同尚未履行完畢之前，雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意提前終止合同關(guān)系或當(dāng)事人一方基于法定事由行使解除權(quán)提前終止合同關(guān)系。約定解除和、法定解除。法定解除。①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的。②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己行為表明不履行主要債務(wù)。③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)、經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。⑤法律規(guī)定的其他情形。3、債務(wù)的相互抵銷4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。5、債權(quán)人免除債務(wù)。6、債權(quán)債務(wù)同歸于一個。7、法律規(guī)定其它情形。六、合同的擔(dān)保（一）擔(dān)保：是指法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的，以確保債權(quán)實現(xiàn)為目的的法律措施。（二）擔(dān)保形式：1、保證：（1）保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。（2）保證合同應(yīng)以書面形式。單個保證合同、連續(xù)保證合同。（3）保證的方式有兩種：一般保證：補充責(zé)任保證，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁、并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。連帶責(zé)任保證，當(dāng)事人對保證方或沒有約定或約定不明，按連帶責(zé)任連帶責(zé)任保證，當(dāng)事人對保證方或沒有約定或約定不明，按連帶責(zé)任保證期限：合同約定；合同未約定：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。2、抵押：（1）抵押是債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。（2）流質(zhì)抵押無效：抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿，抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有.（3）抵押合同應(yīng)以書面形式訂立。當(dāng)事人以法律規(guī)定的特定財產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同登記之日起生效。3、質(zhì)押（1）質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價值而優(yōu)先受償。（2）動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。質(zhì)押合同為實踐合同，自質(zhì)押物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。（3）權(quán)利質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人以其財產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)作為債權(quán)的擔(dān)保。質(zhì)押生效：①交付債權(quán)人生效、②登記生效。4、留置留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變更該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。留置可適用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同及其他法律規(guī)定可以留置的合同，當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。5、定金是由當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)請求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的20%。七、違約責(zé)任（一）概念是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。（二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則實行嚴(yán)格責(zé)任為主導(dǎo)，以過錯責(zé)任為補充。（三）違約責(zé)任的主要形式1，繼續(xù)履行是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，對方可要求違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)。繼續(xù)履行例外：①法律上或事實上不能履行；②債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或履行費用過高；③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。2，賠償損失賠償損失是指合同當(dāng)事人一方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同給對方造成損失的，應(yīng)依法或依照合同約定承擔(dān)賠償責(zé)任。3、違約金違約金是指當(dāng)事人一方在不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的情況下，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額貨幣。約定違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。4、定金；5、價格制裁；6、采取補救措施（四）違約責(zé)任的免除1、法定免除理由因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有約定的除外。不可抗力，即不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況，是一種法定的免責(zé)事由。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。2、約定免除事由（五）違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的處理竟合，是指由于某種法律事實的出現(xiàn)，從而導(dǎo)致兩種或兩種以上的權(quán)利產(chǎn)生，使這些權(quán)利之間發(fā)生沖突的現(xiàn)象。在民法上多種責(zé)任形式并存和沖突稱之為“責(zé)任竟合”。如：出售有瑕疵產(chǎn)品造成人身傷害的；保管人非法使用其保管物造成保管物毀損的；供電部門違約停電導(dǎo)致?lián)p失的。例1：出資形式A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中：A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：（1）本案包括哪幾種出資形式？請分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？[分析]：（1）本案例中有三種出資形式：即實物，現(xiàn)金，無形資產(chǎn)。其中A的出資為實物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產(chǎn)，但我國《公司法》第27條只規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)等可以用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，以管理能力作為出資我國《公司法》上沒有規(guī)定。（2）甲公司可以成立。因為作為有限責(zé)任公司的最低注冊資金必須在3萬元以上（26條），C的出資雖然不符合公司法要求，A、B出資相加超過3萬元，達(dá)到法定最低資本額。股東人數(shù)也符合規(guī)定（24條：50個以下）案例2：公司股東欠繳出資糾紛案

江蘇久安機械有限責(zé)任公司與馬飛共同投資設(shè)立一家精工機電有限責(zé)任公司，注冊資本200萬。兩者于2006年1月18日訂立了精工機電有限公司章程，章程規(guī)定：久安機械公司以貨幣形式出資60萬，以機器設(shè)備形式出資30萬，以商標(biāo)出資30萬，共占公司注冊資本的60%；馬飛以現(xiàn)金50萬和非專利技術(shù)30萬出資共80萬，占公司資本的40%。貨幣出資分三次：首次各付40%，余下部分在半年屆滿時各支付30%，在一年屆滿時再支付30%，非貨幣出資則在公司設(shè)立之際一次到位。此后，久安機械公司首次出資只付了10萬，馬飛為保公司正常設(shè)立開業(yè)，首次支付了30萬。同年5月10日，精工機電有限公司取得公司法人營業(yè)執(zhí)照。2006年10月，馬飛又支付了5萬，通知久安公司繳納出資，久安公司依然欠繳。至2007年4月底，馬飛實際足額繳納了全部出資，久安公司卻欠繳出資額共計50萬元。2007年4月底，久安公司與馬飛協(xié)商要求轉(zhuǎn)讓出資未果，馬飛要求久安公司最遲在2008年4月底前繳清所欠出資50萬。此后，精工機電有限公司實際由馬飛單方經(jīng)營，因資金缺乏，無法正常生產(chǎn)經(jīng)營，馬飛以代理董事長名義多次提議召開董事會，要求精工公司繼續(xù)繳足出資，遭其拒絕。2008年5月28日，馬飛遂以精工機電有限公司名義，向法院提起訴訟，要求被告久安公司承擔(dān)欠繳出資的違約責(zé)任。問：本案原告是否擁有訴權(quán)？應(yīng)如何處理？案例3：公司對外投資云衣服裝有限責(zé)任公司系由張×、李×、吳×3人共同出資人民幣200萬元設(shè)立，該公司近年來經(jīng)營情況良好，為拓展業(yè)務(wù)，擴大經(jīng)營，3人決定采取以下措施：（1）向某合伙企業(yè)投資100萬元。（2）與宏達(dá)有限責(zé)任公司共同投資設(shè)立另一有限責(zé)任公司——實地有限責(zé)任公司，專門生產(chǎn)運動鞋。實地公司注冊資本400萬元，為達(dá)到控股目的，云衣公司決定出資210萬元。請根據(jù)你所學(xué)的《公司法》相關(guān)知識，對該兩項投資作一判斷，并說明理由。分析：（1）我國《公司法》第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，但不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人組成，且合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，云衣公司投資某合伙企業(yè)，不符合《公司法》與《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，為法律所禁止。（2）公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議，章程對投資數(shù)額有限定的，不得超過對定的限額（第16條）。云衣公司章程中未對投資數(shù)額作出限定，三位股東協(xié)商決定與宏達(dá)公司一起投資設(shè)立實地公司，并出資210萬以達(dá)到控股目的，并不違反《公司法〉的規(guī)定，可以。案例4：公司債券的發(fā)行開香酒業(yè)有限責(zé)任公司由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但因為開香酒業(yè)有限責(zé)任公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，開香有限公司總經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券，縣政府予以批準(zhǔn)，并協(xié)助開香有限責(zé)任公司向社會宣傳。于是開香有限責(zé)任公司發(fā)行價值150萬元的債券并很快順利發(fā)行完畢。債券的票面記載為：票面金額100元，年利率15%，開香有限責(zé)任公司以及發(fā)行日期和編號。問：開香酒業(yè)有限責(zé)任公司債券的發(fā)行有哪些問題？[分析]（1）我國原公司法對公司債券的發(fā)行有主體適格規(guī)定（股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)），新公司法對發(fā)行債券的主體未作規(guī)定，開來有限責(zé)任公司具備發(fā)行企業(yè)債券的資格，發(fā)行主體合格。（2）發(fā)行公司債券要由公司股東會作出方案決議（《公司法》第38條股東會職權(quán)里面規(guī)定），由股東會作出決議后，由公司向國務(wù)院授權(quán)的部門或國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送相關(guān)文件（《證券法》第17條），要經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門核準(zhǔn)，并公告公司債券募集辦法（《公司法》第155條）。而本案中，由縣政府批準(zhǔn)發(fā)行債券，這不符合法律規(guī)定。（3）《公司法》第156條規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由法定代表人簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項。（4）證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷（《證券法》第28條），而不能由開來有限責(zé)任公司自行發(fā)售。案例5：公司財務(wù)會計粉裝股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊資本為人民幣3000萬元，公司章程規(guī)定每年4月1日召開股東大會年會。粉裝公司管理混亂，自2002年起，陷入虧損境地。2006年2月，部分公司股東要求查閱財務(wù)賬冊遭拒絕。2006年股東大會年會召開，股東們發(fā)覺公司財務(wù)會計報表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強烈要求，公司才提供了一套財務(wù)報表，包括資產(chǎn)負(fù)債表和利潤分配表。股東大會年會閉會后，不少股東了解到公司提供給他們的財務(wù)報表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對此的解釋是送交有關(guān)部門的會計報表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學(xué)習(xí)的《公司法》知識，指出粉裝公司的錯誤，并說明理由。[分析]《公司法》第97條規(guī)定，股份有限公司應(yīng)當(dāng)將財務(wù)會計報告置備于本公司，供股東查閱?！豆痉ā返?8條又規(guī)定公司股東有權(quán)查閱公司的財務(wù)會計報告。此外，根據(jù)相關(guān)會計法規(guī)，公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告（最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體）公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表：（1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；（3）財產(chǎn)狀況變動表；（4）財務(wù)情況說明書；（5）利潤分配表。公司除法定的財務(wù)會計賬冊外，不得另立會計賬冊。本案中，粉裝股份有限公司所犯的錯誤有：（1）拒絕股東查閱公司財務(wù)會計報表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（2）未將財務(wù)會計報表置備于本公司，供股東查閱；（3）財務(wù)會計報表不完整，缺少損益表、財務(wù)狀況變動表和財務(wù)情況說明書；（4）公司除法定的會計賬冊外，又另立會計賬冊。案例6：公司分立方圓有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營文化用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會議上，股東李×提議將方圓公司分立為兩個公司，一個叫天方有限責(zé)任公司，另一個叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。該提議被股東大會一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔(dān)老方圓公司所有債務(wù)。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務(wù)。問：（1）按照《公司法》的規(guī)定，方圓公司的分立程序合法嗎？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？[分析]（1）公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法定程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。同時在177條規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任（分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償另有約定的除外）。方圓公司在分立過程中既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護程序，也沒有與債權(quán)人達(dá)成什么協(xié)議，因此該分立行為無效。（2）本案中，方圓公司分立為天方公司與地圓公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。案例7：公司解散2006年3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。3月20日，該公司召開股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月8日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。問：（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。（2）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？（3）該公司在清算中有關(guān)保護債權(quán)人的程序是否合法？案例8：公司董事會會議某股份有限公司董事會于2006年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

a股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

b出席本次董事會會議的董事討論并一致做出決定，于2006年7月8日舉行股份公司2005年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就增加2名獨立董事的事項提交該次會議以普通決議審議通過。c根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。d該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。問：

(1)根據(jù)本題要點a所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事C委托他人出席該次董事會會議是否有效?并分別說明理由。(2)指出本題要點b中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。(3)根據(jù)本題要點c所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定?并分別說明理由。(4)指出本題要點d的不規(guī)范之處，并說明理由。公司A董事長a公司B董事長b投資比例97％公司C董事長c投資比例1％公司D董事長d投資比例1％公司E董事長e投資比例1％公司F董事長b，董事為b、c、d、e、m投資比例為S公司的80％公司H董事長h公司K董事長k公司HK董事長h投資比例20％公司S董事長a董事a、b、c、d、e、h、k董事會秘書m同意的董事為a、c、d、e、h、k不同意的董事為b分析：(1)根據(jù)本題要點a所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事C委托他人出席該次董事會會議是否有效?并分別說明理由?！豆痉ā?09條：5-19人《公司法》113條：書面委托其他董事(2)指出本題要點b中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由?！豆痉ā?8條：股東會職權(quán)—獨立董事(3)根據(jù)本題要點c所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定?并分別說明理由?！豆痉ā?7條：屬于董事會職權(quán)(4)指出本題要點d的不規(guī)范之處，并說明理由《公司法》113條：董事簽名案例9：股東大會決議

2005年7月6日，瀘州實業(yè)(集團)有限公司召開第二屆股東大會,會議作出了《第二屆第一次股東大會決議》，決議第2條載明：“對給公司造成經(jīng)濟損失或者侵占股東利益的分公司負(fù)責(zé)人和責(zé)任人在公司的股份，屬個人繳納的現(xiàn)金股份，由公司將作為賠償股東損失收回其股份，屬公司所配股份，由公司無條件收回”的決議，由35個股東簽字認(rèn)可。

其后，公司管理層根據(jù)該決議將公司名下的8個個人股東的股份予以收回，并將決議書送達(dá)被收回股份的8個股東，其中被收回股權(quán)的股東張應(yīng)萍在該公司的股份1340386.44元，被公司按決議予以收回。

對此，股東張應(yīng)萍不服，要求公司法定代表人收回霸王決議，但遭到拒絕。為此，股東張應(yīng)萍找到上級主管局反映情況，要求公司改變錯誤的決定，但公司以收回股份是股東會決議的決定為由，拒絕改變其對部分股東的股權(quán)予以收回的決定。股東張應(yīng)萍經(jīng)多方努力，仍不能使自己的股權(quán)得到保護的情況下，考慮到股份繼續(xù)留在公司已無意義，2005年7月26日張應(yīng)萍按公司的要求，到公司簽收了決議書。明確表示股份可以給出，股金應(yīng)予給付。

由于公司強行收回股東張應(yīng)萍1340386.44元股份，張應(yīng)萍于2005年8月向法院提起了民事訴訟，訴請瀘州實業(yè)(集團)有限公司支付1340386.44的股金。

瀘州實業(yè)(集團)有限公司在收到法院傳票后，自知理虧，便于法院決定的開庭日前即2005年11月15日以《第二屆第二次股東大會決議》的形式，撤銷了第一次會議中關(guān)于公司可以單方?jīng)]收股東股份的內(nèi)容（實際所謂第二次會議并沒有召開，以未通知被收回股權(quán)的股東參加，張應(yīng)萍出庭前也不知道有這次會）。

最后法院在處理本案中，以：被告收回原告張應(yīng)萍的股份，“并未實際執(zhí)行，后被告又以股東大會決議的形式撤銷了前述決議內(nèi)容。原告作為被告股東，并未發(fā)生變化，所占股份也未減少，被告股東大會決議沒有給原告造成任何實際損失”為由，駁回了原告的訴訟請求，并判決案件受理費19712元原被告各承擔(dān)50﹪，為此，原告不服已提起上訴。

請分析：

一審法院的判決是否存在以下兩個值得商榷的問題：1、股東大會的決議能否隨意撤銷？2、決議作出后的決議執(zhí)行與否的標(biāo)志是什么？

分析：2.公司收回股東股份的執(zhí)行標(biāo)志是什么？

公司法雖強調(diào)了變更登記的形式要求，但公司法及《公司登記管理條例》均無“應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)才能生效的含義”。即無論是隱性的股東，還是接受股份轉(zhuǎn)讓變成的新股東，抑或本次爭議的公司收回股東股份的個案，其生效的標(biāo)志應(yīng)當(dāng)為雙方認(rèn)可。至于公司收回后什么時候分配、什么時侯變更登記，不影響認(rèn)定類似本案中的股權(quán)收回行為已實際實施完畢的實質(zhì)。判斷公司收回股份的決議是否執(zhí)行問題，應(yīng)當(dāng)是在公司收回的決議一徑作出并向相對人送達(dá)決定內(nèi)容后，就應(yīng)當(dāng)視為已經(jīng)實施完畢，公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

綜上所述，本案中公司的收回股東股份的行為，因為荒唐鮮有案例可供參考，所以在實際處理這類糾紛中不應(yīng)當(dāng)簡單的以公司收回股份的行為是否給股東造成經(jīng)濟損失來確定其行為的性質(zhì)和判定是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，而應(yīng)當(dāng)以其行為本身的性質(zhì)來確定是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律后果，才能體現(xiàn)法律所要體現(xiàn)的公正案例10：臨時股東大會的決議是否合法有效

2004年1月，本市新銳器材股份有限公司（以下簡稱新銳公司）由8位發(fā)起人按發(fā)起設(shè)立方式，依法登記成立。新銳公司董事會由張某等5名股東組成，張某為董事長。

2006年6月8日，新銳公司開董事會，決議于2006年7月1日上午8時召開臨時股東大會，討論修改公司章程等事宜。6月11日，以“新銳公司負(fù)責(zé)人張某”的名義向全體股東寄發(fā)開會通知，通知上載明了會議審議事項為修改公司章程等事宜。

臨時股東大會在7月1日如期召開，全體股東均出席。會議上除韓某（非公司董事，持股8%）反對外，其余7位股東均投票贊成修改公司章程的方案，于是大會作出了修改公司章程的決議。

2006年8月5日，韓某向法院起訴，請求撤銷新銳公司2006年7月1日的臨時股東大會決議，其理由是：該次會議未依《公司法》及公司章程規(guī)定的辦法召集，即應(yīng)由公司董事會具名召集，而此次會議僅由公司負(fù)責(zé)人張某具名，同時也未加蓋法定代表人印章，會議召集程序不合法，因此，該次會議所作決議應(yīng)當(dāng)無效。

新銳公司辯稱：

公司董事會曾經(jīng)于2006年6月8日決議召開臨時股東大會，由公司董事長張某代表公司及董事會寄發(fā)了召開臨時股東大會的開會通知，韓某也于6月12日收到了會議通知，且按時參加了會議，所以公司該次臨時股東大會召集程序并無違反《公司法》及公司章程規(guī)定的情形。請問：法院是否可以駁回韓某的訴訟請求，支持被告新銳公司的主張？

一種意見認(rèn)為：

《公司法》第102條規(guī)定：股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。第103條規(guī)定：召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項于會議召開20日以前通知各股東（臨時股東大會應(yīng)于會議召開15日前通知各股東）。股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

董事長身為法定代表人，既是董事會的召集人，又是股東大會的主持人，雖然依據(jù)《公司法》的規(guī)定應(yīng)由董事會召集股東大會，但董事長可以以法定代表人或負(fù)責(zé)人的名義去具體執(zhí)行董事會的決議。本案中的臨時股東大會的開會通知中雖未明確記載以董事會的名義召集，而僅有公司負(fù)責(zé)人張某的具名，但張某是在執(zhí)行董事會決議（不是擅作主張），因此在法律上應(yīng)視同由公司董事會召集。至于開會通知上沒有張某的印章，但有張某的具名，這不影響通知的法律效力。同時，此次臨時股東大會的通知時間、所議事項都符合《公司法》的規(guī)定；修改公司章程的決議也是在得到出席股東所持表決權(quán)的2/3以上通過的情況下作出的，完全符合《公司法》第104條的規(guī)定。因此此次臨時股東大會的召集和決議程序都是合法有效的，法院駁回韓某的訴訟請求也是合法的。案例11：發(fā)起人違規(guī)認(rèn)股人退股公司胎死腹中----發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會的責(zé)任青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自2006年2月1日至2006年5月1日止，三個月內(nèi)首批向社會公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會，但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2006年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認(rèn)購的股金加算銀行利息予以返還。青花股份有限公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟損失，不同意股東的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達(dá)成一致，訴至人民法院。請問：如果你是法官，你是否經(jīng)過審理，拿出“判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費?！敝畬徖硪庖?？評議：該案是發(fā)起人違反以募集方式設(shè)立股份有限公司程序而導(dǎo)致公司不能設(shè)立的典型案例，股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會申請公司設(shè)立登記而要求退股，合理合法，發(fā)起人拒絕股東要求無法無據(jù)，人民法院判決完全正確。發(fā)起人在不同意股東要求退還股東的要求時提到法律規(guī)定“股東不得抽回股本”，是《公司法》的明文規(guī)定。《公司法》第92條規(guī)定除下述三種情形外，股東不可抽回股本：

1.未按期募足股份；

2.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會；

3.創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司。

發(fā)起人如果滿足了上述三種情形，認(rèn)股人不得抽回所認(rèn)繳的股份；認(rèn)股人只有在發(fā)起人未滿足上述三個條件之一時，才有權(quán)要求發(fā)起人返還所認(rèn)購的股份。

《公司法》規(guī)定的股本不可抽回，是公司制度的一大特征。公司的資產(chǎn)，是公司完整性和正常運行的保證，也是全體股東基本利益的保證，而股本則是公司經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司成立、生存、發(fā)展的基本物質(zhì)條件；同時還是公司對債權(quán)人的債權(quán)最低擔(dān)保額，是公司的信用標(biāo)準(zhǔn)，因發(fā)起人沒有滿足上述三個條件，公司不能設(shè)立，股東認(rèn)繳的股份失去了投資意義，股東要求發(fā)起人返還認(rèn)繳股金的要求是合理的?！豆痉ā返?0條規(guī)定：“發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止日期尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)行人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還?！?/p>

發(fā)起人不同意股東要求的另一個理由是：“目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會”，發(fā)起人的這一理由嚴(yán)重違反《公司法》第90條“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)召開創(chuàng)立大會”的規(guī)定（這是法定的會議召開時間），所以青花股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在5月31日前組織召開創(chuàng)立大會，并且應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開前十五日發(fā)出創(chuàng)立大會召開通知，而青花的發(fā)起人拖至6月5日還未發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知，其“積極籌備”根本是虛擬。

關(guān)于召開創(chuàng)立大會，是發(fā)起人的重要義務(wù)之一，創(chuàng)立大會的成功召開，是公司設(shè)立的十分重要的程序，發(fā)起人不召開創(chuàng)立大會，意味著公司不能申請設(shè)立登記，即：公司不能成立。創(chuàng)立大會，由發(fā)起人召集并主持，創(chuàng)立大會的召開，按照《公司法》第91條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，否則創(chuàng)立大會不可舉行。召開創(chuàng)立大會，發(fā)起人應(yīng)準(zhǔn)備下列內(nèi)容由全體參會人員討論通過：1）發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；2）公司章程；3）選舉董事會成員；4）選舉監(jiān)事會成員；5）對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核；6）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進(jìn)行審核；7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司的設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。發(fā)起人沒有在法定的時間內(nèi)履行召集和主持創(chuàng)立大會的義務(wù)，公司設(shè)立的重大事項未經(jīng)創(chuàng)立大會討論通過，沒有得到全體股東半數(shù)以上的認(rèn)可，這是公司設(shè)立的實質(zhì)性工作，發(fā)起人的“積極籌備”應(yīng)當(dāng)在這些方面有所表現(xiàn)，發(fā)起人因未準(zhǔn)備好上述會議內(nèi)容而延遲召開或者不召開創(chuàng)立大會，公司不能設(shè)立的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。

新銳公司辯稱：

公司董事會曾經(jīng)于2006年6月8日決議召開臨時股東大會，由公司董事長張某代表公司及董事會寄發(fā)了召開臨時股東大會的開會通知，韓某也于6月12日收到了會議通知，且按時參加了會議，所以公司該次臨時股東大會召集程序并無違反《公司法》及公司章程規(guī)定的情形。請問：法院是否可以駁回韓某的訴訟請求，支持被告新銳公司的主張？

一種意見認(rèn)為：

《公司法》第102條規(guī)定：股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。第103條規(guī)定：召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項于會議召開20日以前通知各股東（臨時股東大會應(yīng)于會議召開15日前通知各股東）。股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

董事長身為法定代表人，既是董事會的召集人，又是股東大會的主持人，雖然依據(jù)《公司法》的規(guī)定應(yīng)由董事會召集股東大會，但董事長可以以法定代表人或負(fù)責(zé)人的名義去具體執(zhí)行董事會的決議。本案中的臨時股東大會的開會通知中雖未明確記載以董事會的名義召集，而僅有公司負(fù)責(zé)人張某的具名，但張某是在執(zhí)行董事會決議（不是擅作主張），因此在法律上應(yīng)視同由公司董事會召集。至于開會通知上沒有張某的印章，但有張某的具名，這不影響通知的法律效力。同時，此次臨時股東大會的通知時間、所議事項都符合《公司法》的規(guī)定；修改公司章程的決議也是在得到出席股東所持表決權(quán)的2/3以上通過的情況下作出的，完全符合《公司法》第104條的規(guī)定。因此此次臨時股東大會的召集和決議程序都是合法有效的，法院駁回韓某的訴訟請求也是合法的。案例12：臨時股東大會的決議是否合法有效

2004年1月，本市新銳器材股份有限公司（以下簡稱新銳公司）由8位發(fā)起人按發(fā)起設(shè)立方式，依法登記成立。新銳公司董事會由張某等5名股東組成，張某為董事長。

2006年6月8日，新銳公司開董事會，決議于2006年7月1日上午8時召開臨時股東大會，討論修改公司章程等事宜。6月11日，以“新銳公司負(fù)責(zé)人張某”的名義向全體股東寄發(fā)開會通知，通知上載明了會議審議事項為修改公司章程等事宜。

臨時股東大會在7月1日如期召開，全體股東均出席。會議上除韓某（非公司董事，持股8%）反對外，其余7位股東均投票贊成修改公司章程的方案，于是大會作出了修改公司章程的決議。

2006年8月5日，韓某向法院起訴，請求撤銷新銳公司2006年7月1日的臨時股東大會決議，其理由是：該次會議未依《公司法》及公司章程規(guī)定的辦法召集，即應(yīng)由公司董事會具名召集，而此次會議僅由公司負(fù)責(zé)人張某具名，同時也未加蓋法定代表人印章，會議召集程序不合法，因此，該次會議所作決議應(yīng)當(dāng)無效。

新銳公司辯稱：

公司董事會曾經(jīng)于2006年6月8日決議召開臨時股東大會，由公司董事長張某代表公司及董事會寄發(fā)了召開臨時股東大會的開會通知，韓某也于6月12日收到了會議通知，且按時參加了會議，所以公司該次臨時股東大會召集程序并無違反《公司法》及公司章程規(guī)定的情形。請問：法院是否可以駁回韓某的訴訟請求，支持被告新銳公司的主張？

一種意見認(rèn)為：

《公司法》第102條規(guī)定：股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。第103條規(guī)定：召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項于會議召開20日以前通知各股東（臨時股東大會應(yīng)于會議召開15日前通知各股東）。股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

董事長身為法定代表人，既是董事會的召集人，又是股東大會的主持人，雖然依據(jù)《公司法》的規(guī)定應(yīng)由董事會召集股東大會，但董事長可以以法定代表人或負(fù)責(zé)人的名義去具體執(zhí)行董事會的決議。本案中的臨時股東大會的開會通知中雖未明確記載以董事會的名義召集，而僅有公司負(fù)責(zé)人張某的具名，但張某是在執(zhí)行董事會決議（不是擅作主張），因此在法律上應(yīng)視同由公司董事會召集。至于開會通知上沒有張某的印章，但有張某的具名，這不影響通知的法律效力。同時，此次臨時股東大會的通知時間、所議事項都符合《公司法》的規(guī)定；修改公司章程的決議也是在得到出席股東所持表決權(quán)的2/3以上通過的情況下作出的，完全符合《公司法》第104條的規(guī)定。因此此次臨時股東大會的召集和決議程序都是合法有效的，法院駁回韓某的訴訟請求也是合法的。案例13：發(fā)起人違規(guī)認(rèn)股人退股公司胎死腹中----發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會的責(zé)任青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自2006年2月1日至2006年5月1日止，三個月內(nèi)首批向社會公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會，但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2006年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認(rèn)購的股金加算銀行利息予以返還。青花股份有限公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，