大學(xué)生及法期末考試復(fù)習(xí)2014

期末考試復(fù)習(xí)【案例索引一】我國某航空公司CN4193次航班從北京飛往英國倫敦，在公海上正常飛行過程中，機(jī)上一日本籍乘客在盜竊一位英國籍客人5000英鎊手表時(shí)被當(dāng)場抓獲。該飛機(jī)降落在目的地倫敦機(jī)場時(shí)，該英國乘客要求機(jī)長將該日本乘客繩之以法。[1]

【案例索引二】被告人金某是我國某國有企業(yè)派駐美國辦事處的工作人員。一日，金某酒后鬧事將美國一酒店服務(wù)人員打成重傷，被警察當(dāng)場抓獲，并通知中華人民共和國代表機(jī)構(gòu)將其領(lǐng)回，造成很壞的國際影響。問：根據(jù)我國刑法關(guān)于空間適用效力的有關(guān)規(guī)定，上述案例該如何適用法律？[2]一、刑法的空間效力刑法空間效力（又稱刑法的空間適用范圍），解決的是刑法在何種空間范圍內(nèi)適用的問題。刑法的空間效力主要涉及對(duì)國內(nèi)犯的適用原則與對(duì)國外犯的適用原則兩個(gè)方面。（一）刑法對(duì)國內(nèi)犯的適用原則根據(jù)我國《刑法》第6條的規(guī)定，對(duì)于在中華人民共和同領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施的犯罪，除法律另有規(guī)定的以外，一律適用中國刑法。此為對(duì)屬地管轄原則的規(guī)定，它是刑法空間效力原則的基礎(chǔ)。對(duì)于國內(nèi)犯只能適用屬地管轄原則。對(duì)屬地管轄原則的把握，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注四個(gè)問題：1．國內(nèi)犯的判斷標(biāo)準(zhǔn)。所謂“國內(nèi)犯”，是指凡在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，無論行為人是本國人、外國人，抑或無國籍人，只要在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，均屬于國內(nèi)犯。2．“領(lǐng)域”的含義與認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。屬地管轄原則以領(lǐng)域作為判斷管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于領(lǐng)域的判斷至關(guān)重要。所謂“領(lǐng)域”是指中國國境以內(nèi)的全部區(qū)域。刑法所規(guī)定的領(lǐng)域包括兩部分：(1)固有領(lǐng)土。即指((刑法》第6條第1款所規(guī)定的領(lǐng)域，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。(2)流動(dòng)領(lǐng)土。即指《刑法》第6條第2款所規(guī)定的領(lǐng)域，凡是懸掛我國國旗（旗國主義）的船舶與航空器，均屬我國領(lǐng)域。根據(jù)罪刑法定原則的要求，刑法所規(guī)定的流動(dòng)領(lǐng)土僅限于船舶與航空器，不得將國際列車絕對(duì)地視為流動(dòng)領(lǐng)土，對(duì)于發(fā)生在國際列車上的犯罪，應(yīng)當(dāng)參照《刑事訴論法解釋》第10條的規(guī)定，依照雙邊協(xié)議協(xié)商解決。對(duì)于在中國駐外使、領(lǐng)館內(nèi)發(fā)生的犯罪，則應(yīng)依據(jù)國際法的知識(shí)具體分析，原則上不適用屬地管轄原則，而是屬人管轄或保護(hù)管轄的問題。4．屬地原則的例外。根據(jù)《刑法》第11條的規(guī)定，享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，通過外交途徑解決，不適用我國刑法。享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人的范圍包括：(1)外國國家元首和政府高級(jí)官員；(2)外交代表、外交職員、參加國際會(huì)議、執(zhí)行特定外交任務(wù)或者參加典禮活動(dòng)的外國代表；(3)與外交官員一起居住的外交官配偶及其未成年子女。3．屬地原則中“地”的理解與適用。刑法對(duì)此明確規(guī)定了“行為、結(jié)果擇一說”的標(biāo)準(zhǔn)，即無論是行為地還是結(jié)果地，只要有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為符合屬地原則“地”的要求。對(duì)于行為地，不僅包括犯罪行為實(shí)行地，也包括犯罪行為預(yù)備地。在共同犯罪（尤其是犯罪集團(tuán)）的情況下，部分行為人的犯罪行為在國內(nèi)實(shí)施的，對(duì)整個(gè)共同犯罪均可適用我國刑法；在未遂犯的情況下，行為地與行為人希望結(jié)果發(fā)生地、可能發(fā)生結(jié)果地，均為犯罪地。（二）刑法對(duì)國外犯的適用原則中國刑法不僅對(duì)發(fā)生于中國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪（國內(nèi)犯）享有刑事管轄權(quán)，而且對(duì)特定的發(fā)生于中國領(lǐng)域外的犯罪（國外犯）也有刑事管轄權(quán)。中國刑法對(duì)國外犯刑事管轄權(quán)的行使規(guī)定了三項(xiàng)基本原則：1.屬人管轄原則我國《刑法》第7條規(guī)定了屬人管轄原則。對(duì)該原則的掌握應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注兩個(gè)方面的問題：(1)屬人原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)與適用對(duì)象。屬人原則以行為人的國籍作為確定刑事管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，中國刑法所規(guī)定的屬人管轄原則適用于擁有中國國籍的公民在國外犯罪的情形。(2)屬人原則的基本分類與適用條件。刑法將屬人管轄原則的適用劃分為兩種情形，規(guī)定了不同的適用條件：①特殊主體域外犯罪。凡國家工作人員和軍人在國外犯罪的，一律適用我國刑法；②普通主體域外犯罪，一般適用我國刑法。即原則上適用我國刑法，但犯輕罪（法定最高刑為3年以下）的，可以不予追究。2．保護(hù)管轄原則我國《刑法》第8條規(guī)定了保護(hù)管轄原則。對(duì)于保護(hù)管轄原則應(yīng)重點(diǎn)把握兩個(gè)問題：(1)保護(hù)原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)與適用對(duì)象。保護(hù)原則以行為人侵害法益的性質(zhì)作為確定刑法管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國刑法規(guī)定，保護(hù)原則只適用于外國人在國外侵犯我國國家或者國民利益的情形。(2)保護(hù)原則的適用條件。根據(jù)我國刑法規(guī)定，保護(hù)原則的適用條件包括：①法益性質(zhì)條件。即保護(hù)管轄所適用的案件只能是侵犯中國國家或者國民法益的犯罪；②行為性質(zhì)條件。行為人的行為須為重罪，即根據(jù)我國刑法法定最低刑為3年以上有期徒刑的犯罪；③雙重犯罪原則。即中國刑法與犯罪地刑法均認(rèn)為行為人的行為構(gòu)成犯罪。3．普遍管轄原則我國《刑法》第9條規(guī)定了普遍管轄原則。對(duì)于普遍管轄原則應(yīng)重點(diǎn)把握兩個(gè)問題：(1)普遍管轄原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)。普遍管轄原則是以保護(hù)人類共同利益作為判斷標(biāo)準(zhǔn)以確定刑法管轄范圍的原則。中國刑法所規(guī)定的普遍管轄原則，只適用于外國人在國外侵犯人類共同利益的情形。(2)普遍管轄原則適用的條件。根據(jù)我國《刑法》第9條的規(guī)定，普遍管轄原則的適用須符合三個(gè)條件：①犯罪性質(zhì)條件。普遍管轄原則只適用于國際犯罪，如毒品犯罪、劫持民用航空器犯罪、恐怖主義犯罪、戰(zhàn)爭犯罪（發(fā)動(dòng)侵略或違反戰(zhàn)爭規(guī)則、滅絕種族罪）等。②須為中國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的犯罪。③根據(jù)普遍管轄原則管轄的案件，其所適用的刑法須為中國刑法。二、刑事責(zé)任年齡刑事責(zé)任年齡，是指刑法所規(guī)定的行為人實(shí)施刑法所禁止的犯罪行為所必須達(dá)到的年齡。根據(jù)我國刑法規(guī)定，行為人的不同年齡對(duì)其刑事責(zé)任能力的有無與程度的判斷均會(huì)產(chǎn)生直接影響。（一）刑法關(guān)于刑事責(zé)任年齡的規(guī)定我國《刑法》第17條將刑事責(zé)任年齡劃分為三種基本類型：刑事責(zé)任年齡分類主體的基本類型承擔(dān)刑事責(zé)任的范圍完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡不滿14周歲的自然人對(duì)實(shí)施的任何行為，均不承擔(dān)刑事責(zé)任相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡已滿14周歲不滿16周歲的自然人僅對(duì)刑法明文規(guī)定的八種嚴(yán)重故意犯罪負(fù)刑事責(zé)任，對(duì)八種以外的犯罪不負(fù)刑事責(zé)任完全負(fù)刑事責(zé)任年齡已滿16周歲的自然人對(duì)一切犯罪均負(fù)刑事責(zé)任某甲（1989年9月21日出生），在2003年9月21日晚9時(shí)許，在電子游戲機(jī)室因積欠游戲機(jī)室老板乙游戲費(fèi)過多而遭老板乙責(zé)罵，甲與老板乙發(fā)生爭執(zhí)繼而互毆，在互毆中，甲明顯處于劣勢，情急之下，甲奪下他人的酒瓶猛砸乙頭部，隨后逃離現(xiàn)場。乙被隨后趕到的110警察送至醫(yī)院搶救，終因傷勢過重于2003年9月24日晚身亡。本案中，甲是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任？[1]

（二）刑事責(zé)任年齡的具體問題及其判斷1．“滿”與“周歲”的計(jì)算原則根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2006年1月23日)的規(guī)定，“周歲”按照公歷年、月、日計(jì)算，以生日的第二天起算。顯然，刑法中的“滿”系指行為人的實(shí)足年齡。例如，14周歲生日當(dāng)天仍屬不滿14周歲的完全無刑事責(zé)任年齡階段。2．相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡人承擔(dān)刑事責(zé)任的具體范圍我國《刑法》第17條第2款規(guī)定了相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡人負(fù)刑事責(zé)任的范圍：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

三、刑罰的種類（一）主刑1、管制管制是限制人身自由但不予關(guān)押，對(duì)罪犯依法實(shí)行社區(qū)矯正的刑罰方法。管制是我國特有的一種刑種，也是主刑中最輕的刑種。管制最大的特點(diǎn)就是對(duì)犯罪分子不予關(guān)押，不剝奪其人身自由。被判處管制的犯罪分子服刑期間仍然留在原來的工作單位或居住地工作或勞動(dòng)，維持正常的家庭生活，不中斷與社會(huì)的正常交往。管制的期限為3個(gè)月以上2年以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得超過3年。管制的執(zhí)行《刑法修正案（八）》第2條第2款規(guī)定，對(duì)判處管制的犯罪分子，依法實(shí)行社區(qū)矯正。2拘役根據(jù)《刑法》第42條、第44條和第69條的規(guī)定，拘役的期限為1個(gè)月以上6個(gè)月以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得超過1年。被判處拘役的犯罪分子，由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行。在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家一天至兩天；參加勞動(dòng)的，可以酌量發(fā)給報(bào)酬。3.有期徒刑《刑法》第45條規(guī)定，有期徒刑的刑期為6個(gè)月以上15年以下。但是，有兩種情況例外：1．根據(jù)《刑法》第50條、《刑法修正案（八）》第4條的規(guī)定，判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期問，如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為25年有期徒刑。2．根據(jù)《刑法》第69條、《刑法修正案（八）》第10條的規(guī)定，數(shù)罪并罰時(shí)，有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不超過20年；總和刑期在35年以上的，最高不超過25年。被判處有期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行；凡有勞動(dòng)能力的，都應(yīng)當(dāng)參加勞動(dòng)，接受教育和改造。根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，“其他執(zhí)行場所”主要指的是看守所和未成年犯管教所。對(duì)于被判處有期徒刑的罪犯，在被交付執(zhí)行刑罰前，剩余刑期在一年以下的，由看守所代為執(zhí)行。對(duì)未成年犯應(yīng)當(dāng)在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰。4無期徒刑無期徒刑是剝奪犯罪人終身自由，實(shí)行強(qiáng)制勞動(dòng)改造的刑罰方法。被判處無期徒刑的犯罪分子，在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行；凡具有勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)參加勞動(dòng)，接受教育和改造。5死刑犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑；審判的時(shí)候已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。（二）附加刑1、罰金2.剝奪政治權(quán)利剝奪政治權(quán)利的期限分為以下四種情況：1．判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相同。2．獨(dú)立適用或者判處有期徒刑、拘役附加適用剝奪政治權(quán)利的期限，為1年以上5年以下。3．在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下。4．對(duì)于判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。剝奪政治權(quán)利的刑期起算分為以下四種情況：1．被判處管制附加剝奪政治權(quán)利的刑期，與管制的刑期同時(shí)起算、同時(shí)執(zhí)行。2．獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算并執(zhí)行。3．判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的刑期，以及死緩、無期徒刑減為有期徒刑附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日起或者從假釋之日起計(jì)算；剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。3.沒收財(cái)產(chǎn)沒收財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行機(jī)關(guān)根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，沒收財(cái)產(chǎn)的判決，由人民法院執(zhí)行；在必要的時(shí)候，可以會(huì)同公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。4.驅(qū)逐出境驅(qū)逐出境是強(qiáng)迫犯罪的外國人離開中國國（邊）境的刑罰方法。驅(qū)逐出境只能針對(duì)外國人適用，對(duì)我國公民不能適用驅(qū)逐出境。獨(dú)立適用驅(qū)逐出境的，應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起執(zhí)行；附加判處驅(qū)逐出境的，應(yīng)從主刑執(zhí)行完畢之日起執(zhí)行。四、合同條款主要內(nèi)容1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或報(bào)酬6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法五、違約責(zé)任的承擔(dān)方式1實(shí)際履行2采取補(bǔ)救措施3賠償損失4支付違約金5定金（一）甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同。雙方約定：乙公司供給甲公司限量生產(chǎn)的X型號(hào)的計(jì)算機(jī)100臺(tái)，每臺(tái)單價(jià)1萬元；甲公司應(yīng)交付定金30萬元；如果一方違約，則應(yīng)支付總價(jià)款的20％作為違約金。合同簽訂后，甲公司立即將30萬元定金交付乙公司，并很快與丙公司就同一批貨物簽訂了一份買賣合同，每臺(tái)單價(jià)1.2萬元。后乙公司沒有按期履行合同，導(dǎo)致甲公司無法履行與丙公司之間的合同，為此甲公司向丙公司支付違約金20萬元?，F(xiàn)甲公司要求乙公司雙倍返還定金60萬元、賠償甲公司支付給丙公司的違約金20萬元損失。乙公司則以定金條款無效為由主張合同無效。問：（1）定金條款是否無效?（2）如果定金條款無效，是否會(huì)導(dǎo)致合同全部無效?