民法張玉敏課件第十八章

第十八章債的移轉(zhuǎn)重點問題提示:1.債權(quán)讓與的要件及其限制；2.債權(quán)讓與的對內(nèi)效力；3.債權(quán)讓與的對抗要件及其對外效力；4.債務(wù)承擔；5.債的概括轉(zhuǎn)移。1第十八章債的移轉(zhuǎn)第一節(jié)債權(quán)讓與一、債權(quán)讓與的概念及其功能（一）債權(quán)讓與的概念和性質(zhì)（二）債權(quán)讓與的功能二、債權(quán)讓與的要件（一）須有有效存在的債權(quán)，且債權(quán)讓與不改變其內(nèi)容（二）受讓人與有處分權(quán)之讓與人達成債權(quán)讓與的合意（三）債權(quán)應(yīng)具有可讓與性2第十八章債的移轉(zhuǎn)三、債權(quán)讓與的對內(nèi)效力四、債權(quán)讓與的對抗要件及其對外效力（一）對于債務(wù)人的對抗要件及其效力（二）對于債務(wù)人以外的第三人的問題3第十八章債的移轉(zhuǎn)

第二節(jié)債務(wù)承擔一、債務(wù)承擔的概念二、債務(wù)承擔的要件（一）債務(wù)的移轉(zhuǎn)性（二）當事人之間的債務(wù)承擔合意三、債務(wù)承擔的效力（一）免責的債務(wù)承擔的效力（二）并存的債務(wù)承擔的效力4第十八章債的移轉(zhuǎn)

第三節(jié)債的概括轉(zhuǎn)移一、債的概括轉(zhuǎn)移概述二、約定合同承擔（一）約定合同承擔的性質(zhì)（二）約定合同承擔的要件（三）合同承擔的效力三、法定合同承擔5第十八章債的移轉(zhuǎn)

課堂討論法律適用問題:1.債權(quán)雙重讓與的效力債權(quán)讓與為債權(quán)處分行為，一旦讓與合同生效，債權(quán)即發(fā)生移轉(zhuǎn)，讓與人失去債權(quán)，其再行讓與同一債權(quán)的行為屬于無權(quán)處分行為。因此，僅第一次讓與發(fā)生讓與的效力。第二次及其以后的讓與，依照《合同法》第51條的規(guī)定，為效力待定的合同，如果得不到權(quán)利人（第一次受讓人）的追認，則其債權(quán)讓與合同無效。對于債務(wù)人，由于須通知債務(wù)人始對債務(wù)人發(fā)生效力，如果第二次及其以后的讓與先為通知，善意債務(wù)人按通知向后受讓人清償?shù)?，債?wù)人的清償有效。由于后受讓人非債權(quán)人，受領(lǐng)清償為無法律上原因，因此，第一受讓人作為真正債權(quán)人，可依不當?shù)美囊?guī)定，向后受讓人請求返還利益。后受讓人所受損害，則可以基于《合同法》第58條的規(guī)定向讓與人請求損害賠償。6第十八章債的移轉(zhuǎn)

2．免責的債務(wù)承擔與并存的債務(wù)承擔的認定免責的債務(wù)承擔與并存的債務(wù)承擔在理論上的區(qū)別是非常清楚的，但是，在實務(wù)中，由于債務(wù)人與承擔人之間，或者承擔人與債權(quán)人之間訂立債務(wù)承擔合同時可能僅表示承擔債務(wù)，但并未明確是免責的債務(wù)承擔，還是并存的債務(wù)承擔，此時即需要對當事人的意思表示進行解釋，關(guān)鍵看對債務(wù)人有沒有免責的意思。債權(quán)人對債務(wù)人免責的意思表示可以有兩種形式：一是對債務(wù)人和承擔人直接表示；二是債務(wù)人或承擔人發(fā)出要約，債權(quán)人承諾。如果不能確定為免責的債務(wù)承擔，則應(yīng)推定為并存的債務(wù)承擔。7第十八章債的移轉(zhuǎn)3．債務(wù)人的抵銷權(quán)所涉及的我國《合同法》第83條確認債務(wù)人對債權(quán)受讓人的抵銷權(quán)。這是保護債務(wù)人正當利益的需要。但是，此項制度涉及到受讓人利益與債務(wù)人利益的平衡問題。根據(jù)法律規(guī)定，債務(wù)人在行使抵銷權(quán)時，只需將主張抵銷的意思通知受讓人，即發(fā)生抵銷的效力，既無需受讓人的同意，也不以訴訟或仲裁上的裁判為必要。當受讓人是有償受讓債權(quán)時，無論債務(wù)人是主張全部還是一部抵銷，都會造成受讓人的不利益。即使是無償受讓債權(quán)時，債務(wù)人行使抵銷權(quán)仍可能給受讓人造成信賴利益的損失。特別是抵銷權(quán)作為債權(quán)的一項權(quán)能，并無任何公示形式，作為合同關(guān)系以外的第三人，受讓人非經(jīng)讓與人告知無從得知8第十八章債的移轉(zhuǎn)此項權(quán)利的存在。因此此項制度必須找到債務(wù)人利益與受讓人利益的最佳平衡點。鑒于成文的法律己經(jīng)規(guī)定了債務(wù)人的抵銷權(quán)，在現(xiàn)行法律體系之下，債權(quán)受讓人在債務(wù)人得行使抵銷權(quán)的情況下可以運用的救濟手段有:1、在債務(wù)人行使抵銷權(quán)以前得知債務(wù)人有可抵銷的債權(quán)時，得援引《民法通則》第58條第1款第3項和《合同法》第52條1款行使撤銷權(quán)，撤銷與債權(quán)人達成的債權(quán)讓與合同；2、在債務(wù)人行使抵銷權(quán)以后，按不當?shù)美畟埱笞屌c人返還不當?shù)美ㄗ屌c人因債務(wù)人向受讓人行使抵銷權(quán)而消滅其債務(wù)，受有利益，同時使受讓人的利益受到損失，讓與人無保持該利益的合法根據(jù)）。當然，法律也可以直接賦予善意受讓人以求償權(quán)，準許其向讓與人主張因債務(wù)人的抵銷行為所受到的損失。9第十八章債的移轉(zhuǎn)

課堂討論相關(guān)法律條文:1．《民法通則》第第44、58、91條；2．《合同法》第79～90條，第229條。10第十八章債的移轉(zhuǎn)

課堂討論

復(fù)習思考題：1.甲欠乙一萬元，乙欠甲三千元，丙也欠甲三千元，各債權(quán)均已屆期。乙將其對甲的一萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并通知了甲。甲能否以其對乙的債權(quán)（三千元）與丙抵銷之？思考提示：債務(wù)人收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，對讓與人享有到期債權(quán)的，仍可按照有關(guān)抵銷的規(guī)則向受讓人主張抵銷。2.原告年某是某市養(yǎng)牛專業(yè)戶，將牛賣給該市販牛專業(yè)戶范某，范某再將牛賣給外地販牛專業(yè)戶張某。經(jīng)結(jié)算，范某欠年某六千余元。范某表示，我與張某有帳，這筆錢可由張某還。張某亦向年某表示，愿替范某還這筆錢，年某同意。不久，張某下落不明，年某要求范某償還，范某不同意，年某遂向法院起訴。問：范某是否應(yīng)承擔清償責任？思考提示：承擔人張某與債權(quán)人年某之間成立債務(wù)承擔合同，依其意思表示解釋，應(yīng)為并存的債務(wù)承擔，因而債務(wù)人范某不能免除債務(wù)。11第十八章債的移轉(zhuǎn)3.甲公司與乙公司有長期業(yè)務(wù)往來。2001年10月，雙方對賬，甲公司尚欠乙公司貨款5萬元，甲公司承諾該款于2002年3月付清。到期后，甲公司未能還款。在乙公司向甲公司催款過程中，甲公司與丙公司簽訂了一份還款協(xié)議，言明甲公司欠乙公司的貨款5萬元由丙公司于2002年8月前償還給乙公司。協(xié)議訂立后，甲公司將其與丙公司簽訂還款協(xié)議的事實通知了乙公司。2002年5月，乙公司收到丙公司給付的2萬元。2002年8月，丙公司未能按約將剩余的3萬元償還給乙公司。乙公司于2002年10月訴至法院，要求甲公司償還剩余貨款。問：應(yīng)當由哪一方承擔付款責任？思考提示：（1）該還款協(xié)議并沒有得到債權(quán)人乙公司的明確同意，對乙公司無約束力。（2）因此丙公司不能成為合同當事人而對乙公司承擔債務(wù)。（3）丙公司給付乙公司2萬元的行為應(yīng)認定是第三人代為履行。（4）甲公司應(yīng)承擔償還剩余貨款的責任。12第十八章債的移轉(zhuǎn)4.乙欠甲50萬元的債務(wù)，乙與丙訂有一建設(shè)工程合同，乙為丙承包一個建設(shè)工程，丙應(yīng)向乙給付報酬80萬元。乙向甲提出簽訂一個協(xié)議由丙承擔乙欠甲的50萬，三方當事人都同意并簽定了協(xié)議，約定由丙承擔乙欠甲的50萬元債務(wù)。后丙未履行，甲起訴告丙違反合同。丙提出抗辯，理由是在債務(wù)承擔合同簽定后，丙與乙的建設(shè)工程合同因乙逾期未履行已經(jīng)解除，丙對乙已無債務(wù)，就不用替乙償還債務(wù)。問：丙的抗辯理由是否成立？思考提示：丙的抗辯并非是原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯，而是以對抗原債務(wù)人的事由對抗債權(quán)人，因而其抗辯理由不成立。13第十八章債的移轉(zhuǎn)5.H公司向A銀行貸款200萬元?，F(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立J公司，對于公司分立后這筆債務(wù)的清償責任問題，H公司與J公司明確約定由H公司承擔。問：H公司欠銀行貸款200萬元及其利息應(yīng)當由誰承擔清償責任？