公司法學(xué)（第二版）課件 第二章

第二章公司的類(lèi)型第一節(jié)公司的分類(lèi)第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)一人公司第五節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司第六節(jié)上市公司第七節(jié)外商投資企業(yè)（公司）

本章教學(xué)目的：通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生對(duì)公司的類(lèi)型、各種公司的特點(diǎn)及不同的法律地位和法律關(guān)系有一個(gè)準(zhǔn)確的理解和掌握。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)要求：全面、系統(tǒng)地介紹公司的分類(lèi)及有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)，詳細(xì)、深入地講解我國(guó)對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)制，并對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司、上市公司和外商投資企業(yè)給予一般性的講解，使學(xué)生在了解公司的類(lèi)型的基礎(chǔ)上，對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)以及我國(guó)對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制有全面、透徹的掌握，對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司的特征、公司申請(qǐng)上市的條件和程序以及外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型和法律性質(zhì)有清晰明確的理解和把握。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)重點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)、我國(guó)對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)則、公司上市的條件、外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型和法律性質(zhì)。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)難點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較、母公司與子公司、本公司與分公司的不同法律地位和相互關(guān)系、對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制、外商投資企業(yè)法與公司法的沖突與適用。本章導(dǎo)語(yǔ)：第一節(jié)

公司的分類(lèi)一、無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司（一）無(wú)限公司無(wú)限公司（UnlimitedCompany），是無(wú)限責(zé)任公司的簡(jiǎn)稱(chēng)，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。（二）有限公司有限公司（limitedcompany），亦稱(chēng)有限責(zé)任公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（三）股份有限公司股份有限公司（StockCorporation或CompanyLimitedbyShare），又稱(chēng)股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（四）兩合公司兩合公司（LimitedPartnership），是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（一）封閉式公司

封閉式公司又稱(chēng)為不上市公司、私公司或非公開(kāi)招股公司。其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓?zhuān)荒茉谧C券交易所公開(kāi)掛牌買(mǎi)賣(mài)或流通。二、封閉式公司與開(kāi)放式公司（二）開(kāi)放式公司

開(kāi)放式公司又稱(chēng)為上市公司、公眾公司或公開(kāi)招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買(mǎi)賣(mài)或交易。

（一）人合公司人合公司指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。（二）資合公司資合公司指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。（三）人合兼資合公司人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)。三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司（一）國(guó)營(yíng)公司其特點(diǎn)是全部資本由國(guó)家投資，國(guó)家作為股東參與公司的利潤(rùn)分配，公司的經(jīng)營(yíng)管理由國(guó)家代表、企業(yè)代表和工會(huì)代表組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)，同時(shí)其資本也不分為股份。（二）公營(yíng)公司與民營(yíng)公司公營(yíng)公司是指政府資本超過(guò)公司總資本額50%以上的公司。民營(yíng)公司是指私人資本超過(guò)公司總資本額50%以上的公司。

四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)公司

母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過(guò)協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。與此對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。

五、母公司與子公司母子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：

1.子公司受母公司的實(shí)際控制；

2.母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要基于股權(quán)的占有；

3.母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。（一）關(guān)聯(lián)公司

廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。（二）公司集團(tuán)

公司集團(tuán)亦稱(chēng)企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個(gè)地方，甚至不同國(guó)家，直接從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱(chēng)為本公司或總公司。七、本公司與分公司凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東，無(wú)論外國(guó)股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國(guó)公司，亦即本國(guó)公司。外國(guó)公司則是相對(duì)本國(guó)公司所稱(chēng)。外國(guó)公司是指非依所在國(guó)（東道國(guó)）法律并且非經(jīng)所在國(guó)登記而成立的、但經(jīng)所在國(guó)政府許可在所在國(guó)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)?？鐕?guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。八、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司本節(jié)理論探討

*美國(guó)公司類(lèi)型與大陸法國(guó)家公司類(lèi)型的比較

美國(guó)公司形式分為三類(lèi)：商事公司（BusinessCorporation）

非盈利公司（Not-for-ProfitCorporation）有限責(zé)任公司（LimitedLiabilityCompany）

其中，商事公司通常被分為：開(kāi)放式公司（PubliclyHeldCorporation）和封閉式公司（PrivatelyHeldCorporation）。

本節(jié)理論探討

*“次級(jí)債權(quán)”理論

“次級(jí)債權(quán)”理論，即債權(quán)居次規(guī)則，是指在存在控制與從屬關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)中，為了保障從屬公司債權(quán)人的正當(dāng)利益免受控制公司的不法侵害，規(guī)定在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對(duì)從屬公司的債權(quán)，不論其有無(wú)別除權(quán)或優(yōu)先權(quán)，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)人受清償?！按渭?jí)債權(quán)”理論可分為自動(dòng)居次原則與衡平居次原則。本節(jié)實(shí)務(wù)研究

*分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體？

分公司作為一種相對(duì)獨(dú)立的公司經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，仍具有經(jīng)營(yíng)的能力和資格，為此，分公司需要向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨(dú)立訂立合同，也可以以自己的名義獨(dú)立參加訴訟。第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征（一）概念有限責(zé)任公司，亦簡(jiǎn)稱(chēng)有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征

1.股東人數(shù)有法定限制

2.股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

3.公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單

4.公司兼具資合性與人合性有限公司兼采了無(wú)限公司和有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。一方面，有限公司具有無(wú)限公司的人合性特點(diǎn)，股東相互了解信任，而這些股東又不必象無(wú)限公司股東那樣承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點(diǎn)，股東既對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，又不須象股份有限公司股東那樣，以放棄對(duì)公司業(yè)務(wù)的管理權(quán)作為代價(jià)；有限公司的財(cái)務(wù)情況亦無(wú)須對(duì)外公開(kāi)。

二、有限責(zé)任公司評(píng)價(jià)和適用第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征（一）概念

股份有限公司，又簡(jiǎn)稱(chēng)為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征

1.股東人數(shù)具有廣泛性

2.股東的出資具有股份性

3.股東責(zé)任具有有限性

4.股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開(kāi)性、自由性

5.公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性

6.公司信用基礎(chǔ)的資合性（一）股份有限公司的優(yōu)越性

1.利于集資

2.分散風(fēng)險(xiǎn)

3.公眾性強(qiáng)

4.股東變更容易

5.管理科學(xué)二、股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位（二）股份有限公司的不足之處

1.設(shè)立程序復(fù)雜，設(shè)立責(zé)任較重，公司管理機(jī)關(guān)復(fù)雜，活動(dòng)多受約束。

2.易于少數(shù)股東對(duì)公司的操縱、控制和壟斷的形成。

3.股東流動(dòng)性大，不易控制掌握，股東對(duì)于公司缺乏責(zé)任感。

4.股票交易市場(chǎng)易于成為不法者的投機(jī)場(chǎng)所。第四節(jié)一人公司一、一人公司的概念和特征（一）概念一人公司又稱(chēng)獨(dú)資公司，是指股東（自然人或法人)僅為一人，并由該股東持有公司的全部出資或所有股份的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。（二）特征（一）國(guó)外立法對(duì)一人公司的承認(rèn)

1.股份社團(tuán)說(shuō)

2.潛在社團(tuán)說(shuō)

3.特別財(cái)產(chǎn)論說(shuō)（二）我國(guó)公司法對(duì)一人公司的承認(rèn)

1.尊重事實(shí)，鼓勵(lì)投資，便利公司設(shè)立，減少?zèng)_突。

2.順應(yīng)全球立法趨勢(shì)。

3.一人公司與法人制度的本質(zhì)和債權(quán)人保護(hù)并不矛盾。二、對(duì)一人公司的承認(rèn)我國(guó)公司法對(duì)一人公司的特別規(guī)定：

1.更高的最低資本額標(biāo)準(zhǔn)和更嚴(yán)格的出資交納要求

2.規(guī)定了設(shè)立一人公司的限制

3.規(guī)定了特別的公示和透明要求

4.規(guī)定了更簡(jiǎn)易的管理方式

5.強(qiáng)調(diào)了會(huì)計(jì)審計(jì)的要求

6.規(guī)定了財(cái)產(chǎn)獨(dú)立舉證責(zé)任倒置的法律規(guī)則三、一人公司的特別法律規(guī)則本節(jié)理論探討

*一人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督問(wèn)題法國(guó)公司立法對(duì)于一人公司財(cái)務(wù)監(jiān)控問(wèn)題的規(guī)定：首先，會(huì)計(jì)監(jiān)督遴選制度。其次，禁止一人公司股東及其親屬擔(dān)任公司監(jiān)察人。本節(jié)實(shí)務(wù)研究

*因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而形成一人公司的法律適用

只要股權(quán)交易行為本身沒(méi)有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定即為有效。交易的后果，權(quán)屬變動(dòng)的結(jié)果違反了公司法的強(qiáng)制性規(guī)范，通常屬于可以補(bǔ)救的瑕疵。我們應(yīng)當(dāng)本著提高公司運(yùn)作效率，維護(hù)交易秩序的原則要求股東限期對(duì)公司瑕疵進(jìn)行補(bǔ)救。只有在公司喪失其成立的基本條件瑕疵無(wú)法治愈時(shí)，我們才可以按照公司法的相關(guān)規(guī)定解散公司，消滅公司人格。第五節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司一、國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征（一）概念

國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)投資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）特征

1.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的“一人公司”；

2.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司。依照原公司法的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)特別適用于國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域和行業(yè)。國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公司的形式。所謂特殊產(chǎn)品或者特定行業(yè)，是指關(guān)系國(guó)計(jì)民生或國(guó)家專(zhuān)營(yíng)的產(chǎn)品、行業(yè)，包括郵政、鐵路、軍火、煙草、稀有金屬及從事國(guó)家機(jī)密、尖端技術(shù)研究、生產(chǎn)的企業(yè)等。根據(jù)一定時(shí)期的產(chǎn)業(yè)政策和競(jìng)爭(zhēng)政策，國(guó)務(wù)院可以確定這些產(chǎn)品和行業(yè)的壟斷程度或適當(dāng)引進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)，具體確定應(yīng)采取國(guó)有獨(dú)資公司的范圍。國(guó)家獨(dú)資公司經(jīng)營(yíng)的目的在于強(qiáng)化國(guó)家對(duì)這些領(lǐng)域的集中控制。二、國(guó)有獨(dú)資公司的適用與評(píng)價(jià)第六節(jié)上市公司一、上市公司的概念與特征（一）概念

股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開(kāi)上市交易，分為上市公司和非上市公司。所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)在證券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特征

1.上市公司是股份有限公司的一種

2.上市公司的股票上市必須符合法定條件并由證券交易所依法審核同意

3.上市公司的股票在證券交易所上市交易（一）增強(qiáng)公司融資功能（二）提高股東的投資回報(bào)（三）提高公司的知名度和商譽(yù)（四）規(guī)范公司行為，提高管理水平二、公司上市的目的與作用根據(jù)我國(guó)《證券法》的規(guī)定，公司上市的條件為：

1.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行；

2.公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元；

3.公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上；

4.公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。三、公司上市的條件根據(jù)我國(guó)《證券法》的規(guī)定,公司上市的程序?yàn)椋?/p>

1.向證券交易所提出申請(qǐng)并按規(guī)定報(bào)送各種申請(qǐng)文件

2.證券交易所審核同意

3.與證券交易所簽訂上市協(xié)議

4.在規(guī)定期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場(chǎng)所供公眾查閱

5.公告有關(guān)上市事項(xiàng)

6.掛牌上市四、公司上市的程序第七節(jié)外商投資企業(yè)（公司）一、外商投資企業(yè)的概念和特征（一）概念

中國(guó)的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來(lái)自境外、外國(guó)投資者有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)或公司，是國(guó)際私人資本對(duì)中國(guó)進(jìn)行直接投資的方式（二）特征

1.由外國(guó)投資者參與設(shè)立或由外國(guó)投資者單獨(dú)設(shè)立

2.依照中國(guó)法律、在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立

3.由外國(guó)投資者以私人直接投資方式設(shè)立（一）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（二）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（三）外資企業(yè)二、外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型（一）合資企業(yè)的法律性質(zhì)合資企業(yè)是有限公司的一種，其與普通有限公司的區(qū)別在于股東必須由中方投資者和外方投資者共同組成。（二）合作企業(yè)的法律性質(zhì)在目前法律對(duì)非法人型合作企業(yè)未作規(guī)定的情況下，其法律形式可參照合伙型聯(lián)營(yíng)組織的規(guī)定執(zhí)行。三、外商投資企業(yè)的法律性質(zhì)（三）外資企業(yè)的法律性質(zhì)

外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定。

外商投資的有限責(zé)任公司適用公司法；有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。四、外商投資企業(yè)的法律適用案例討論：本案應(yīng)如何處理？

【案情】

天路皮革有限公司下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。合同訂立后，興業(yè)公司即按合同約定付給了廣州分公司定金。1個(gè)星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議要求雙倍返還定金并要求支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要興業(yè)公司按合同如期付款，于是興業(yè)公司向法院提起訴訟。廣州分公司參加了訴訟，并要求天路皮革有限公司(總公司)參加訴訟。但總公司認(rèn)為：（1）廣州分公司的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（2）按公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司總經(jīng)理李某擅自委任的，對(duì)于劉某的行為，本公司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，天路公司總經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)