民事訴訟期末復習重點

民事糾紛（民事爭議）概念：平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的社會糾紛。（因財產關系、人身關系而產生的權利義務爭議）民事糾紛解決機制(一)私力救濟(二)社會救濟訴訟外調解仲裁(三)公力救濟行政救濟民事訴訟民事訴訟的概念：法院、當事人和其他訴訟參與人，在審理民事訴訟案件過程中所進行的各種訴訟活動，以及這些活動所產生的各種訴訟活動。訴：概念：訴是原告請求法院就他對被告提出的權利主張進行審理與裁判的訴訟請求。分類：給付之訴、確認之訴、形成之訴構成：訴訟主體、訴訟客體（訴訟標的、訴訟請求）、訴的原因（客觀事實）訴訟標的：作為訴的內容的、原告針對被告提出的特定的權利主張。（訴訟對象、訴訟上的請求）反訴：概念：是指在已經開始的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提出的旨在抵消、吞并或排斥其訴訟請求的獨立的反請求。特征：當事人與本訴的當事人相同，但訴訟角色相互換位反訴必須以本訴正在系屬之中為前提，如果本訴尚未開始或已審結，則反訴不存在具有牽連性，并形成直接對抗，訴訟請求相干相對獨立性。本訴撤銷仍然存在。形成和提起反訴的條件：民事訴訟法律關系概念：必須是發(fā)生在民事訴訟的過程中，以當事人行使訴權和人民法院刑事審判權為基礎，存在于人民法院和一切訴訟參加人之間，受訴訟法調整以訴訟權利義務為內容的法律關系。構成要素：（主體、客體、內容）主體：1、人民法院2、人民檢察院3、訴訟參加人當事人（原告、被告、共同訴訟人、第三人和訴訟代表人）訴訟代表人4、訴訟參與人——除人們法院、人們檢察院以外的所有參加訴訟活動的人（當事人、訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員和勘驗人員）其他訴訟參與人——排除了當事人和訴訟代理人以外的訴訟參加人。訴訟法律關系主體/訴訟主體（區(qū)別）：訴訟法律關系主體不都是訴訟主體，其外延比訴訟主體的外延更寬泛，但所有的額訴訟主體則是包含于訴訟法律關系主體，在我國，訴訟主體必須是能行使對訴訟程序的發(fā)生、發(fā)展、消滅的訴訟行為，是享有訴訟權利、承擔訴訟義務的人的總稱。在我國包括人民法院、人民檢察院、當事人、共同訴訟人、訴訟代表人及其代理人。內容：民事訴訟法律關系主體依法所享有的訴訟權利和承擔的訴訟義務客體：民事訴訟法律關系的主題之間訴訟權利和訴訟義務所指向的對象，通常包括案件事實和當事人爭議的民事實體法律關系（人民法院和人民檢察院之間的訴訟法律關系的客體是生效的民事裁判）民事訴訟法律關系中的法律事實——凡是能夠引起民事訴訟法律關系發(fā)生、變更、消滅的事實。（訴訟事件、訴訟行為）民事訴訟法的基本原則當事人平等原則含義：保障當事人行使訴訟權利，適用法律平等。內容：（一）當事人的訴訟地位平等（二）人民法院應平等地保障當事人行使訴訟權利辯論原則含義：在法院主持下，當事人就事實和爭議，各自陳述，互相反駁，答辯，以維護自己的權利。內容：（一）辯論原則貫穿于民事訴訟的全過程（二）辯論的范圍包括程序與實體兩方面的內容（三）辯論可以采用口頭和書面兩種形式（四）人民法院應當保障當事人充分行使辯論權處分原則含義：民事訴訟當事人有權在法定范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。（民訴法13條）內容：（一）處分權的主體是當事人（二）處分權的對象是民事權利和訴訟權利（三）處分權的實現具有相對性處分權的行使不得違反法律的禁止性規(guī)定，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益。一事不再理——當事人不得就同一訴訟標的，以同一事實和理由向本法院和其他法院再行起訴。法院調解原則1、人民法院受理案件后，經審查，認為法律關系明確、事實清楚，在征得當事人雙方同意后，可以徑行調解。2、人民法院審理民事案件，調解過程不公開，但當事人同意公開的除外。調解協(xié)議內容不公開，但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益，人民法院認為確有必要公開的除外。3、離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調解的，除本人不能表達意志的以外，應當出具書面意見。4、調解達成協(xié)議，人民法院應當制作調解書。調解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調解結果。5、調解書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章，送達雙方當事人。調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。6、調解書需經當事人簽收后才發(fā)生法律效力的，應當以最后收到調解書的當事人簽收的日期為調解書生效日期。7、下列案件調解達成協(xié)議，人民法院可以不制作調解書：調解和好的離婚案件；調解維持收養(yǎng)關系的案件；能夠即時履行的案件；其他不需要制作調解書的案件。對不需要制作調解書的協(xié)議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。調解未達成協(xié)議或者調解書送達前一方反悔的，人民法院應當及時判決。誠信原則一、誠信原則的含義及本質在進行訴訟和審判活動中，應當公正、誠實和善良在民事訴訟活動中誠實、守信用，正當行使權利和履行義務。三、誠信原則的適用（一）誠信原則對法院的適用1、對自由心證加以控制2．禁止濫用自由裁量3．禁止突襲裁判（二）誠信原則對當事人的適用1.禁止惡意制造訴訟狀態(tài)2.禁止矛盾行為（禁反言）（1經過辯論的不行，除非證據充分2經調節(jié)可以改口）3.禁止訴訟權利的濫用4.禁止虛假陳述檢察監(jiān)督原則檢察監(jiān)督的內容和方式1、監(jiān)督審判過程2、監(jiān)督生效的裁判（1，檢察機關有權對人民法院已經發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調解書依照審判監(jiān)督程序提出檢查意見或抗訴，是錯誤的生效裁判通過法定程序得到糾正2，對人民法院的民事執(zhí)行活動實行法律監(jiān)督）新發(fā)展：檢察公益訴訟---污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為檢察院為弱勢方舉證直接言辭原則民事訴訟的基本制度合議制含義：審判員或者審判員與陪審員組成的審判集體對民事案件進行審理并作出裁判。適用：（一）合議制：廣泛適用性。使用出簡易程序和部分特別程序以外的所有民事案件審判程序。部分需要合議制的特別程序：所有選民資格案件、重大疑難的非訴案件、公示催告程序中作出除權判決的程序（二）獨任制：一審法院在審理簡單的民事案件時適用。（只適用簡易程序+一般情形下的特別程序）工作規(guī)則：

1，合議庭評議案件時，先由承辦法官對認定案件事實、證據是否確實、充分以及適用法律等發(fā)表意見，審判長最后發(fā)表意見；審判長作為承辦法官的，由審判長最后發(fā)表意見。對案件的裁判結果進行評議時，由審判長最后發(fā)表意見。審判長應當根據評議情況總結合議庭評議的結論性意見。

2，合議庭成員進行評議的時候，應當認真負責，充分陳述意見，獨立行使表決權，不得拒絕陳述意見或者僅作同意與否的簡單表態(tài)。同意他人意見的，也應當提出事實根據和法律依據，進行分析論證。

3，合議庭成員對評議結果的表決，以口頭表決的形式進行。1，混合合議庭只能適用于第一審普通程序，職業(yè)合議庭適用所有。2，原來參加過該案件審理的審判人員不再參加發(fā)回重審和再審的合議庭。除了，發(fā)回重審的案件中，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員仍然可以參加對重審案件進行第二次和合議庭?；乇苤贫冗m用的對象+以決定的方式做出適用對象：審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避：（一）是本案當事人或者當事人、訴訟代理人近親屬；（二）與本案有利害關系；（三）與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響對案件公正審理的。（四）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻譯人員（五）審判人員接受當事人、訴訟代理人請客送禮或者違反規(guī)定會見當事人、訴訟代理人的，當事人有權要求他們回避。適用于審判人員、書記員、執(zhí)行員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人等。適用時間：當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。公開審判制度（判決文書必須公開）公開審理的例外：1.涉及國家秘密的案件（法定）2.涉及個人隱私的案件（法定）3.離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的4.在法院調解程序中，當事人申請不公開進行調解的5、法律另有規(guī)定的其他不公開審理的案件兩審終審制度適用范圍：？適用于民事糾紛案件審理的基本訴訟制度非爭議事件即非訴案件普遍實施一審終審制。小額訴訟實行一審終審制級別管轄含義：中級法院管轄的第一審民事案件1、重大的涉外案件（標的額大、案情復雜、一方當事人人數眾多）2、在本轄區(qū)有重大影響的案件3、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件

1、海事海商案件（海事法院均為中院）；

2、專利糾紛（專利糾紛案件由知識產權法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。）

3、著作權民事糾紛（并非所有著作權糾紛都由中院管，各高院可確定若干基層法院管轄一審著作權民事糾紛案件）；

4、商標民事糾紛（例外：經最高院批準，各高院可在較大城市確定1-2個基層法院受理一審商標民事糾紛案件）；

5、涉及域名的侵權糾紛案件，由侵權行為地或者被告住所地的中級法院管轄；6、虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)政府所在市、計劃單列市和經濟特區(qū)中級法院管轄7、訴訟金額大或者訴訟單位屬省級以上的經濟糾紛案件地域管轄原則規(guī)定——“原告就被告”（一）自然人：1，被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。住所地——公民的戶籍所在地。經常居住地——公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。2，當事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經常居住地的，由該地人民法院管轄;沒有經常居住地的，由其原戶籍所在地人民法院管轄。3，同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權。

（二）法人或者其他組織住所地——法人或者其他組織的主要辦事機構所在地。法人或者其他組織的主要辦事機構所在地不能確定的，法人或者其他組織的注冊地或者登記地為住所地。對沒有辦事機構的個人合伙、合伙型聯(lián)營體提起的訴訟，由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記，幾個被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權。1、雙方當事人都被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或者被采取強制性教育措施地人民法院管轄。

2、

雙方當事人均為軍人或者軍隊單位的民事案件由軍事法院管轄。3、夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經常居住地人民法院管轄；沒有經常居住地的，由原告起訴時被告居住地的人民法院管轄。

原告所在地人民法院管轄1、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；2、對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；3、對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；4、對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。5、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的。原告、被告均被注銷戶籍的，由被告居住地人民法院管轄。6、追索贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。7、夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，可以由原告住所地人民法院管轄。不服指定監(jiān)護或者變更監(jiān)護關系的案件，可以由被監(jiān)護人住所地人民法院管轄。幾種特殊的地域管轄：買賣合同、運輸合同、交通事故、海損事故1、因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。2、因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。3、合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。4、合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產的，不動產所在地為合同履行地;其他標的，履行義務一方所在地為合同履行地。即時結清的合同，交易行為地為合同履行地。5、合同沒有實際履行，當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。1，財產租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。2，以信息網絡方式訂立的買賣合同，通過信息網絡交付標的的，以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的，收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。3，因財產保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。4，因人身保險合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險人住所地人民法院管轄。5，因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。1，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。2，

因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。1，侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。2，因產品、服務質量不合格造成他人財產、人身損害提起的訴訟，產品制造地、產品銷售地、服務提供地、侵權行為地和被告住所地人民法院都有管轄權。3，信息網絡侵權行為實施地包括實施被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地，侵權結果發(fā)生地包括被侵權人住所地。4，海事案件的管轄。因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，有碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管轄；因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達的法官管轄；因共同海損提起的訴訟，有船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的法院管轄。需要注意的是，海難救助與最先海損案件的管轄一句不包括被告所在地。（一）不動產糾紛訴訟（因不動產的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。）農村土地承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產糾紛確定管轄。不動產已登記的，以不動產登記簿記載的所在地為不動產所在地;不動產未登記的，以不動產實際所在地為不動產所在地港口作業(yè)糾紛訴訟因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地法院管轄。需要注意的是，如果是在海事法院轄區(qū)內的港口作業(yè)糾紛，應由該港口所在地的海事法院管轄。繼承糾紛訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地法院管轄。移送管轄//管轄權的轉移的區(qū)別從目的上，移送管轄主要是為了糾正地域管轄的錯誤而設置的；管轄權移送是為了解決特別情形下依職權靈活變更法定的級別管轄、使更事宜裁判案件卻沒有法定管轄權的法院通過裁定而取得管轄權。在內容上，在移送管轄中，移送的是案件，而非管轄權；管轄權移送的內容，既包括案件也包括對該案件的管轄權。在程序上，移送管轄通常發(fā)生在同級法院之間，乃移送法院的單方行為，無需經過受移送法院的同意；管轄權移送則無論是管轄權由上級法院轉移至夏季法院抑或相反，都需要經過上級法院的決定或同意。當事人正當當事人（適格的當事人）是指當事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當事人。訴訟能力：能夠以自己的行為實現訴訟權利和履行訴訟義務的能力１、有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。２、有權提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以提起訴訟。1，“近親屬”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的親屬。2，法人的法定代表人以依法登記的為準，但法律另有規(guī)定的除外。依法不需要辦理登記的法人，以其正職負責人為法定代表人;沒有正職負責人的，以其主持工作的副職負責人為法定代表人。3，法定代表人已經變更，但未完成登記，變更后的法定代表人要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以準許。4，其他組織，以其主要負責人為代表人。5，法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人。6，在勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的，該勞務派遣單位為共同被告。7，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者的基本信息。8，未依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書。9，企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當事人;未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人。10，村民委員會或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的，村民委員會或者有獨立財產的村民小組為當事人。11，因新聞報道或者其他作品發(fā)生的名譽權糾紛，根據原告的起訴確定被告。只訴坐著的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；如作者與所屬單位為隸屬關系，作品系作者履行職務所形成的，只列單位為被告。12，對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。共同訴訟當事人一方或者雙方為兩人以上的訴訟。必要的共同訴訟——同一訴訟標的普通的共同訴訟——同種類訴訟標的必要共同訴訟具體條件：1、掛靠2、營業(yè)執(zhí)照登記經營者與實際經營者不一致3、個人合伙涉訴：未依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人4、企業(yè)法人分立：因分立前的民事活動發(fā)生糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人5、借用介紹信等：借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6、遺產繼承訴訟：

在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應將其列為共同原告。7、代理關系連帶：原告起訴被代理人和代理人，要求承擔連帶責任的，被代理人和代理人為共同被告。8、共同財產涉訴：共有財產權受到他人侵害，部分共有權人起訴的，其他共有權人為共同訴訟人。9、勞務派遣：當事人主張勞務派遣單位承擔責任的，該勞務派遣單位為共同被告。10、保證合同訴訟：因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證，債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權人僅起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告。11、

無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護人為共同被告。普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別：1，訴訟標的是同一種類//是同一個2，普通共同訴訟是數個訴的合并，屬于訴的客體的合并//訴的主體的合并3，可分之訴，如有必要，仍然可以分開//是一個訴，數個當事人，必須合并審理，合一判決第三人含義+區(qū)分判斷有無獨立請求權+確定人數+有獨立請求權的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別概念：同提起訴訟的行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。第一審程序中未參加訴訟的第三人，申請參加第二審程序的，人民法院可以準許。有獨立請求權的第三人對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟。主張獨立的請求權——第三人對本訴的訴訟標的的提出獨立于原被告的實體權利主張，認為原被告正義的實體權利應該歸他所有。無論原告勝訴還是被告都侵犯了自己的合法權益。本訴（原被告）+參加之訴（第三人（原告）與原被告（被告）之間）合并有獨立請求權的第三人//必要共同訴訟人的區(qū)別1，爭議的訴訟標的不同2，爭議的對象不一致3，參加訴訟的方式不同。不可分之訴，未參加的，法院通知其參加，追加為共同原告被告//以提起訴訟的方式，法院不依職權主動追加4，訴訟地位不同。成為共同原告或共同被告，只能與對方當事人發(fā)生爭議//與本訴的原被告都有爭議，將本訴的雙方當事人作為被告5，訴訟行為的效力不同。共同訴訟人一人的訴訟行為須經過全體共同訴訟人的承認，方對全體共同訴訟人發(fā)生效力//在訴訟中的行為僅對自己生效，也不受本訴任何一方當事人的牽制無獨立請求權第三人案件處理結果同他在法律上有利害關系，可以申請參加訴訟，或者由法院通知他參加1.對本訴原、被告之間爭議的訴訟標的有直接牽連關系的人應當作為無獨立請求權的第三人。2.與當事人一方之間的法律關系的履行及其適當與否直接影響了當事人雙方的法律關系的履行及其適當與否。訴訟地位：從屬性和相對獨立性，不具有和當事人完全相同的訴訟地位，只是當事人的輔助人可以作為無獨立請求權的第三人參加訴訟的情形勞動爭議案件中1，用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，可以列新的用人單位為三2，原用人單位以新的用人單位侵權為由向法院起訴的，可以列勞動者為三合同爭議案件中1，債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加2，債務人提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，可以追加3，債權人轉讓合同權利后，債權人和受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為三4，經債權人同意，債務人轉讓合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為三5，合同當事人一方經過對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為三訴訟代理人一般代理和特別代理的權限+全權代理的意思以及權限法定訴訟代理人——無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。委托訴訟代理人——當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人?？梢员晃袨樵V訟代理人：(一)律師、基層法律服務工作者；(二)當事人的近親屬或者工作人員；(三)當事人所在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的公民。委托訴訟代理人1、委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書。2、授權委托書必須記明委托事項和權限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權。一般代理——委托訴訟代理人代當事人實施不直接涉及處分實體權利的訴訟行為，如收集證據、申請回避、質證特別代理——在一般授權的基礎上，當事人授權委托訴訟代理人代為實施對其實體權利有重大影響的訴訟行為，如代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，反訴或上訴全權代理1，當事人向人民法院提交的授權委托書，應當在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提出反訴或者提起上訴。2，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意思的以外，仍應出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。訴訟代表人共同訴訟制度與訴訟代表人制度的聯(lián)系與區(qū)別+訴訟代表人與訴訟代理人的區(qū)別民事訴訟證據什么是證據+可采信證據的三性+不能作為證據的情形+證據的法定種類+誰負有舉證責任（舉證責任倒置）+自認的條件+專家輔助人證據——用來證明案件的一切材料和手段.可采性證據三性：客觀性（真實性）、關聯(lián)性（證據與證明對象有聯(lián)系）、合法性（收集方式、證據形式合法性）下列證據材料不能作為定案依據：

一、對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據二、負有舉證證明責任的當事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書，待證事實又欠缺其他證據證明的三、單位及制作證明材料的人員拒絕人民法院調查核實，或者制作證明材料的人員無正當理由拒絕出庭作證的(一）嚴重違反法定程序收集的證據材料；

(二）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據材料；(三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據材料；(四）當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據材料；

(五）在中華人民共和國領域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據材料；

(六）當事人無正當理由拒不提供原件、原物，又無其他證據印證，且對方當事人不予認可的證據的復制件或者復制品；(七）被當事人或者他人進行技術處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據材料；(八）不能正確表達意志的證人提供的證言；(九）不具備合法性和真實性的其他證據材料。證據種類：（一）學理分類（１）本證與反證（主張某種事實存在或否認對方主張事實的存在）本證——當事人一方主張某種事實，提出能證明該事實存在的證據。反證——對方當事人為否定或推翻主張事實的一方當事人所提出的證據，而提出相反的事實證據，以證明事實的不存在

（２）直接證據和間接證據（訴訟證據與證明對象的關系）直接證據——能夠直接證明證明對象的證據。間接證據——指不能直接證明案件的事實，但能和其他證據聯(lián)系起來，共同證明和確定案件事實的證據。（３）原始證據和派生證據（傳來證據）（訴訟證據來源）原始證據——直接來源于案件客觀事實的證據，即人們通常所說的“第一手材料”。派生證據——從原始證據中派生出來的證據，也就是人們通常所說的“第二手材料”。（復印件、復制品）（二）法定種類書證——用文字、符號、圖表等形式表達一定的思想或行為，其內容能證明案件真實情況的物品，如各種文件、文書、合同、票據、提單、商品圖案、委托書、房產證等。經過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻公證證明的除外。物證——依法搜集與案件有聯(lián)系，通過科學鑒定或偵察措施能以其外形特征，所載字跡特征或物質屬性證明案件真實情況的各種客觀存在的物品，物質，文書和痕跡。視聽資料——采用現代化技術手段，借助錄音錄像設備、以錄像、錄音方法收取的形象和聲音。視聽資料包括錄音資料和影像資料。證人證言、當事人陳述

證人證言——證人在訴訟過程中向司法機關陳述的與案件情況有關的內容。當事人陳述——訴訟當事人就自己知道的案件事實情況,向公安機關、檢察機關或人民法院所作的陳述。1，證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。2，有下列情形之一的，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：(一)因健康原因不能出庭的；(二)因路途遙遠，交通不便不能出庭的；(三)因自然災害等不可抗力不能出庭的；(四)其他有正當理由不能出庭的。3，證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的，由該當事人先行墊付；當事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。4，證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用，按照機關事業(yè)單位工作人員差旅費用和補貼標準計算;誤工損失按照國家上年度職工日平均工資標準計算。5，人民法院準許證人出庭作證申請的，應當通知申請人預繳證人出庭作證費用。鑒定意見——鑒定人依據科學知識對案件中的有關專門性問題所作的分析、鑒別和判斷。1，當事人申請鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項與待證事實無關聯(lián)，或者對證明待證事實無意義的，人民法院不予準許。

2，人民法院準許當事人鑒定申請的,應當組織雙方當事人協(xié)商確定具備相應資格的鑒定人。當事人協(xié)商不成的,由人民法院指定。

3，符合依職權調查收集證據條件的，人民法院應當依職權委托鑒定，在詢問當事人的意見后，指定具備相應資格的鑒定人。專家輔助人由當事人聘請，幫助當事人向審判人員說明案件事實中的專門性問題，協(xié)助當事人對案件中的專門性問題進行質證的人。專家輔助人與鑒定人的區(qū)別：1，產生的方式，協(xié)商確定，不成則法院指定//當事人提出申請，法院準許2，作用不同，鑒定意見屬于訴訟證據//對專門性問題解釋、說明或者協(xié)助質證勘驗筆錄——人民法院的審判人員對能夠證明案件事實的案發(fā)現場或對難以當庭出示的證據就地進行勘查、測量、檢驗后所作的記錄；電子數據——以電子形式存在的，作為證據使用的一切材料及其派生物。

解釋：電子數據是指通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。

存儲在電子介質中的錄音資料和影像資料，適用電子數據的規(guī)定。下列事實，當事人無須舉證證明：(一)自然規(guī)律以及定理、定律;(二)眾所周知的事實;(三)根據法律規(guī)定推定的事實;(四)根據已知的事實和日常生活經驗法則推定出的另一事實;(五)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;(六)已為仲裁機構生效裁決所確認的事實;(七)已為有效公證文書所證明的事實。前款第二項至第四項規(guī)定的事實，當事人有相反證據足以反駁的除外;第五項至第七項規(guī)定的事實，當事人有相反證據足以推翻的除外。（一）證明責任分配的一般規(guī)定證明責任：由法律預先規(guī)定的，在案件事實真?zhèn)尾幻鲿r，由一方當事人承擔的敗訴風險負擔。1，誰主張，誰舉證”原則2，證明責任倒置：依據法律要件分類說應當由主張權利的一方當事人負擔的證明責任，改由否認權利的一方當事人就法律要件事實的不存在負擔證明責任。1、專利侵權糾紛，制造同樣產品的單位或者個人2、環(huán)境污染損害賠償訴訟，加害人3、建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，所有人和管理人對其無過錯4、醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，醫(yī)療機構5、共同危險行為致人損害的侵權糾紛，實施危險行為人6、勞動爭議案件自認含義：一方當事人在訴訟中承認對方當事人所主張的事實為真實。它是辯論主義和處分原則的產物，也體現了訴訟經濟原則。構成要件：自認的對象是案件事實（認諾的對象是訴訟請求）自認必須是與對方當事人所主張的案件事實相一致的陳述自認的是不利于己的事實，是對方當事人所負擔證明責任的事實自認需在訴訟過程中做出，但是不局限于庭審過程法定代理人的自認具有同的當事人本人自認等同的效力。委托代理人自認的權限受到一定限制。未經特別授權的委托代理人自認不產生法律效果。如果當事人在場卻對委托人的自認不做否定，則應當視作當事人的自認。保全保全財產：保全財產——人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產遭受損失，對當事人的財產或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。（一）訴前保全財產——在緊急情況下，法院不立即采取財產保全措施，利害關系人的合法權利會受到難以彌補的損害，因此法律賦予利害關系人在起訴前有權申請人民法院采取財產保全措施。訴前保全條件：1，必須是緊急情況2，厲害關系人提出申請，人民法院不得依職權主動給采取訴前保全的措施3，申請人應當提供擔保4，向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院提出（二）訴訟中保全財產——人民法院在受理案件之后、作出判決之前，對當事人的財產或者爭執(zhí)標的物采取限制當事人處分的強制措施。訴訟保全的條件：1，采取訴訟保全的案件應當具有給付內容2，確實存在因一方當事人的行為或者其他原因，是將來的生效判決存在不能執(zhí)行的可能性行為保全：行為保全——對于完成行為的給付請求，因被申請人的行為或者其他原因，可能導致申請人的合法權益遭受到難以彌補的損害，或者使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，申請人可以向法院申請制止某種行為或者作出某種行為的保全。先予執(zhí)行：先予執(zhí)行——人民法院在終局判決之前，為解決權利人生活或生產經營的急需，依法裁定義務人預先履行一定數額的金錢或者財物等措施的制度。適用的案件范圍：1，追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；2，追索勞動報酬的案件；3，因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。期間1，期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。民事訴訟中以時起算的期間從次時起算;以日、月、年計算的期間從次日起算。2，期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3，期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。4，當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。送達方式P2361，直接送達2,留置送達3，委托送達4，郵寄送達5，轉交送達6，電子送達對妨害民事訴訟的強制性措施（民事訴訟強制措施）人民法院在民事訴訟過程中，為了維護正常自詡，保障審判和執(zhí)行活動的順利進行，而依法對故意妨害民事訴訟秩序的人采取的制止其繼續(xù)妨害的強制性有段的總稱。拘傳、訓誡、責令退出法庭、罰款、拘留普通程序起訴的條件+受理的概念和程序+審理前的準備程序+開庭審理+視為不可撤訴的情形+延期審理的情形+訴訟終止和終結的不同起訴的條件1、適格原告（與本案有直接利害關系的公民、法人或其他組織）2、明確的被告3、有具體的訴訟請求和事實與理由4、屬于法院受理的范圍和受訴法院管轄受理受理——受訴法院通過審查原告的起訴，認為符合法定條件的，決定立案審查的司法職權行為程序：1、人民法院接到當事人提交的民事起訴狀時，對符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的，應當登記立案;對當場不能判定是否符合起訴條件的，應當接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑證。2、需要補充必要相關材料的，人民法院應當及時告知當事人。在補齊相關材料后，應當在七日內決定是否立案。3、立案后發(fā)現不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴。4、當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后對方當事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經審理認為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。審理前準備——人民法院受理原告的起訴之后到開庭審理之前，由案件承辦法官依法進行的一系列準備國內工作的總稱，它是普通程序中開庭審理前的一個必經階段。內容：（一）告知訴訟權利義務與合議庭組成人員（二）追加當事人（三）送達開庭傳票或通知，發(fā)布開庭公告（四）審核訴訟材料，調查收集必要的證據（五）主持交換證據、明確爭議焦點（六）獲取專家證據（七）轉入督促程序，當事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉入督促程序；（八）主持庭審調節(jié)，開庭前可以調解的，采取調解方式及時解決糾紛；（九）根據案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；在案件受理后，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應當合并審理。

有獨立請求權的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，人民法院在準許原告撤訴后，有獨立請求權的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟繼續(xù)進行。法庭辯論終結后原告申請撤訴，被告不同意的，人民法院可以不予準許。開庭審理環(huán)節(jié)：（一）開庭準備（二）法庭調查法庭調查按照下列順序進行：1，當事人陳述；2，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；3，書證、物證、視聽資料和電子數據；4，鑒定意見；5，勘驗筆錄（三）法庭辯論1、人民法院根據案件具體情況并征得當事人同意，可以將法庭調查和法庭辯論合并進行。2、原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理。法庭辯論按照下列順序進行：1，原告及其訴訟代理人發(fā)言；2，被告及其訴訟代理人答辯；3，第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯；4，互相辯論。5，法庭辯論終結，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。（四）合議庭評議（五）宣告判決視為不可撤訴的情形1、原告經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的

2、原告申請緩交訴訟費，法院未批準，原告仍不交的

3、有獨立請求權的第三人經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的4、無訴訟行為能力的原告的法定代理人，經法院傳票傳喚無正當理由拒不到庭延期審理的情形1．必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；2．當事人臨時提出回避申請的；需要通知新的證人到庭，調取新的證據，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調查的；4．其他應當延期的情形。訴訟中止適用的法定情形和方式1．一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；2．一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；3．作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；4．一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；5．本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的；6．其他應當中止訴訟的情形。訴訟終結訴訟終結適用的法定情形和方式1．原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；2．被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人的；3．離婚案件中的一方當事人死亡的；4．追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。簡易程序簡易程序與普通程序的聯(lián)系與區(qū)別+簡易程序轉普通、普通轉簡易的情形簡易程序的適用（基層法院及其派出法庭）類型：1，法定的簡易程序（事實清楚，權利義務關系明確，正義不大的簡單民事案件）2，合意的簡易程序（雙方當事人約定適用）3，小額訴訟特別簡易程序（同時滿足法定簡易程序的一般條件和法定金額的特別條件的小額民事案件，適用一審終審的小額訴訟程序）標的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資的百分之三十以下的，實行一審終審。下列金錢給付的案件，適用小額訴訟程序審理：(一)買賣合同、借款合同、租賃合同糾紛;(二)身份關系清楚，僅在給付的數額、時間、方式上存在爭議的贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費糾紛;(三)責任明確，僅在給付的數額、時間、方式上存在爭議的交通事故損害賠償和其他人身損害賠償糾紛;(四)供用水、電、氣、熱力合同糾紛;(五)銀行卡糾紛;(六)勞動關系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償金或者賠償金給付數額、時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛;(七)勞務關系清楚，僅在勞務報酬給付數額、時間、方式上存在爭議的勞務合同糾紛;(八)物業(yè)、電信等服務合同糾紛;(九)其他金錢給付糾紛。不能適用小額訴訟的案件：（一）人身關系、財產確權糾紛；（二）涉外民事糾紛；（三）知識產權糾紛；（四）需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結果有異議的糾紛；（五）其他不宜適用一審終審的糾紛。不能適用簡易程序的案件：(一)起訴時被告下落不明的;(二)發(fā)回重審的;(三)當事人一方人數眾多的;(四)適用審判監(jiān)督程序的;(五)涉及國家利益、社會公共利益的;(六)第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調解書的;(七)其他不宜適用簡易程序的案件。已經按照普通程序審理的案件，在開庭后不得轉為簡易程序審理。公益訴訟解釋第二百八十四條環(huán)境保護法、消費者權益保護法等法律規(guī)定的機關和有關組織對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為，根據民事訴訟法第五十五條規(guī)定提起公益訴訟，符合下列條件的，人民法院應當受理：(一)有明確的被告;(二)有具體的訴訟請求;(三)有社會公共利益受到損害的初步證據;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。解釋第二百八十五條公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級人民法院管轄，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。因污染海洋環(huán)境提起的公益訴訟，由污染發(fā)生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。對同一侵權行為分別向兩個以上人民法院提起公益訴訟的，由最先立案的人民法院管轄，必要時由它們的共同上級人民法院指定管轄。第三人撤銷之訴第三人對已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的，應當自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內，向作出生效判決、裁定、調解書的人民法院提出，并應當提供存在下列情形的證據材料：一因不能歸責于本人的事由未參加訴訟;是指沒有被列為生效判決、裁定、調解書當事人，且無過錯或者無明顯過錯的情形。包括：(一)不知道訴訟而未參加的;(二)申請參加未獲準許的;(三)知道訴訟，但因客觀原因無法參加的;(四)因其他不能歸責于本人的事由未參加訴訟的。二發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書的全部或者部分內容錯誤;三發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書內容錯誤損害其民事權益。經審查，符合起訴條件的，人民法院應當在收到起訴狀之日起三十日內立案。不符合起訴條件的，應當在收到起訴狀之日起三十日內裁定不予受理。應當組成合議庭開庭審理。第三人提起撤銷之訴，人民法院應當將該第三人列為原告，生效判決、裁定、調解書的當事人列為被告，但生效判決、裁定、調解書中沒有承擔責任的無獨立請求權的第三人列為第三人。對第三人撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書內容的請求，人民法院經審理，按下列情形分別處理：(一)請求成立且確認其民事權利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分;(二)請求成立，但確認其全部或部分民事權利的主張不成立，或者未提出確認其民事權利請求的，撤銷原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分;(三)請求不成立的，駁回訴訟請求。對前款規(guī)定裁判不服的，當事人可以上訴。原判決、裁定、調解書的內容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。上訴程序判決裁定和決定+可以上訴的裁定+可以申請復議的決定二審程序：不同的稱謂+向哪個法院+要不要開庭+是全面審還是部分審裁定——法院對民事訴訟和執(zhí)行程序中的程序問題和個別實體問題做出的判定。適用范圍（一）不予受理（二）對管轄權有異議的（三）駁回起訴（四）財產保全和先予執(zhí)行（五）準許或不準許當事人撤訴（六）中止或者終結訴訟（七）補正判決書中的筆誤（八）中止或終結執(zhí)行（九）不予執(zhí)行仲裁裁決（十）不予執(zhí)行公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書（十一）其他需要裁定解決的事項前三種裁定可以上訴決定——對訴訟中的某些特殊事項做出的判定。（一）解決是否回避問題

（二）采取強制措施，排除妨害民事訴訟行為

（三）解決當事人提出的順延訴訟期限的申請問題

（四）解決當事人申請緩、減、免交訴訟費用問題

（五）解決重大疑難問題可以申請復議的決定裁定與決定的區(qū)別上訴第二審人民法院對下列上訴案件，依照民事訴訟法第一百六十九條規(guī)定可以不開庭審理：

(一)不服不予受理、管轄權異議和駁回起訴裁定的;

(二)當事人提出的上訴請求明顯不能成立的;

(三)原判決、裁定認定事實清楚，但適用法律錯誤的;

(四)原判決嚴重違反法定程序，需要發(fā)回重審的。上訴案件的裁判種類（一）對第一審判決提起上訴的案件的裁判1、原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；2、原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；3、原判決認定基本事實