電子商務(wù)合同的訂立和效力研究

電子商務(wù)合同的訂立和效力研究[內(nèi)容摘要]電子商務(wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因而合同是電子商務(wù)的核心內(nèi)容。能否通過數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問題。當(dāng)事人訂立電子商務(wù)合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。而且只要當(dāng)事人之間在自愿的基礎(chǔ)上，意思表示達(dá)成一致，而且內(nèi)容合法、形式合法，合同能力生效。電子商務(wù)合同的證明力是電子商務(wù)合同的關(guān)聯(lián)效力。電子證據(jù)的可采性當(dāng)前已經(jīng)得到了公認(rèn)，但是其證明力往往較低。為了適應(yīng)我們國家電子商務(wù)發(fā)展的需要，我們應(yīng)當(dāng)適時(shí)開創(chuàng)建立新的電子商務(wù)規(guī)范。[本文關(guān)鍵詞語]電子商務(wù)合同訂立效力電子商務(wù)催生了新的市場和管理方式，成為新的經(jīng)濟(jì)增加點(diǎn)，并給購銷雙方都帶來了方便?！皐to和電子商務(wù)是全球經(jīng)濟(jì)和飛速發(fā)展的推進(jìn)器，兩者互相促進(jìn)，相輔相成。中國經(jīng)濟(jì)將來發(fā)展離不開wto，也離不開電子商務(wù)。〞電子商務(wù)是通過一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因而，能否通過數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問題。研究電子商務(wù)合同的訂立和效力問題具有主要的社會意義。一、電子商務(wù)合同的訂立電子商務(wù)合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同，就是平等主體的天然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的，設(shè)立、變化、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。根據(jù)商務(wù)合同的一般原理，只要當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成一致，合同即告成立。那么，通過電子通訊方式達(dá)成的意思表示一致當(dāng)然也能夠促成合同的成立。各國合同法都以為，合同是經(jīng)由一方的要約被另一方所承受〔即承諾〕而成立的。根據(jù)我們國家〔合同法〕之規(guī)定，要約是希望和別人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾從何時(shí)起生效是合同法中的一個(gè)特別主要的問題。由于根據(jù)各國的法律，承諾一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人就要受合同的約束，承當(dāng)合同所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。訂立合同的地點(diǎn)對于確定適用的慣例，在訴訟時(shí)確立主管法院，以及對確定適用的國際私法來說都相當(dāng)主要。由于各國合同法對承諾生效的時(shí)間采取不同的規(guī)則，有的國家如英美法系各國采取“發(fā)出生效規(guī)則〞；有的國家如大陸法系國家則采用“到達(dá)生效規(guī)則〞，因而根據(jù)不同國家的法律，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)也有所不同。一般以為，采用到達(dá)生效的規(guī)則對電子商務(wù)更為適宜。國際貨物買賣合同公約對承諾生效的時(shí)間，原則上采取到達(dá)生效的原則。就電子商務(wù)中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)，能夠通過對收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)加以確定而確知。我們國家〔合同法〕采用的也是到達(dá)生效原則。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。由于電子商務(wù)承諾生效時(shí)電子商務(wù)合同成立，因此承諾生效的地點(diǎn)就是合同的締結(jié)地，承諾生效的時(shí)間就是合同的締結(jié)時(shí)間?！皩τ诤芏鄰S商來說，他們更愿意諸多潛在的顧客自動向他們發(fā)出要約。原因是，合同一方所表達(dá)的是要約還是承諾直接關(guān)系到合同雙方中哪一方承當(dāng)一定的合同風(fēng)險(xiǎn)。例如，承諾人做出承諾的地點(diǎn)按照一些國家法律即為合同成立地，而合同成立地有時(shí)又直接影響到何地的法律適用于該合同，何地的法院對該合同糾紛享有管轄權(quán)等主要問題。正由于如此，很多商家都非常留心自己在網(wǎng)上發(fā)布的促銷信息，以保證該信息只構(gòu)成一個(gè)要約邀請，而不會本質(zhì)上構(gòu)成一個(gè)要約。這樣當(dāng)商家收到來自消費(fèi)者的要約時(shí)，即能夠依自己的意愿自在地選擇承受或者回絕要約，獲得經(jīng)營的自動權(quán)。當(dāng)然以上規(guī)律也并非絕對的。網(wǎng)絡(luò)上某些網(wǎng)站的運(yùn)行者則希望其在網(wǎng)站上發(fā)布的信息資料能夠構(gòu)成一個(gè)有效的要約，以使對該網(wǎng)站的任何使用行為構(gòu)成對該要約的承諾，由此約束該網(wǎng)站的使用者，使其遵照網(wǎng)站運(yùn)行者所制訂的某些合同條款或要求。〞最常見的兩類在線合同就是“點(diǎn)擊包裝合同〞和“瀏覽包裝合同〞。有的電子商務(wù)的商家在效勞條款的前后設(shè)置“我同意〞、“我不同意〞或者“我承受條款〞、“我不承受條款〞等標(biāo)識鍵供對方選擇點(diǎn)擊，此類電子商務(wù)合同被稱為“點(diǎn)擊包裝合同〞(clickwrapcontract〕。有的電子商務(wù)的商家在要約中約定，訪問者一旦瀏覽了其網(wǎng)站的主頁，便與該商務(wù)主體之間成立了合同，此類電子商務(wù)合同被稱為“瀏覽包裝合同〞〔browsewrapcontract〕。可見，網(wǎng)上交易的一方當(dāng)事人將包括足以使合同成立的基本內(nèi)容的、希望和別人訂立合同的意思表示放在網(wǎng)上，即構(gòu)成有效要約；網(wǎng)上交易的另一方當(dāng)事人在閱覽網(wǎng)頁上的格式合同后，用鼠標(biāo)點(diǎn)擊“同意〞鍵鈕以至僅僅網(wǎng)絡(luò)閱覽行為自己均可構(gòu)成有效承諾。然而也有人擔(dān)憂，假如一個(gè)承諾能夠如此方便的構(gòu)成，則網(wǎng)站運(yùn)行人很可能會存心故意利用這一簡單方式，誘使一個(gè)不經(jīng)意的網(wǎng)絡(luò)瀏覽者落入一個(gè)精心布置的合同陷阱。于是，有的法學(xué)家建議，每個(gè)網(wǎng)上要約都應(yīng)當(dāng)給予受要約人充足、明確的時(shí)機(jī)考慮承受或回絕要約；另外，要約中任何不常見的、可能造成承諾人晦氣的條款均應(yīng)提請承諾人留意。當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)上的一些網(wǎng)站對以上建議做出了積極的回應(yīng)。在其網(wǎng)站上參加了一個(gè)法律性告知的頁面，在該頁面中告知互聯(lián)網(wǎng)瀏覽者，對該網(wǎng)址的任何使用行為將構(gòu)成瀏覽者對該網(wǎng)頁所列條款的承諾。除此之外，還能夠考慮在立法中明確規(guī)定消費(fèi)者對這兩類合同享有一個(gè)適當(dāng)?shù)摹白罱K確定期〞〔或稱“反悔期〞〕。根據(jù)我們國家〔合同法〕的規(guī)定，要約在生效之前能夠撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約在生效之后可以以撤銷。但是，有以下情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由以為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了預(yù)備工作。承諾在生效之前可以以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾一旦生效，不得單方面撤銷。從理論上講，電子通信是當(dāng)今最快捷的通信方式，電子商務(wù)合同的信息流傳遞速度當(dāng)前是最快的?！坝捎陔娮由虅?wù)方式傳遞的速度太快，而且當(dāng)受要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)收到要約或定單的電子信息后，便可立即自動處理，并發(fā)出承諾的電文，在這種情況下，要約就很難有撤銷的時(shí)機(jī)。對此，各國法律還沒有制訂適用于電子商務(wù)的專門規(guī)定。〞所以，“國際貿(mào)易法委員會以為當(dāng)事人在建立電子商務(wù)關(guān)系之前一定要有一項(xiàng)解決這一問題的通訊協(xié)議作為標(biāo)準(zhǔn)。〞不外，數(shù)據(jù)電文要約和承諾，可以能由于網(wǎng)絡(luò)自己的原因發(fā)生“堵車〞、“遲到〞現(xiàn)象。因而，撤回?cái)?shù)據(jù)電文要約和承諾，以及撤銷數(shù)據(jù)電文要約仍然有一定的制度價(jià)值，但其意義已大為減弱。提升商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈尋求，因此“電子代理合同〞的產(chǎn)生可謂現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)理論相結(jié)合的必定結(jié)果。例如，根據(jù)美國〔統(tǒng)一電子交易法〕〔1999年〕的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立能夠由“電子代理〞自動完成。正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘代理人’固然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的形式，使之能夠代替其發(fā)出或承受要約。因此具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因而它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因而，應(yīng)當(dāng)成認(rèn)其效力，不成認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場主體的民事能力。〞在我們國家的電子商務(wù)理論中，自動代理和自動交易也是大量存在的，但當(dāng)前尚未有明確的法律規(guī)制。總之，在司法理論和電子商務(wù)理論中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必需查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開放性、自動輸入性，故不難查明。開放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者能夠接收到這種要約，自動輸入性也使得諸多的網(wǎng)絡(luò)用戶能夠自動儲存這種要約。其次，必需查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必需查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國際貿(mào)易中，收到具有特別主要的意義。各國法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)能力生效。二、電子商務(wù)合同的效力合同的生效是指已經(jīng)成立的合同符合法定的生效要件，法律賦予該合同以拘謹(jǐn)力。根據(jù)我們國家〔合同法〕的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！埠贤ā车谖迨l還規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十三條規(guī)定了免責(zé)條款無效的兩種情形，第五十四條規(guī)定了可變化或者撤銷合同的三種情形。判定已經(jīng)成立的〔當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成意思表示一致的〕電子商務(wù)合同能否有效，應(yīng)當(dāng)重要考察下面幾方面：首先，合同的主體能否具有相應(yīng)的締約能力。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人能否具有相應(yīng)的締約能力應(yīng)依當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素確定，而不該根據(jù)對方當(dāng)事人的主觀認(rèn)識。其次，合同主體各方的意思表示能否真實(shí)。電子商務(wù)合同的訂立像其他民事活動一樣，都必需遵守自愿原則，在設(shè)立、變化、終止民事法律關(guān)系時(shí)，雙方當(dāng)事人都應(yīng)出于自愿，不受相對方、別人或行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)迫脅迫。由于電子商務(wù)合同的意思表示是在霎時(shí)完成的，極易發(fā)生“誤操作〞，因此美國〔統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法〕第214條，將“電子毛病〞規(guī)定為消費(fèi)者的抗辯理由：“〔a〕在本款中，‘電子毛病’指如沒有提供檢測并糾正或避免毛病的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子訊息中的毛病。〔b〕在一個(gè)自動交易中，對于消費(fèi)者無意承受，而且是由于電子毛病產(chǎn)生的電子訊息，如消費(fèi)者采用了以下行為，即不受其約束：〔1〕于獲知該毛病時(shí)，立即：〔a〕將毛病通知另一方；以及〔b〕使所有的信息拷貝交付給另一方，或根據(jù)從另一方收取的合理指導(dǎo)，將所有的信息拷貝交付給第三人，或銷毀所有的信息拷貝；且〔2〕未曾使用該信息，或從該信息中獲得任何利益，也未曾使信息可為第三方獲得。〞該規(guī)定符合我們國家民法中的公平原則，可供我們國家在以后立法時(shí)借鑒。第三，合同的內(nèi)容和形式能否違背法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，假如違背則無效。我們國家〔合同法〕第十一條規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文〔包含電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件〕等能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。〔合同法〕第十一條關(guān)于數(shù)據(jù)電文的規(guī)定，重要目的在于確認(rèn)電子合同的有效性，能夠通過數(shù)據(jù)電文訂立合同，不得以采取數(shù)據(jù)電文的形式為理由否認(rèn)其法律效力、有效性或可履行性；不得以其采取數(shù)據(jù)電文的形式為理由否認(rèn)其證據(jù)效力。我們國家〔電子簽名法〕第三條規(guī)定，“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人能夠約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅由于其采取電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否認(rèn)其法律效力。〞我們國家〔電子簽名法〕第三條的缺點(diǎn)在于以雙方協(xié)商一致作為使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，晦氣于發(fā)揮數(shù)據(jù)電文形式的便捷優(yōu)勢，晦氣于利用和保衛(wèi)信息化生產(chǎn)要素。而1996年聯(lián)合國貿(mào)易法委員會〔電子商業(yè)示范法〕第11條則以雙方協(xié)商一致作為排除使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，規(guī)定“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否認(rèn)該合同的有效性和可履行性。〞從促進(jìn)和保衛(wèi)電子商務(wù)發(fā)展的角度看，采用聯(lián)合國貿(mào)易法委員會〔電子商業(yè)示范法〕的立法范式愈加有利。三、電子商務(wù)合同的證明效力假如電子商務(wù)合同不僅成立，而且也已經(jīng)生效，但是，在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí)證明力較低，則電子商務(wù)合同在電子商務(wù)理論中就失去了其應(yīng)有的效力意義。從這個(gè)意義上說，電子商務(wù)合同的證明力就是電子商務(wù)合同的極為主要的關(guān)聯(lián)效力。電子商務(wù)合同在用以維護(hù)合法權(quán)益時(shí)，就成為電子證據(jù)?！坝捎谠陔娮由虅?wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采取電子形式，電子證據(jù)的可采用性、電子證據(jù)的證明力及其審查判定規(guī)則就成為亟待解決的法律問題。〞電子證據(jù)的可采性當(dāng)前已經(jīng)得到了公認(rèn)。我們國家的法律也是成認(rèn)電子證據(jù)的可采性的，但是其證明力的大小則另當(dāng)別論。證據(jù)的證明力，簡稱“證據(jù)力〞，是指證據(jù)的證明價(jià)值、證明效力或作為證據(jù)使用時(shí)的分量。我們國家如今的民事訴訟，十分是合同糾紛案件司法理論，基本上是根據(jù)書證或視聽資料來對待電子證據(jù)的。也就是將電報(bào)、電傳、傳真等以紙張為載體，以記載的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電文證據(jù)，作為一種類似于副本、復(fù)印件的書證對待，效力低于原件書證。而將計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)等電子數(shù)據(jù)證據(jù)作為視聽資料來對待。書證的原件能夠單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，而書證的副本或復(fù)印件、視聽資料假如沒有其他證據(jù)佐證則不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。正如有的學(xué)者所指出，“無論從哪個(gè)角度上講，電子證據(jù)都已經(jīng)成長為一個(gè)特別豐富龐大的體系，雖然它還未得到中國法律的明確確認(rèn)。〞在證明合同的內(nèi)容時(shí)，合同的原件是主要證據(jù)，而在電子商務(wù)合同中沒有原始數(shù)據(jù)存在，任何一方所得到的數(shù)據(jù)都是復(fù)制品。根據(jù)傳統(tǒng)的合同法和相關(guān)的法律，電子商務(wù)合同在法律效力上會產(chǎn)生不確定性，進(jìn)而為電子商務(wù)合同的發(fā)展產(chǎn)生障礙，因而有需要采用辦法來消除這種障礙。不少國家已經(jīng)制訂了單獨(dú)的〔電子證據(jù)法〕，例如〔南非1983年計(jì)算機(jī)證據(jù)法〕、〔菲律賓電子證據(jù)規(guī)則〕、〔加拿大1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法〕等。為了適應(yīng)我們國家電子商務(wù)發(fā)展的需要，我們應(yīng)當(dāng)適時(shí)開創(chuàng)建立新的電子商務(wù)規(guī)范。以下為參考文獻(xiàn):[1]胡玫艷:電子商務(wù)教程[m].廣州:華南理工大學(xué)出版社2003[2]田文英宋亞明王曉燕:[m].電子商