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《電子商務(wù)法》歡迎光臨《電子商務(wù)法》歡迎光臨1第3章電子商務(wù)主體3.1電子商務(wù)交易主體電子商務(wù)企業(yè)的概念、設(shè)立、網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。3.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任網(wǎng)站經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商3.3在線個人用戶在線個人用戶的概念、能力制度、身份制度第3章電子商務(wù)主體3.1電子商務(wù)交易主體2電子商務(wù)交易主體
電子商務(wù)交易主體就是通過電子方式進行商業(yè)交易的企業(yè)、個人和其他組織。只要有接入互聯(lián)網(wǎng)設(shè)備,就可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶,就有可能發(fā)生商業(yè)交易。因此,在一定意義上,所有的網(wǎng)絡(luò)用戶都是電子商務(wù)的交易主體。
電子商務(wù)交易主體電子商務(wù)交易主體就是通過電子方式進行商業(yè)交3電子商務(wù)法第3章電子商務(wù)主體課件4電子商務(wù)法第3章電子商務(wù)主體課件5電子商務(wù)企業(yè)的種類
企業(yè)網(wǎng)站、在線商店、在線商城、在線交易中心網(wǎng)絡(luò)公司等等。電子商務(wù)企業(yè)的種類企業(yè)網(wǎng)站、6(1)企業(yè)網(wǎng)站企業(yè)可以建立自己的網(wǎng)站,進行企業(yè)形象和產(chǎn)品宣傳并進行在線銷售。傳統(tǒng)企業(yè)往往需要遍及全國甚至世界各地的經(jīng)銷或代理商,銷售其產(chǎn)品,互聯(lián)網(wǎng)為傳統(tǒng)企業(yè)銷售產(chǎn)品提供直接面向用戶的渠道,這便是建立自己的網(wǎng)站,運用電子商務(wù)應(yīng)用系統(tǒng),直接銷售其產(chǎn)品。(1)企業(yè)網(wǎng)站企業(yè)可以建立自己的網(wǎng)站,進行企業(yè)形象和產(chǎn)品宣傳7(2)在線商店1.在線商店,分為在線超市和在線專賣店。在線超市,亦稱網(wǎng)上超市或網(wǎng)上商場,是指由公司或個人建立的,直接銷售有形商品的在線企業(yè)。A。在線超市主要采取BTOC交易模式。在線超市可以由大型商場和超市設(shè)立網(wǎng)絡(luò)中心,作為現(xiàn)有的營銷渠道的一種補充。
(2)在線商店1.在線商店,分為在線超市和在線專賣店。在線超8(2)在線商店B。在線專賣店是“租用”某一個購物平臺或在線商城網(wǎng)絡(luò)空間,開設(shè)的商品專賣店或特色商店。專賣店只是在在線商城開設(shè)的在線商店,是在線商城中獨立的銷售單位或服務(wù)提供者。盡管在線專賣店也是以自己的名義直接與消費者交易的,但是它須以在線商城或網(wǎng)站的服務(wù)為前提。
(2)在線商店B。在線專賣店是“租用”某一個購物平臺或在線商9(3)在線商城
在線商城類似于現(xiàn)實中出租攤位或店面而形成的商城,只是它是由專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)公司為商家或個人提供的虛擬經(jīng)營場所。上述的在線專實店便是在線商城成員。在線商城的設(shè)立者(網(wǎng)絡(luò)公司)只是向?qū)Yu店或其他人提供“店面”服務(wù)的企業(yè),而不是直接與消費者(購買人或接受服務(wù)者)交易的主體。
(3)在線商城在線商城類似于現(xiàn)實中出租攤位或店面而形成的商10(3)在線商城由于所有進入商城的店家事實上構(gòu)成一個虛擬商城,在線商城的設(shè)立人同時也成為商城營業(yè)的管理者,特別是在線商城具有共同的客戶,在線商城不僅向網(wǎng)上經(jīng)營者提供服務(wù),而且也向最終用戶或消費者提供服務(wù),最常見的是實行會員制,通過網(wǎng)絡(luò)向會員或注冊用戶提供某種服務(wù),以形成商城固定的客戶群。
(3)在線商城由于所有進入商城的店家事實上構(gòu)成一個虛擬商城,11(4)在線交易中心
在線交易中心也是在線交易平臺,專用于某一個行業(yè)或某種性質(zhì)的商品交易。與在線商城不同的是,在線交易中心一般只是促成其會員之間達成交易,為他們達成交易提供技術(shù)和信息服務(wù).而不負責(zé)所締結(jié)合同的履行。交易中心實行會員制,會員共同接受交易中心的服務(wù)實現(xiàn)交易;交易中心為各會員之間買賣交易提供信息、溝通渠道、簽約服務(wù)等,充當(dāng)經(jīng)紀(jì)人或居間人角色。(4)在線交易中心在線交易中心也是在線交易平臺,專用于某一12(4)在線交易中心在線交易中心與會員模式一般適合BtoB交易模式,交易中心一般是由行業(yè)協(xié)會、大型企業(yè)設(shè)立,以吸引該行業(yè)的企業(yè)“入住”交易中心,如中昊化工網(wǎng)交易中心,上海醫(yī)藥交易中心,均屬于這種類型的網(wǎng)上交易模式。這種模式也適合CtoC交易和其他網(wǎng)上中介服務(wù)。有些中介性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司所建的平臺提供網(wǎng)上競拍服務(wù)或CtoC交易服務(wù),實質(zhì)上也是提供網(wǎng)上交易中介服務(wù)。
網(wǎng)上競拍、網(wǎng)上拍賣、網(wǎng)上證券交易等均屬于在線交易中介模式;另外,在線房屋中介、職業(yè)中介等服務(wù)基本上也屬于這種交易模式。
(4)在線交易中心在線交易中心與會員模式一般適合BtoB交易13(5)網(wǎng)絡(luò)公司網(wǎng)絡(luò)公司是一個與在線企業(yè)相交叉的概念,它主要指提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)、提供內(nèi)容信息服務(wù)和其他在線服務(wù)的依賴網(wǎng)絡(luò)生存發(fā)展的在線企業(yè)。實際上,上述在線超市、在線商城、在線交易中心、在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司和信息服務(wù)公司均可稱為網(wǎng)絡(luò)公司。原則上,凡是以舉辦網(wǎng)站并以此為基礎(chǔ)從事經(jīng)營活動的企業(yè)均可稱為網(wǎng)絡(luò)公司。
(5)網(wǎng)絡(luò)公司網(wǎng)絡(luò)公司是一個與在線企業(yè)相交叉的概念,它主要指14電子商務(wù)企業(yè)的設(shè)立設(shè)立網(wǎng)站并不是一般民事主體從事電子商務(wù)的前提條件,但電子商務(wù)卻離不開網(wǎng)站??梢哉f沒有網(wǎng)站就沒有電子商務(wù)企業(yè)。網(wǎng)站與企業(yè)的經(jīng)營場所無異,正如我們不把企業(yè)經(jīng)營場所視為主體一樣,我們也不把網(wǎng)站觀為主體。因此,網(wǎng)站實際上是指網(wǎng)站設(shè)立人,即電子商務(wù)企業(yè)(網(wǎng)絡(luò)公司、在線企業(yè)等)。
電子商務(wù)企業(yè)的設(shè)立設(shè)立網(wǎng)站并不是一般民事主體從事電子商務(wù)的前15(1)我國對網(wǎng)站的管制政策
我國對提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行管制制度。不過因信息服務(wù)種類和性質(zhì)不同采取不同的管制,各些管制實際上構(gòu)成網(wǎng)站設(shè)立的條件,因為如果網(wǎng)站要從事某種服務(wù)就必須辦理某種手續(xù)或取得許可。這種管制和許可大致可以分為以下四種情況:經(jīng)營性行為許可制度;非經(jīng)營性行為備案制度;特殊行業(yè)服務(wù)特許制度;特殊信息服務(wù)專項備案制度。(1)我國對網(wǎng)站的管制政策我國對提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行管制16
①公益性網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)備案制度從事非經(jīng)營性的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的網(wǎng)站只需要到主管部門備案,即可以開站運營。根據(jù)第8條的規(guī)定,從事非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),應(yīng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)(有的在信息化辦公室)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門辦理備案手續(xù)。辦理備案時,應(yīng)當(dāng)提交的材料主要有:主辦單位和網(wǎng)站負責(zé)人的基本情況;網(wǎng)站網(wǎng)址和服務(wù)項目;服務(wù)項目屬于本辦法第5條規(guī)定范圍的已經(jīng)取得有關(guān)主管部門同意的文件。①公益性網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)備案制度從事非經(jīng)營性的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的網(wǎng)站17②特種行業(yè)信息服務(wù)審批制度
從事從事新聞、出版、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的,如果法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)有關(guān)部門審批的,必須在申請辦理網(wǎng)站設(shè)立備案或經(jīng)營許可前辦理必要的審核批準(zhǔn)手續(xù),也就是實行前置審批程序制度。
②特種行業(yè)信息服務(wù)審批制度從事從事新聞、出版、醫(yī)療保健、18③
從事特殊信息服務(wù)專項備案制度
從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),擬開辦電子公告服務(wù)的,應(yīng)當(dāng)在申請經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)許可或者辦理非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案時,按照國家有關(guān)規(guī)定提出專項申請或者專項備案。電子公告即是BBS,是供公眾自由發(fā)表言論的地方。所有網(wǎng)站如開辟這項服務(wù)的話,要到有關(guān)部門辦理專項申請或備案。③從事特殊信息服務(wù)專項備案制度從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),擬開辦19(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的條件
經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司;有與開展經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金和專業(yè)人員;
有為用戶提供長期服務(wù)的信譽或者能力;有業(yè)務(wù)發(fā)展計劃及相關(guān)技術(shù)方案;有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施,包括網(wǎng)站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度;服務(wù)項目屬于《辦法》第5條規(guī)定范圍且已取得有關(guān)主管部同意的文件;法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的條件經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司;20(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的程序辦理經(jīng)營許可證。從事經(jīng)營性在聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。辦理企業(yè)登記。經(jīng)營性網(wǎng)站是作為企業(yè)或公司來進行登記的。因此,取得經(jīng)營許可證后,還應(yīng)當(dāng)持經(jīng)營許可證向企業(yè)登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。一般來說,經(jīng)營許可即成為設(shè)立電子商務(wù)企業(yè)的前置條件。
(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的程序辦理經(jīng)營許可證。從事經(jīng)營性在聯(lián)網(wǎng)信214.1.3電子商務(wù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利
基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利至少應(yīng)包括:網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)域名享有權(quán)。4.1.3電子商務(wù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利至少應(yīng)包括:22網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)(1)接入互聯(lián)網(wǎng)①直接接入電子商務(wù)企業(yè)是以網(wǎng)站或網(wǎng)頁形態(tài)出現(xiàn)的企業(yè),而設(shè)立網(wǎng)站首先必須接入互聯(lián)網(wǎng),這是開展電子商務(wù)活動的前提條件。因此,電子商務(wù)企業(yè)的計算機和其他通信終端通過接入網(wǎng)絡(luò)進行國際互聯(lián),是其最基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。
網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)(1)接入互聯(lián)網(wǎng)23我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)接入的法規(guī)
國務(wù)院1996年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》原郵電部根據(jù)該規(guī)定制定的《中國公用計算機互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》
我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)接入的法規(guī)國務(wù)院1996年頒布的《計算機信息24接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的條件
依法設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位或機關(guān)、團體;具有由計算機主機和在線信息終端組成的局域網(wǎng)絡(luò)及相應(yīng)的聯(lián)網(wǎng)裝備;具有相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員;具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護措施;
符合國家法律、法規(guī)和信息產(chǎn)業(yè)部規(guī)定的其他條件。接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的條件依法設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位或機關(guān)、團25接入的主要程序
首先,需經(jīng)通信主管部門審核同意。要求接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的接人單位,應(yīng)經(jīng)其主管部門或主管單位的審核同意。然后到電信服務(wù)部門辦理接入手續(xù)。辦理接入手續(xù)時,接入單位應(yīng)報送接入網(wǎng)絡(luò)的系統(tǒng)構(gòu)成、應(yīng)用范圍、聯(lián)網(wǎng)主機數(shù)量、域名地址及終端用戶數(shù)據(jù)等資料。接入運行后,上述事項發(fā)生變更時,應(yīng)及時到電信主管和服務(wù)部門申報。
接入的主要程序首先,需經(jīng)通信主管部門審核同意。要求接入中國26②間接接入
設(shè)立網(wǎng)站并不都需要辦理接入手續(xù)。對于一般的網(wǎng)站而言,只需通過互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商(ISP)連接到因特網(wǎng)的服務(wù)器上。實際上是,這些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商為一般網(wǎng)站提供虛擬空間和其他技術(shù)服務(wù),達成直接接入的同樣效果??晒┻x擇的方式有三:虛擬主機服務(wù)(WebHostingService);服務(wù)器租用服務(wù)(HostingService);主機托管服務(wù)(Co-locationService)。②間接接入設(shè)立網(wǎng)站并不都需要辦理接入手續(xù)。對于一般的網(wǎng)站27(2)域名為了區(qū)分每一個站點以及為了使整個站點聯(lián)為一個整體,每一個網(wǎng)絡(luò)和每一臺服務(wù)器主機都分配了一個地址,這便是互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址(internetprotocoladdress),簡稱IP地址。IP地址是數(shù)字型的,使用起來不方便。于是又發(fā)明了另一套字符型的地址,采取英文字母來表示站點地址,這便是域名(domainname)。
(2)域名為了區(qū)分每一個站點以及為了使整個站點聯(lián)為一個整體,28(2)域名域名作為一種地址在全世界具有惟一性,其目的在于保障在一臺電腦上搜索而不發(fā)生重復(fù)。這種惟一性實質(zhì)上使得城名在全世界具有排他效力,只要一域名被注冊就排除了全球范圍內(nèi)其他相同域名的可能性。由于域名本身具有“專有”特性,而每一個域名對應(yīng)于一個網(wǎng)站或公司,這就使得本來只是一種虛擬世界中的地址的域名具有了識別或標(biāo)識現(xiàn)實中的企業(yè)的功能或作用。因此,域名就構(gòu)成了電子商務(wù)企業(yè)享有的又一基本網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。
(2)域名域名作為一種地址在全世界具有惟一性,其目的在于保障29①域名命名的規(guī)則
域名命名規(guī)則主要針對三級域名。三級域名由字母、數(shù)字和連接符組成,各級域名間用實點(.)連接。為了強化域名在虛擬世界中標(biāo)識現(xiàn)實企業(yè)的作用,也基于現(xiàn)行慣例,申請者一般采用本單位名稱的中文的漢語拼音全稱或縮寫、英文全稱或縮寫、或本單位商品或服務(wù)商標(biāo)等享有專有權(quán)的字符。域名長度不超過20個字符,且不能與已注冊域名、行業(yè)名稱、地名、二級域名、專用術(shù)語等沖突。
①域名命名的規(guī)則域名命名規(guī)則主要針對三級域名。三級域名由30單位選擇域名的禁止性規(guī)定未經(jīng)國家有關(guān)部門的批準(zhǔn),不得使用含有“China”、“Chinese”、“cn”、“National”等字樣的域名。不得使用公眾知曉的其他國家或地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱。未經(jīng)各級地方政府批準(zhǔn),不得使用縣級以下行政區(qū)劃名稱的全稱或縮寫。不得使用行業(yè)名稱或商品的通用名稱。不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或商標(biāo)名稱。不得使用對國家、社會或公共利益有損害的名稱。單位選擇域名的禁止性規(guī)定未經(jīng)國家有關(guān)部門的批準(zhǔn),不得使用含有31
②域名的申請和注冊
域名申請的途徑有兩種:一種是到美國國家科學(xué)基金會委托美國網(wǎng)絡(luò)方案公司(簡稱NSI公司)或其授權(quán)的代理機構(gòu)注冊國際通用域名,如com、net、org、edu、gov;一種是在中國政府指定的中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(簡稱CNNIC)注冊cn頂級域名下的域名。
②域名的申請和注冊域名申請的途徑有兩種:一種是到美國國32域名申請應(yīng)提交的材料
域名注冊申請表;本單位介紹信;承辦人身份證復(fù)印件;本單位依法登記文件的復(fù)印件。代理申請還應(yīng)提交代理委托書和受托單位介紹信。用企業(yè)名稱全稱或縮寫或商作為域名的用戶,需提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或有關(guān)商標(biāo)文件的復(fù)印件。我國域名的申請者必須是法人單位而不能是個人。域名申請應(yīng)提交的材料域名注冊申請表;334.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任
在國際互聯(lián)網(wǎng)中,有一些網(wǎng)站是專門為他人網(wǎng)絡(luò)用戶提供諸如網(wǎng)絡(luò)連結(jié)、訪問以及信息服務(wù)活動,這些網(wǎng)站的經(jīng)營者就被稱為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商(InternetServiceProvider)。
網(wǎng)站經(jīng)營者
網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商
4.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任在國際互聯(lián)網(wǎng)中,有一些網(wǎng)站是專門34網(wǎng)站經(jīng)營者
網(wǎng)站經(jīng)營者的基本義務(wù)和責(zé)任義務(wù)大致可分為兩方面:一是服務(wù)行為合法義務(wù);二是保證信息內(nèi)容合法義務(wù)。網(wǎng)站經(jīng)營者網(wǎng)站經(jīng)營者的基本義務(wù)和責(zé)任義務(wù)大致可分為兩方面:35(1)服務(wù)行為合法義務(wù)
網(wǎng)站經(jīng)營者,首先應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)營許可范圍提供服務(wù)。
互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在其網(wǎng)站主頁的顯著位置標(biāo)明其經(jīng)營許可證編號或者備案編號。
網(wǎng)站在從事特殊服務(wù)項目中要求登記備案的義務(wù)。根據(jù)該條規(guī)定,從事新聞、出版以及電子公告等服務(wù)項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者,應(yīng)當(dāng)記錄提供的信息內(nèi)容及其發(fā)布的時間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名;互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、用戶賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號碼等信息
(1)服務(wù)行為合法義務(wù)網(wǎng)站經(jīng)營者,首先應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)營許可范36(2)保證信息內(nèi)容合法義務(wù)
網(wǎng)站應(yīng)保證提供的信息不包含下面九種不合法信息:
A.反對憲法所確定的基本原則的;
B.危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
C.損害國家榮譽和利益的;
D.煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
E.破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
F.散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
G.散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或教唆犯罪的;
H.侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
I.含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。(2)保證信息內(nèi)容合法義務(wù)網(wǎng)站應(yīng)保證提供的信息不包含下面九37(3)網(wǎng)站注意義務(wù)及其相應(yīng)的責(zé)任①
傳播有害信息者的責(zé)任一旦認定網(wǎng)站或第三人上網(wǎng)傳播法律禁止的信息,根據(jù)法律的一般原理,這屬于公共利益或社會利益的侵犯,其責(zé)任形式可分為兩種:一種是行政責(zé)任,一種是刑責(zé)任。(3)網(wǎng)站注意義務(wù)及其相應(yīng)的責(zé)任①傳播有害信息者的責(zé)任38傳播有害信息者的責(zé)任《計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》第23條規(guī)定了故意傳播有害信息的行政責(zé)任:“故意輸入計算機病毒以及其他有害數(shù)據(jù)危害計算信息系統(tǒng)安全的,或者未經(jīng)許可出售計算機信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的,由公安機關(guān)處以警告或者對個人處以5000元以下的罰款、對單位處以15000元以下的罰款;有違法所得的,除予以沒收外,可以處以違法所得1至3信的罰款。”
傳播有害信息者的責(zé)任《計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》第23條規(guī)39傳播有害信息者的責(zé)任刑事責(zé)任,視傳播內(nèi)容和情節(jié),可能涉及:危害國家安全罪、擾亂公共秩序罪、制作、販賣、傳播淫穢物品罪等。傳播有害信息者的責(zé)任刑事責(zé)任,視傳播內(nèi)容和情節(jié),可能涉及:40網(wǎng)站的注意義務(wù)和責(zé)任
互聯(lián)網(wǎng)信息提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上述九種內(nèi)容之一的有害信息,應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,并向國家有關(guān)機關(guān)報告。該條規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者發(fā)現(xiàn)后停止繼續(xù)傳輸義務(wù)和向國家有關(guān)機關(guān)報告義務(wù),但沒有明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否有監(jiān)控其所傳輸?shù)膬?nèi)容是否合法的義務(wù),更沒有規(guī)定注意到什么程度。
網(wǎng)站的注意義務(wù)和責(zé)任互聯(lián)網(wǎng)信息提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚?14.2.2網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商
不論是普通的個人或企業(yè)用戶,不論是否設(shè)立或經(jīng)營網(wǎng)站,只要通過接入設(shè)備通過特定服務(wù)器發(fā)布某種信息,就是在向網(wǎng)絡(luò)提供“內(nèi)容”,就屬于內(nèi)容提供者。網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商專指領(lǐng)有網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)許可證和營業(yè)執(zhí)照的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者,如新浪、網(wǎng)易等綜合性網(wǎng)絡(luò)公司,其中一些服務(wù)即內(nèi)容服務(wù);另外,還有大量的專門從事在線視聽、在線影院、在線閱讀服務(wù)的網(wǎng)站屬于專門的內(nèi)容服務(wù)提供商。
4.2.2網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商不論是普通的個人或企業(yè)用戶,不42侵權(quán)行為
A.侵犯他人的著作權(quán)(如未經(jīng)著作權(quán)人許可將其作品上傳到網(wǎng)絡(luò));
B.發(fā)布侵害他人人格權(quán)的信息,如在網(wǎng)絡(luò)上散布不實信息侮辱、誹謗他人,侵害他人名譽權(quán);將他人的個人資料、隱私上傳,侵害他人隱私權(quán);
C.發(fā)布虛假廣告、誤導(dǎo)消費者的信息導(dǎo)致的侵權(quán),如發(fā)布不實商品信息,侵害消費者權(quán)益;
D.發(fā)布信息侵犯他人商業(yè)秘密,如擅自在網(wǎng)上披露他人的商業(yè)秘密;
E.傳播非法或有害信息,即違反《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第15條所列舉的信息的行為,如色情信息或圖片等。侵權(quán)行為A.侵犯他人的著作權(quán)(如未經(jīng)著作權(quán)人許可將其作品43侵權(quán)行為的歸責(zé)原則2000年12月28日全國人大常委會通過的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第6條第2款首次明確了網(wǎng)上侵權(quán)責(zé)任:“利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權(quán)益的,構(gòu)成民事侵權(quán)的,依法承擔(dān)民事責(zé)任?!?/p>
該決定明確了互聯(lián)網(wǎng)上的任何侵權(quán)行為,可以適用傳統(tǒng)法律,追究侵權(quán)人的民事責(zé)任。但是,網(wǎng)絡(luò)上信息侵權(quán)行為人的認定要比現(xiàn)實更加復(fù)雜和困難。
侵權(quán)行為的歸責(zé)原則2000年12月28日全國人大常委會通過的44侵權(quán)行為的歸責(zé)為了更清晰地區(qū)分侵權(quán)主體,我們可以將利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人權(quán)利的主體分為兩類:網(wǎng)站經(jīng)營者和非網(wǎng)站經(jīng)營者。探討網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者責(zé)任。實質(zhì)上是要回答兩個問題:一、是網(wǎng)站經(jīng)營者利用自己的網(wǎng)站侵犯他人權(quán)利時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任;二、是在他人通過網(wǎng)站上傳信息實施侵權(quán)時,網(wǎng)站經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)為了更清晰地區(qū)分侵權(quán)主體,我們可以將利用互聯(lián)網(wǎng)45侵權(quán)行為的歸責(zé)內(nèi)容服務(wù)提供商或網(wǎng)站經(jīng)營者在經(jīng)營過程中上傳信息侵害他人權(quán)利或違法,網(wǎng)站經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任。對于只為用戶網(wǎng)上信息交流提供通道、空間及技術(shù)服務(wù)的中介服務(wù)提供商,就不能簡單地要其承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)克任。因為在許多情形下,中介服務(wù)提供商不能事先選擇、改變傳輸信息的內(nèi)容,也不能選擇信息的接受者。另一方面,侵權(quán)信息畢竟是從該網(wǎng)站上傳播的,完全解脫網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任,似又不利于保護民事權(quán)利。在這方面,我國應(yīng)立法確定中介服務(wù)提供者的責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)內(nèi)容服務(wù)提供商或網(wǎng)站經(jīng)營者在經(jīng)營過程中上傳信息464.2.3網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商指為網(wǎng)絡(luò)提供信息傳輸中介服務(wù)的主體,它又可以分為接人服務(wù)提供商和主機服務(wù)提供商。接入服務(wù)提供商,指為信息傳播提供光纜、路由器、交換機等基礎(chǔ)設(shè)施,或為上網(wǎng)提供接人服務(wù),或為用戶提供電子郵件服務(wù)的主體。主機服務(wù)提供商指為用戶提供服務(wù)器空間,供用戶閱讀他人上載的信息或自己發(fā)送的信息,甚至進行實時信息交流,或使用超文本鏈接等方式的搜索引擎,為用戶提供在網(wǎng)絡(luò)上搜索信息服務(wù)的主體。
4.2.3網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商指為網(wǎng)絡(luò)提供信47主機服務(wù)提供商的特殊性
主機服務(wù)提供者作為一種全新的信息發(fā)布和傳播者,其特殊的運作方式很難簡單地歸類為發(fā)布者或傳播者。其理由主要有以下兩個方面:
第一,主機服務(wù)提供者無法事先對信息行使充分的編輯方面的控制權(quán)。第二,主機服務(wù)提供者可以事后對信息行使一定的編輯方面的控制權(quán)。因此,主機服務(wù)提供者的法律地位是介于發(fā)布者和傳播者之間的一種新的信息傳播者,其法律責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)也不能簡單地以發(fā)布者或傳播者的標(biāo)準(zhǔn)衡量,而需要依據(jù)主機服務(wù)提供商獨特地位予以確定。
主機服務(wù)提供商的特殊性主機服務(wù)提供者作為一種全新的信息發(fā)布48網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者的義務(wù)主要有兩個:監(jiān)控義務(wù)和協(xié)助調(diào)查義務(wù)。其中,協(xié)助調(diào)查是附助性,而監(jiān)控義務(wù)是主要義務(wù)。
中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括兩個方面:其一,事先審查義務(wù),即在被明確告知侵權(quán)信息存在之前,主動對其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中信息的合法性進行審查;其二,事后控制義務(wù),即在知道侵權(quán)信息的存在后及時采取刪節(jié)、移除等措施阻止侵權(quán)信息繼續(xù)傳播。網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者的義務(wù)主要有兩個:監(jiān)49網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者知道侵權(quán)一般有三種情況:
A.經(jīng)事先審查或其他方式得知;
B.接到權(quán)利人確有證據(jù)的通知;
C.權(quán)利人向法院起訴。在為網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者設(shè)定監(jiān)控義務(wù)時,首先不能脫離其實際監(jiān)控能力,包括技術(shù)可行性、法律判斷力和經(jīng)濟承受能力等,同時還應(yīng)當(dāng)做出有利于平衡社會公共利益的考慮。接入服務(wù)提供者與主機服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)信息的編輯能力和對特定信息的控制能力有很大不同,其監(jiān)控義務(wù)也有很大區(qū)別。網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者知道侵權(quán)一般有三種情況50接人服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)
接入服務(wù)提供者的地位類似于郵電、電信等電信業(yè)者,只是為信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播提供“傳輸管道”,不能對信息進行編輯,因此要求接入服務(wù)提供者履行事先審查義務(wù)在技術(shù)上是不可能的,故法律不應(yīng)要求其進行事先審查。接人服務(wù)提供者事后監(jiān)控能力也有限,即使要求承擔(dān)事后監(jiān)控義務(wù),也只是在負有技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)采取阻止違法、侵權(quán)信息繼續(xù)傳播的義務(wù)。接人服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)接入服務(wù)提供者的地位類似于郵電、電51主機服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)
A.主動審查義務(wù)由于網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)量巨大以及主機服務(wù)提供者法律判斷能力有限,主機服務(wù)的主動審查義務(wù)只能限定在合理限度之內(nèi)。合理時間是指用戶信息發(fā)布后至信息依據(jù)表面合理標(biāo)準(zhǔn)被刪節(jié)或刪除之間的時段。表面合理標(biāo)準(zhǔn)是指主機服務(wù)提供者只負有對信息表面依據(jù)常理進行審查的義務(wù)。
主機服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)A.主動審查義務(wù)52主機服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)
B.應(yīng)請求中止傳播義務(wù):
在接到權(quán)利人確有證據(jù)的通知時,主機服務(wù)者負有立即中止違法或侵權(quán)信息傳播的義務(wù)。我們稱之為應(yīng)請求中止傳播義務(wù)。但是,對于權(quán)利人通知的程序、條件和效力同樣也應(yīng)當(dāng)加以合理的界定,否則就會使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商陷入兩難境地。對通知的形式要件作如下規(guī)范:首先,通知必須是書面的,不能采用電話、電子郵件等方式;其次,通知必須具備三個內(nèi)容:
一是身份證明,即權(quán)利人的身份證、法人執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等有效身份證件及其住址、電話等聯(lián)系方式;
二是權(quán)利證明,即權(quán)利人享有其所主張的權(quán)利證明,例如有關(guān)著作權(quán)登記證書、創(chuàng)作手稿等;
三是侵權(quán)情況證明,即在網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者所運營的系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)上確實發(fā)生了侵權(quán)事件的證明,包括被控侵權(quán)信息的內(nèi)容、所在位置等。主機服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)B.應(yīng)請求中止傳播義務(wù):在接到53(3)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的協(xié)助調(diào)查義務(wù)
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的協(xié)助調(diào)查義務(wù)是指網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商負有協(xié)助權(quán)利人或有關(guān)機關(guān)收集侵權(quán)行為證據(jù)的義務(wù)。
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商協(xié)助提供的證據(jù)一般應(yīng)當(dāng)包括:被控侵權(quán)人身份情況的證明材料以及上傳、下傳情況記錄等有關(guān)侵權(quán)行為的證明材料。
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的協(xié)助調(diào)查義務(wù)具體表現(xiàn)為:在用戶信息發(fā)表后的任何時間,服務(wù)商明知某信息為侵權(quán)信息或經(jīng)權(quán)利人發(fā)出了確有證據(jù)的通知后,或者經(jīng)法院等權(quán)威機構(gòu)發(fā)出調(diào)查令,服務(wù)商在技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)負有向權(quán)利人或有關(guān)機關(guān)提供上述證據(jù)的義務(wù)。美國《跨世紀(jì)數(shù)字版權(quán)法》對網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商協(xié)助調(diào)查義務(wù)做出了規(guī)定,設(shè)計了一套在網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商協(xié)助下收集侵權(quán)行為證據(jù)的程序。
(3)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的協(xié)助調(diào)查義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的協(xié)助調(diào)查54(4)中介服務(wù)提供商違反義務(wù)的責(zé)任
①直接侵權(quán)責(zé)任A.接人服務(wù)提供者負有在技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)阻止侵權(quán)信息繼續(xù)傳播的義務(wù)。
B.主機服務(wù)提供商負有在用戶信息發(fā)布之后的合理時間內(nèi)依據(jù)表面合理標(biāo)準(zhǔn)審查信息合法性的義務(wù)。C.網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商在接到權(quán)利人發(fā)出確有證據(jù)的通知以及提供有關(guān)侵權(quán)證據(jù)的要求后,不履行上述義務(wù),致使權(quán)利人無法向直接實施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者尋求救濟的。(4)中介服務(wù)提供商違反義務(wù)的責(zé)任①直接侵權(quán)責(zé)任55中介服務(wù)提供商違反義務(wù)的責(zé)任②共同侵權(quán)責(zé)任
A.如果中介服務(wù)商通過網(wǎng)絡(luò)參與實施侵權(quán)行為,或通過網(wǎng)絡(luò)教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)與直接實施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者一起承擔(dān)共同侵權(quán)的連帶責(zé)任。B.主機服務(wù)提供商在明知某信息為侵權(quán)信息或接到權(quán)利人發(fā)出的確有證據(jù)的通知后,在技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)不采取必要措施阻止該信息繼續(xù)傳播的,則主觀上具有侵權(quán)故意,客觀上實施了不作為的侵權(quán)行為,因此,構(gòu)成共同侵權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。中介服務(wù)提供商違反義務(wù)的責(zé)任②共同侵權(quán)責(zé)任56網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的責(zé)任網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的責(zé)任確定,關(guān)系到社會公共利益和整個網(wǎng)絡(luò)通信的發(fā)展,立法既不能對服務(wù)商課以超過其實際能為的義務(wù),以免妨礙網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)的發(fā)展,進而損害用戶的利益,又不能讓其在侵權(quán)、違法行為面前,袖手旁觀、聽之任之,損害權(quán)利主體的合法權(quán)益而危及公共秩序與公共安全。合理的選擇應(yīng)當(dāng)是:讓中介服務(wù)提供商承擔(dān)其力所能及的監(jiān)督和協(xié)助義務(wù),采取措施防止危害結(jié)果進一步擴大義務(wù),并在違反這些義務(wù)時承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。中介服務(wù)提供商的義務(wù)和責(zé)任設(shè)計具有一定合理性,它符合中介服務(wù)商在網(wǎng)絡(luò)信息傳搔中的作用和角色,同時也與它們對于信息控制的能力相適應(yīng),并且按照過錯責(zé)任原則確定其是否承擔(dān)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的責(zé)任網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的責(zé)任確定,關(guān)系到社會公574.3在線個人用戶
在線個人用戶是指通過向網(wǎng)站經(jīng)營者申請注冊登記,付費或免費獲得網(wǎng)站提供的信息或信息傳輸服務(wù)的個人。服務(wù)協(xié)議是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商給出的電子格式合同,當(dāng)事人確認或簽字后發(fā)生法律效力,因此,服務(wù)協(xié)議是確定用戶與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商之間法律關(guān)系的基礎(chǔ),也是成為在線個人用戶的必經(jīng)程序和手續(xù)。4.3在線個人用戶在線個人用戶是指通過向網(wǎng)站經(jīng)營者申請注58在線個人用戶的身份制度
根據(jù)傳統(tǒng)民商法原理,建立在線個人用戶的身份制度應(yīng)當(dāng)遵循以下法律原則。(1)身份真實原則(2)主體公示原則
在線個人用戶的身份制度根據(jù)傳統(tǒng)民商法原理,建立在線個人用戶59在線個人用戶的能力制度
在線個人用戶的能力制度是指在線個人用戶“上傳”、下載和進行在線交易的主體資格和責(zé)任能力制度。(1)民事責(zé)任能力
(2)刑事責(zé)任能力
在線個人用戶的能力制度在線個人用戶的能力制度是指在線個人用60網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商義務(wù)和責(zé)任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商義務(wù)和責(zé)任可總結(jié)如下:第一,網(wǎng)站作為公共信息服務(wù)提供者,負擔(dān)兩項義務(wù),一是服務(wù)行為合法義務(wù);二是保證信息內(nèi)容合法義務(wù)。第二,網(wǎng)站作為向特定用戶信息服務(wù)提供者,其義務(wù)根據(jù)服務(wù)內(nèi)容由合同加以約定;在這一服務(wù)過程,法律也應(yīng)當(dāng)對于善意第三人對其發(fā)布的信息的信賴負責(zé),但是以網(wǎng)站未盡到審查義務(wù)為前提。第三,在網(wǎng)站傳輸?shù)膬?nèi)容侵犯他人權(quán)利時,其歸責(zé)原則基本上是誰發(fā)布,誰承擔(dān)責(zé)任。內(nèi)容提供商屬于信息發(fā)布者角色,應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,而中介服務(wù)提供商充當(dāng)網(wǎng)絡(luò)信息傳播媒介,其是否承擔(dān)責(zé)任主要看它是否履行了監(jiān)控義務(wù)和協(xié)助調(diào)查義務(wù),一般不再承擔(dān)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商義務(wù)和責(zé)任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商義務(wù)和責(zé)任可總結(jié)如下:61謝謝謝謝62《電子商務(wù)法》歡迎光臨《電子商務(wù)法》歡迎光臨63第3章電子商務(wù)主體3.1電子商務(wù)交易主體電子商務(wù)企業(yè)的概念、設(shè)立、網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。3.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任網(wǎng)站經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商3.3在線個人用戶在線個人用戶的概念、能力制度、身份制度第3章電子商務(wù)主體3.1電子商務(wù)交易主體64電子商務(wù)交易主體
電子商務(wù)交易主體就是通過電子方式進行商業(yè)交易的企業(yè)、個人和其他組織。只要有接入互聯(lián)網(wǎng)設(shè)備,就可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶,就有可能發(fā)生商業(yè)交易。因此,在一定意義上,所有的網(wǎng)絡(luò)用戶都是電子商務(wù)的交易主體。
電子商務(wù)交易主體電子商務(wù)交易主體就是通過電子方式進行商業(yè)交65電子商務(wù)法第3章電子商務(wù)主體課件66電子商務(wù)法第3章電子商務(wù)主體課件67電子商務(wù)企業(yè)的種類
企業(yè)網(wǎng)站、在線商店、在線商城、在線交易中心網(wǎng)絡(luò)公司等等。電子商務(wù)企業(yè)的種類企業(yè)網(wǎng)站、68(1)企業(yè)網(wǎng)站企業(yè)可以建立自己的網(wǎng)站,進行企業(yè)形象和產(chǎn)品宣傳并進行在線銷售。傳統(tǒng)企業(yè)往往需要遍及全國甚至世界各地的經(jīng)銷或代理商,銷售其產(chǎn)品,互聯(lián)網(wǎng)為傳統(tǒng)企業(yè)銷售產(chǎn)品提供直接面向用戶的渠道,這便是建立自己的網(wǎng)站,運用電子商務(wù)應(yīng)用系統(tǒng),直接銷售其產(chǎn)品。(1)企業(yè)網(wǎng)站企業(yè)可以建立自己的網(wǎng)站,進行企業(yè)形象和產(chǎn)品宣傳69(2)在線商店1.在線商店,分為在線超市和在線專賣店。在線超市,亦稱網(wǎng)上超市或網(wǎng)上商場,是指由公司或個人建立的,直接銷售有形商品的在線企業(yè)。A。在線超市主要采取BTOC交易模式。在線超市可以由大型商場和超市設(shè)立網(wǎng)絡(luò)中心,作為現(xiàn)有的營銷渠道的一種補充。
(2)在線商店1.在線商店,分為在線超市和在線專賣店。在線超70(2)在線商店B。在線專賣店是“租用”某一個購物平臺或在線商城網(wǎng)絡(luò)空間,開設(shè)的商品專賣店或特色商店。專賣店只是在在線商城開設(shè)的在線商店,是在線商城中獨立的銷售單位或服務(wù)提供者。盡管在線專賣店也是以自己的名義直接與消費者交易的,但是它須以在線商城或網(wǎng)站的服務(wù)為前提。
(2)在線商店B。在線專賣店是“租用”某一個購物平臺或在線商71(3)在線商城
在線商城類似于現(xiàn)實中出租攤位或店面而形成的商城,只是它是由專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)公司為商家或個人提供的虛擬經(jīng)營場所。上述的在線專實店便是在線商城成員。在線商城的設(shè)立者(網(wǎng)絡(luò)公司)只是向?qū)Yu店或其他人提供“店面”服務(wù)的企業(yè),而不是直接與消費者(購買人或接受服務(wù)者)交易的主體。
(3)在線商城在線商城類似于現(xiàn)實中出租攤位或店面而形成的商72(3)在線商城由于所有進入商城的店家事實上構(gòu)成一個虛擬商城,在線商城的設(shè)立人同時也成為商城營業(yè)的管理者,特別是在線商城具有共同的客戶,在線商城不僅向網(wǎng)上經(jīng)營者提供服務(wù),而且也向最終用戶或消費者提供服務(wù),最常見的是實行會員制,通過網(wǎng)絡(luò)向會員或注冊用戶提供某種服務(wù),以形成商城固定的客戶群。
(3)在線商城由于所有進入商城的店家事實上構(gòu)成一個虛擬商城,73(4)在線交易中心
在線交易中心也是在線交易平臺,專用于某一個行業(yè)或某種性質(zhì)的商品交易。與在線商城不同的是,在線交易中心一般只是促成其會員之間達成交易,為他們達成交易提供技術(shù)和信息服務(wù).而不負責(zé)所締結(jié)合同的履行。交易中心實行會員制,會員共同接受交易中心的服務(wù)實現(xiàn)交易;交易中心為各會員之間買賣交易提供信息、溝通渠道、簽約服務(wù)等,充當(dāng)經(jīng)紀(jì)人或居間人角色。(4)在線交易中心在線交易中心也是在線交易平臺,專用于某一74(4)在線交易中心在線交易中心與會員模式一般適合BtoB交易模式,交易中心一般是由行業(yè)協(xié)會、大型企業(yè)設(shè)立,以吸引該行業(yè)的企業(yè)“入住”交易中心,如中昊化工網(wǎng)交易中心,上海醫(yī)藥交易中心,均屬于這種類型的網(wǎng)上交易模式。這種模式也適合CtoC交易和其他網(wǎng)上中介服務(wù)。有些中介性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司所建的平臺提供網(wǎng)上競拍服務(wù)或CtoC交易服務(wù),實質(zhì)上也是提供網(wǎng)上交易中介服務(wù)。
網(wǎng)上競拍、網(wǎng)上拍賣、網(wǎng)上證券交易等均屬于在線交易中介模式;另外,在線房屋中介、職業(yè)中介等服務(wù)基本上也屬于這種交易模式。
(4)在線交易中心在線交易中心與會員模式一般適合BtoB交易75(5)網(wǎng)絡(luò)公司網(wǎng)絡(luò)公司是一個與在線企業(yè)相交叉的概念,它主要指提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)、提供內(nèi)容信息服務(wù)和其他在線服務(wù)的依賴網(wǎng)絡(luò)生存發(fā)展的在線企業(yè)。實際上,上述在線超市、在線商城、在線交易中心、在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司和信息服務(wù)公司均可稱為網(wǎng)絡(luò)公司。原則上,凡是以舉辦網(wǎng)站并以此為基礎(chǔ)從事經(jīng)營活動的企業(yè)均可稱為網(wǎng)絡(luò)公司。
(5)網(wǎng)絡(luò)公司網(wǎng)絡(luò)公司是一個與在線企業(yè)相交叉的概念,它主要指76電子商務(wù)企業(yè)的設(shè)立設(shè)立網(wǎng)站并不是一般民事主體從事電子商務(wù)的前提條件,但電子商務(wù)卻離不開網(wǎng)站??梢哉f沒有網(wǎng)站就沒有電子商務(wù)企業(yè)。網(wǎng)站與企業(yè)的經(jīng)營場所無異,正如我們不把企業(yè)經(jīng)營場所視為主體一樣,我們也不把網(wǎng)站觀為主體。因此,網(wǎng)站實際上是指網(wǎng)站設(shè)立人,即電子商務(wù)企業(yè)(網(wǎng)絡(luò)公司、在線企業(yè)等)。
電子商務(wù)企業(yè)的設(shè)立設(shè)立網(wǎng)站并不是一般民事主體從事電子商務(wù)的前77(1)我國對網(wǎng)站的管制政策
我國對提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行管制制度。不過因信息服務(wù)種類和性質(zhì)不同采取不同的管制,各些管制實際上構(gòu)成網(wǎng)站設(shè)立的條件,因為如果網(wǎng)站要從事某種服務(wù)就必須辦理某種手續(xù)或取得許可。這種管制和許可大致可以分為以下四種情況:經(jīng)營性行為許可制度;非經(jīng)營性行為備案制度;特殊行業(yè)服務(wù)特許制度;特殊信息服務(wù)專項備案制度。(1)我國對網(wǎng)站的管制政策我國對提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行管制78
①公益性網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)備案制度從事非經(jīng)營性的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的網(wǎng)站只需要到主管部門備案,即可以開站運營。根據(jù)第8條的規(guī)定,從事非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),應(yīng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)(有的在信息化辦公室)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門辦理備案手續(xù)。辦理備案時,應(yīng)當(dāng)提交的材料主要有:主辦單位和網(wǎng)站負責(zé)人的基本情況;網(wǎng)站網(wǎng)址和服務(wù)項目;服務(wù)項目屬于本辦法第5條規(guī)定范圍的已經(jīng)取得有關(guān)主管部門同意的文件。①公益性網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)備案制度從事非經(jīng)營性的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的網(wǎng)站79②特種行業(yè)信息服務(wù)審批制度
從事從事新聞、出版、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的,如果法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)有關(guān)部門審批的,必須在申請辦理網(wǎng)站設(shè)立備案或經(jīng)營許可前辦理必要的審核批準(zhǔn)手續(xù),也就是實行前置審批程序制度。
②特種行業(yè)信息服務(wù)審批制度從事從事新聞、出版、醫(yī)療保健、80③
從事特殊信息服務(wù)專項備案制度
從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),擬開辦電子公告服務(wù)的,應(yīng)當(dāng)在申請經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)許可或者辦理非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)備案時,按照國家有關(guān)規(guī)定提出專項申請或者專項備案。電子公告即是BBS,是供公眾自由發(fā)表言論的地方。所有網(wǎng)站如開辟這項服務(wù)的話,要到有關(guān)部門辦理專項申請或備案。③從事特殊信息服務(wù)專項備案制度從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),擬開辦81(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的條件
經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司;有與開展經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金和專業(yè)人員;
有為用戶提供長期服務(wù)的信譽或者能力;有業(yè)務(wù)發(fā)展計劃及相關(guān)技術(shù)方案;有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施,包括網(wǎng)站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度;服務(wù)項目屬于《辦法》第5條規(guī)定范圍且已取得有關(guān)主管部同意的文件;法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的條件經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司;82(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的程序辦理經(jīng)營許可證。從事經(jīng)營性在聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù),應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)或者國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。辦理企業(yè)登記。經(jīng)營性網(wǎng)站是作為企業(yè)或公司來進行登記的。因此,取得經(jīng)營許可證后,還應(yīng)當(dāng)持經(jīng)營許可證向企業(yè)登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。一般來說,經(jīng)營許可即成為設(shè)立電子商務(wù)企業(yè)的前置條件。
(2)經(jīng)營性網(wǎng)站設(shè)立的程序辦理經(jīng)營許可證。從事經(jīng)營性在聯(lián)網(wǎng)信834.1.3電子商務(wù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利
基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利至少應(yīng)包括:網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)域名享有權(quán)。4.1.3電子商務(wù)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利至少應(yīng)包括:84網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)(1)接入互聯(lián)網(wǎng)①直接接入電子商務(wù)企業(yè)是以網(wǎng)站或網(wǎng)頁形態(tài)出現(xiàn)的企業(yè),而設(shè)立網(wǎng)站首先必須接入互聯(lián)網(wǎng),這是開展電子商務(wù)活動的前提條件。因此,電子商務(wù)企業(yè)的計算機和其他通信終端通過接入網(wǎng)絡(luò)進行國際互聯(lián),是其最基本的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。
網(wǎng)絡(luò)接入權(quán)(1)接入互聯(lián)網(wǎng)85我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)接入的法規(guī)
國務(wù)院1996年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》原郵電部根據(jù)該規(guī)定制定的《中國公用計算機互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》
我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)接入的法規(guī)國務(wù)院1996年頒布的《計算機信息86接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的條件
依法設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位或機關(guān)、團體;具有由計算機主機和在線信息終端組成的局域網(wǎng)絡(luò)及相應(yīng)的聯(lián)網(wǎng)裝備;具有相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員;具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護措施;
符合國家法律、法規(guī)和信息產(chǎn)業(yè)部規(guī)定的其他條件。接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的條件依法設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位或機關(guān)、團87接入的主要程序
首先,需經(jīng)通信主管部門審核同意。要求接入中國公用互聯(lián)網(wǎng)的接人單位,應(yīng)經(jīng)其主管部門或主管單位的審核同意。然后到電信服務(wù)部門辦理接入手續(xù)。辦理接入手續(xù)時,接入單位應(yīng)報送接入網(wǎng)絡(luò)的系統(tǒng)構(gòu)成、應(yīng)用范圍、聯(lián)網(wǎng)主機數(shù)量、域名地址及終端用戶數(shù)據(jù)等資料。接入運行后,上述事項發(fā)生變更時,應(yīng)及時到電信主管和服務(wù)部門申報。
接入的主要程序首先,需經(jīng)通信主管部門審核同意。要求接入中國88②間接接入
設(shè)立網(wǎng)站并不都需要辦理接入手續(xù)。對于一般的網(wǎng)站而言,只需通過互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商(ISP)連接到因特網(wǎng)的服務(wù)器上。實際上是,這些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商為一般網(wǎng)站提供虛擬空間和其他技術(shù)服務(wù),達成直接接入的同樣效果。可供選擇的方式有三:虛擬主機服務(wù)(WebHostingService);服務(wù)器租用服務(wù)(HostingService);主機托管服務(wù)(Co-locationService)。②間接接入設(shè)立網(wǎng)站并不都需要辦理接入手續(xù)。對于一般的網(wǎng)站89(2)域名為了區(qū)分每一個站點以及為了使整個站點聯(lián)為一個整體,每一個網(wǎng)絡(luò)和每一臺服務(wù)器主機都分配了一個地址,這便是互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址(internetprotocoladdress),簡稱IP地址。IP地址是數(shù)字型的,使用起來不方便。于是又發(fā)明了另一套字符型的地址,采取英文字母來表示站點地址,這便是域名(domainname)。
(2)域名為了區(qū)分每一個站點以及為了使整個站點聯(lián)為一個整體,90(2)域名域名作為一種地址在全世界具有惟一性,其目的在于保障在一臺電腦上搜索而不發(fā)生重復(fù)。這種惟一性實質(zhì)上使得城名在全世界具有排他效力,只要一域名被注冊就排除了全球范圍內(nèi)其他相同域名的可能性。由于域名本身具有“專有”特性,而每一個域名對應(yīng)于一個網(wǎng)站或公司,這就使得本來只是一種虛擬世界中的地址的域名具有了識別或標(biāo)識現(xiàn)實中的企業(yè)的功能或作用。因此,域名就構(gòu)成了電子商務(wù)企業(yè)享有的又一基本網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。
(2)域名域名作為一種地址在全世界具有惟一性,其目的在于保障91①域名命名的規(guī)則
域名命名規(guī)則主要針對三級域名。三級域名由字母、數(shù)字和連接符組成,各級域名間用實點(.)連接。為了強化域名在虛擬世界中標(biāo)識現(xiàn)實企業(yè)的作用,也基于現(xiàn)行慣例,申請者一般采用本單位名稱的中文的漢語拼音全稱或縮寫、英文全稱或縮寫、或本單位商品或服務(wù)商標(biāo)等享有專有權(quán)的字符。域名長度不超過20個字符,且不能與已注冊域名、行業(yè)名稱、地名、二級域名、專用術(shù)語等沖突。
①域名命名的規(guī)則域名命名規(guī)則主要針對三級域名。三級域名由92單位選擇域名的禁止性規(guī)定未經(jīng)國家有關(guān)部門的批準(zhǔn),不得使用含有“China”、“Chinese”、“cn”、“National”等字樣的域名。不得使用公眾知曉的其他國家或地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱。未經(jīng)各級地方政府批準(zhǔn),不得使用縣級以下行政區(qū)劃名稱的全稱或縮寫。不得使用行業(yè)名稱或商品的通用名稱。不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或商標(biāo)名稱。不得使用對國家、社會或公共利益有損害的名稱。單位選擇域名的禁止性規(guī)定未經(jīng)國家有關(guān)部門的批準(zhǔn),不得使用含有93
②域名的申請和注冊
域名申請的途徑有兩種:一種是到美國國家科學(xué)基金會委托美國網(wǎng)絡(luò)方案公司(簡稱NSI公司)或其授權(quán)的代理機構(gòu)注冊國際通用域名,如com、net、org、edu、gov;一種是在中國政府指定的中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(簡稱CNNIC)注冊cn頂級域名下的域名。
②域名的申請和注冊域名申請的途徑有兩種:一種是到美國國94域名申請應(yīng)提交的材料
域名注冊申請表;本單位介紹信;承辦人身份證復(fù)印件;本單位依法登記文件的復(fù)印件。代理申請還應(yīng)提交代理委托書和受托單位介紹信。用企業(yè)名稱全稱或縮寫或商作為域名的用戶,需提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或有關(guān)商標(biāo)文件的復(fù)印件。我國域名的申請者必須是法人單位而不能是個人。域名申請應(yīng)提交的材料域名注冊申請表;954.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任
在國際互聯(lián)網(wǎng)中,有一些網(wǎng)站是專門為他人網(wǎng)絡(luò)用戶提供諸如網(wǎng)絡(luò)連結(jié)、訪問以及信息服務(wù)活動,這些網(wǎng)站的經(jīng)營者就被稱為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商(InternetServiceProvider)。
網(wǎng)站經(jīng)營者
網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商
4.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任在國際互聯(lián)網(wǎng)中,有一些網(wǎng)站是專門96網(wǎng)站經(jīng)營者
網(wǎng)站經(jīng)營者的基本義務(wù)和責(zé)任義務(wù)大致可分為兩方面:一是服務(wù)行為合法義務(wù);二是保證信息內(nèi)容合法義務(wù)。網(wǎng)站經(jīng)營者網(wǎng)站經(jīng)營者的基本義務(wù)和責(zé)任義務(wù)大致可分為兩方面:97(1)服務(wù)行為合法義務(wù)
網(wǎng)站經(jīng)營者,首先應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)營許可范圍提供服務(wù)。
互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在其網(wǎng)站主頁的顯著位置標(biāo)明其經(jīng)營許可證編號或者備案編號。
網(wǎng)站在從事特殊服務(wù)項目中要求登記備案的義務(wù)。根據(jù)該條規(guī)定,從事新聞、出版以及電子公告等服務(wù)項目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者,應(yīng)當(dāng)記錄提供的信息內(nèi)容及其發(fā)布的時間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名;互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時間、用戶賬號、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號碼等信息
(1)服務(wù)行為合法義務(wù)網(wǎng)站經(jīng)營者,首先應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)營許可范98(2)保證信息內(nèi)容合法義務(wù)
網(wǎng)站應(yīng)保證提供的信息不包含下面九種不合法信息:
A.反對憲法所確定的基本原則的;
B.危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
C.損害國家榮譽和利益的;
D.煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
E.破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
F.散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
G.散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或教唆犯罪的;
H.侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
I.含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。(2)保證信息內(nèi)容合法義務(wù)網(wǎng)站應(yīng)保證提供的信息不包含下面九99(3)網(wǎng)站注意義務(wù)及其相應(yīng)的責(zé)任①
傳播有害信息者的責(zé)任一旦認定網(wǎng)站或第三人上網(wǎng)傳播法律禁止的信息,根據(jù)法律的一般原理,這屬于公共利益或社會利益的侵犯,其責(zé)任形式可分為兩種:一種是行政責(zé)任,一種是刑責(zé)任。(3)網(wǎng)站注意義務(wù)及其相應(yīng)的責(zé)任①傳播有害信息者的責(zé)任100傳播有害信息者的責(zé)任《計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》第23條規(guī)定了故意傳播有害信息的行政責(zé)任:“故意輸入計算機病毒以及其他有害數(shù)據(jù)危害計算信息系統(tǒng)安全的,或者未經(jīng)許可出售計算機信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的,由公安機關(guān)處以警告或者對個人處以5000元以下的罰款、對單位處以15000元以下的罰款;有違法所得的,除予以沒收外,可以處以違法所得1至3信的罰款。”
傳播有害信息者的責(zé)任《計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》第23條規(guī)101傳播有害信息者的責(zé)任刑事責(zé)任,視傳播內(nèi)容和情節(jié),可能涉及:危害國家安全罪、擾亂公共秩序罪、制作、販賣、傳播淫穢物品罪等。傳播有害信息者的責(zé)任刑事責(zé)任,視傳播內(nèi)容和情節(jié),可能涉及:102網(wǎng)站的注意義務(wù)和責(zé)任
互聯(lián)網(wǎng)信息提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上述九種內(nèi)容之一的有害信息,應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,并向國家有關(guān)機關(guān)報告。該條規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者發(fā)現(xiàn)后停止繼續(xù)傳輸義務(wù)和向國家有關(guān)機關(guān)報告義務(wù),但沒有明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否有監(jiān)控其所傳輸?shù)膬?nèi)容是否合法的義務(wù),更沒有規(guī)定注意到什么程度。
網(wǎng)站的注意義務(wù)和責(zé)任互聯(lián)網(wǎng)信息提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚?034.2.2網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商
不論是普通的個人或企業(yè)用戶,不論是否設(shè)立或經(jīng)營網(wǎng)站,只要通過接入設(shè)備通過特定服務(wù)器發(fā)布某種信息,就是在向網(wǎng)絡(luò)提供“內(nèi)容”,就屬于內(nèi)容提供者。網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商專指領(lǐng)有網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)許可證和營業(yè)執(zhí)照的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者,如新浪、網(wǎng)易等綜合性網(wǎng)絡(luò)公司,其中一些服務(wù)即內(nèi)容服務(wù);另外,還有大量的專門從事在線視聽、在線影院、在線閱讀服務(wù)的網(wǎng)站屬于專門的內(nèi)容服務(wù)提供商。
4.2.2網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商不論是普通的個人或企業(yè)用戶,不104侵權(quán)行為
A.侵犯他人的著作權(quán)(如未經(jīng)著作權(quán)人許可將其作品上傳到網(wǎng)絡(luò));
B.發(fā)布侵害他人人格權(quán)的信息,如在網(wǎng)絡(luò)上散布不實信息侮辱、誹謗他人,侵害他人名譽權(quán);將他人的個人資料、隱私上傳,侵害他人隱私權(quán);
C.發(fā)布虛假廣告、誤導(dǎo)消費者的信息導(dǎo)致的侵權(quán),如發(fā)布不實商品信息,侵害消費者權(quán)益;
D.發(fā)布信息侵犯他人商業(yè)秘密,如擅自在網(wǎng)上披露他人的商業(yè)秘密;
E.傳播非法或有害信息,即違反《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第15條所列舉的信息的行為,如色情信息或圖片等。侵權(quán)行為A.侵犯他人的著作權(quán)(如未經(jīng)著作權(quán)人許可將其作品105侵權(quán)行為的歸責(zé)原則2000年12月28日全國人大常委會通過的《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第6條第2款首次明確了網(wǎng)上侵權(quán)責(zé)任:“利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權(quán)益的,構(gòu)成民事侵權(quán)的,依法承擔(dān)民事責(zé)任?!?/p>
該決定明確了互聯(lián)網(wǎng)上的任何侵權(quán)行為,可以適用傳統(tǒng)法律,追究侵權(quán)人的民事責(zé)任。但是,網(wǎng)絡(luò)上信息侵權(quán)行為人的認定要比現(xiàn)實更加復(fù)雜和困難。
侵權(quán)行為的歸責(zé)原則2000年12月28日全國人大常委會通過的106侵權(quán)行為的歸責(zé)為了更清晰地區(qū)分侵權(quán)主體,我們可以將利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人權(quán)利的主體分為兩類:網(wǎng)站經(jīng)營者和非網(wǎng)站經(jīng)營者。探討網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者責(zé)任。實質(zhì)上是要回答兩個問題:一、是網(wǎng)站經(jīng)營者利用自己的網(wǎng)站侵犯他人權(quán)利時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任;二、是在他人通過網(wǎng)站上傳信息實施侵權(quán)時,網(wǎng)站經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)為了更清晰地區(qū)分侵權(quán)主體,我們可以將利用互聯(lián)網(wǎng)107侵權(quán)行為的歸責(zé)內(nèi)容服務(wù)提供商或網(wǎng)站經(jīng)營者在經(jīng)營過程中上傳信息侵害他人權(quán)利或違法,網(wǎng)站經(jīng)營者承擔(dān)責(zé)任。對于只為用戶網(wǎng)上信息交流提供通道、空間及技術(shù)服務(wù)的中介服務(wù)提供商,就不能簡單地要其承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)克任。因為在許多情形下,中介服務(wù)提供商不能事先選擇、改變傳輸信息的內(nèi)容,也不能選擇信息的接受者。另一方面,侵權(quán)信息畢竟是從該網(wǎng)站上傳播的,完全解脫網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任,似又不利于保護民事權(quán)利。在這方面,我國應(yīng)立法確定中介服務(wù)提供者的責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)內(nèi)容服務(wù)提供商或網(wǎng)站經(jīng)營者在經(jīng)營過程中上傳信息1084.2.3網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商指為網(wǎng)絡(luò)提供信息傳輸中介服務(wù)的主體,它又可以分為接人服務(wù)提供商和主機服務(wù)提供商。接入服務(wù)提供商,指為信息傳播提供光纜、路由器、交換機等基礎(chǔ)設(shè)施,或為上網(wǎng)提供接人服務(wù),或為用戶提供電子郵件服務(wù)的主體。主機服務(wù)提供商指為用戶提供服務(wù)器空間,供用戶閱讀他人上載的信息或自己發(fā)送的信息,甚至進行實時信息交流,或使用超文本鏈接等方式的搜索引擎,為用戶提供在網(wǎng)絡(luò)上搜索信息服務(wù)的主體。
4.2.3網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商指為網(wǎng)絡(luò)提供信109主機服務(wù)提供商的特殊性
主機服務(wù)提供者作為一種全新的信息發(fā)布和傳播者,其特殊的運作方式很難簡單地歸類為發(fā)布者或傳播者。其理由主要有以下兩個方面:
第一,主機服務(wù)提供者無法事先對信息行使充分的編輯方面的控制權(quán)。第二,主機服務(wù)提供者可以事后對信息行使一定的編輯方面的控制權(quán)。因此,主機服務(wù)提供者的法律地位是介于發(fā)布者和傳播者之間的一種新的信息傳播者,其法律責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)也不能簡單地以發(fā)布者或傳播者的標(biāo)準(zhǔn)衡量,而需要依據(jù)主機服務(wù)提供商獨特地位予以確定。
主機服務(wù)提供商的特殊性主機服務(wù)提供者作為一種全新的信息發(fā)布110網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)
網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者的義務(wù)主要有兩個:監(jiān)控義務(wù)和協(xié)助調(diào)查義務(wù)。其中,協(xié)助調(diào)查是附助性,而監(jiān)控義務(wù)是主要義務(wù)。
中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括兩個方面:其一,事先審查義務(wù),即在被明確告知侵權(quán)信息存在之前,主動對其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中信息的合法性進行審查;其二,事后控制義務(wù),即在知道侵權(quán)信息的存在后及時采取刪節(jié)、移除等措施阻止侵權(quán)信息繼續(xù)傳播。網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者的義務(wù)主要有兩個:監(jiān)111網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者知道侵權(quán)一般有三種情況:
A.經(jīng)事先審查或其他方式得知;
B.接到權(quán)利人確有證據(jù)的通知;
C.權(quán)利人向法院起訴。在為網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者設(shè)定監(jiān)控義務(wù)時,首先不能脫離其實際監(jiān)控能力,包括技術(shù)可行性、法律判斷力和經(jīng)濟承受能力等,同時還應(yīng)當(dāng)做出有利于平衡社會公共利益的考慮。接入服務(wù)提供者與主機服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)信息的編輯能力和對特定信息的控制能力有很大不同,其監(jiān)控義務(wù)也有很大區(qū)別。網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)商的監(jiān)控義務(wù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者知道侵權(quán)一般有三種情況112接人服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)
接入服務(wù)提供者的地位類似于郵電、電信等電信業(yè)者,只是為信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播提供“傳輸管道”,不能對信息進行編輯,因此要求接入服務(wù)提供者履行事先審查義務(wù)在技術(shù)上是不可能的,故法律不應(yīng)要求其進行事先審查。接人服務(wù)提供者事后監(jiān)控能力也有限,即使要求承擔(dān)事后監(jiān)控義務(wù),也只是在負有技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)采取阻止違法、侵權(quán)信息繼續(xù)傳播的義務(wù)。接人服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)接入服務(wù)提供者的地位類似于郵電、電113主機服務(wù)提供商的監(jiān)控義務(wù)
A.主動審查義務(wù)由于網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)量巨大以及主機服務(wù)提供者法律判斷能力有限,主機服務(wù)的主動審查義務(wù)只能限定在合理限度之內(nèi)。合理時間是指用戶信息發(fā)布后至信息依據(jù)
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