國際私法-第三章沖突規(guī)范與準據法課件

第三章沖突規(guī)范與準據法教學目的和要求：使學生把握沖突規(guī)范的概念、性質、結構與類型，準據法的選擇方法及選擇準據法中的先決問題及程序和實體問題的識別問題。教學重點和難點：沖突規(guī)范的邏輯結構問題。一、沖突規(guī)范的定義與特點

１．稱謂：沖突規(guī)范（conflictrules）又稱法律適用規(guī)范（rulesofapplicationoflaw）、法律選擇規(guī)范（choiceoflawrules）、國際私法規(guī)范（rulesofprivateinternationallaw）。

２．定義：沖突規(guī)范是指處理涉外民事關系時，在有兩個或兩個以上的國家的民法根據有關的連結因素都可能或競相適用于該民事關系指定應該適用其中哪一國法律作為準據法的規(guī)范。

沖突規(guī)范的特點1.沖突規(guī)范不同于一般實體法規(guī)范。2.沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。3.沖突規(guī)范具有不同于一般的法律規(guī)范的結構。二、沖突規(guī)范的結構和類型

（二）沖突規(guī)范的類型

1．單邊沖突規(guī)范（unilateralconflictrules）直接規(guī)定某種涉外民事關系只適用內國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。

2．雙邊沖突規(guī)范（bilateralconflictrules,all-sidedconflictrules）不直接規(guī)定某種涉外民事關系適用內國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個指引確定準據法的連接點，表明什么問題應適用何地法律，至于準據法是內國法還是外國法取決于連接點在內國還是外國。

3．重疊適用的沖突規(guī)范（doublerulesforregulatingtheconflictoflaws）對“范圍”所指的法律關系或法律問題必須同時適用兩個或兩個以上連接點所指向國家的法律的沖突規(guī)范。4．選擇適用的沖突規(guī)范（choicerulesforregulatingtheconflictoflaws）它的系屬指向兩個或兩個以上可以適用的法律，僅選擇其中一個加以適用的法律適用規(guī)范。有條件的選擇性沖突規(guī)范；無條件的選擇性沖突規(guī)范

沖突規(guī)范類型簡表沖突規(guī)范類型

含義

單邊沖突規(guī)范

直接規(guī)定適用內國法或某一外國法的沖突規(guī)范。

雙邊沖突規(guī)范

規(guī)定一個可推定的系屬，再根據此系屬，結合實際情況去尋找應適用某一法律的沖突規(guī)范。重疊適用的沖突規(guī)范

系屬中有兩個或兩個以上的連結點，并應同時適用的沖突規(guī)范。

選擇適用的沖突規(guī)范

無條件可以任意選擇系屬中的若干連結點中的一個確定準據法的沖突規(guī)范。

有條件必須依順序或條件選擇系屬中的連結點來確定準據法的沖突規(guī)范。

三、連結點（二）連結點的分類1．客觀連結點和主觀連結點住所、行為地、物之所在地、國籍，當事人自主選擇

2．靜態(tài)連結點和動態(tài)連結點3．單純的事實和法律概念4．硬性連結點與開放性的連結點

在早期的國際私法法規(guī)中，沖突規(guī)則一般均極為概括，往往對某一種類的法律關系只規(guī)定一個硬性的缺乏靈活性的連結點。隨著國際民商關系越來越復雜多樣，這種極為概括僵化的沖突規(guī)范，便越來越不能適應國家處理涉外民商關系的政策的需要。為了克服這種傳統(tǒng)的沖突規(guī)范的缺陷，目前多主張采用一種“靈活性沖突規(guī)范”來對傳統(tǒng)的、“僵化的”、“缺乏靈活性”的沖突規(guī)范進行“軟化處理”。

四、系屬公式

1．系屬公式的含義所謂系屬公式（formulaofattribution），就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數國家所采用的處理原則，以便解決同類性質的法律關系的法律適用問題。系屬公式又叫準據法表述公式。

四、屬人法的歷史演變１．屬人法的含義屬人法（lexpersonalis）是指以民商事關系當事人的國籍和住所等作連結點的一種準據法表述公式，一般用于解決人的身份、能力及親屬、繼承關系等方面的法律沖突。傳統(tǒng)上的屬人法是以當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式，又分為“本國法”（即“國籍國法”）、“住所地法”和“慣常居所地法”等。屬人法一般用來解決人的身份、能力、婚姻、親屬和繼承等方面的民商事法律沖突。在屬人法中，還有一種“法人屬人法”（personallawofalegalperson）,它一般是指法人的國籍國法，常用來解決法人的成立、解散及權利能力和行為能力等方面的一些問題。五、屬人法的歷史演變自意大利法則區(qū)別說起，在歐洲，屬人法是當事人的住所地法，其主要原因是當時歐洲許多國家法律不統(tǒng)一。后來這種形勢發(fā)生了變化，由于各國政治與法律上實現了統(tǒng)一，有了適用當事人本國法的可能，故自1804年《法國民法典》首次以本國法作當事人的屬人法。但《法國民法典》改用當事人的本國法（lexpatriae）或國籍國法為屬人法，因而1804年后受其影響的不少歐洲大陸國家和非歐洲國家隨之采用本國法為屬人法。英美法系國家和部分南美洲國家采用當事人的住所地法（lexdomicilii）為屬人法。為了調和兩大法系在屬人法上存在的本國法和住所地法兩大派別的矛盾，用慣常居所地法來代替住所地法或本國法來作為屬人法已成為普遍趨勢。現在因國際經貿關系的發(fā)展，又有一種恢復住所地法和提高習慣居所地法地位的趨勢。六、準據法的定義與特點１．準據法的定義準據法（lexcausae，applicablelaw）是指經沖突規(guī)范指引用來具體確定國際民商事法律關系當事人的權利與義務的特定法域的實體法律。它包括國內實體法和國際統(tǒng)一實體法，而國內實體法包括內國法和外國法，國際統(tǒng)一實體法包括國際條約和國際慣例。沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，不能直接調整國際民商事法律關系，只有結合它所指引的準據法才能發(fā)揮這種作用。因此，準據法的確定在國際私法中具有重要意義。準據法的確定要注意幾個問題：區(qū)分實體問題與程序問題、區(qū)分國際與區(qū)際法律沖突問題；區(qū)分時際與人際法律沖突問題準據法的特征1.準據法必須是經沖突規(guī)范所指定的法律。2.準據法是能夠確定涉外民事法律關系中雙方當事人的權利和義務的實體法。3.準據法是由沖突規(guī)范結構中的系屬部分的連接點所指引的法律。準據法的確定有賴于沖突規(guī)范的具體規(guī)定。準據法確定過程中的幾個需注意的問題多法域國家的法律沖突與準據法的確定1.根據該外國的區(qū)際私法確定準據法。2.直接依照區(qū)際沖突規(guī)范中的連結點的指引具體適用該具體地區(qū)的法律。3.依最密切聯系原則確定準據法。當事人的國籍、住所、注冊地、物之所在地等發(fā)生變化導致的時際法律沖突。時際法律沖突的解決方法針對第1種和第2種情況的時際沖突，采取新法優(yōu)于舊法的原則。如1964年日本《關于遺囑方式準據法》