債務減讓協(xié)議

《債務減讓協(xié)議》講義一、情況概述鑒于債務減讓一直作為資產處置的一種主要方式，業(yè)務需求較大，為了防范控制風險，降低基層一線項目經理和法律人員的工作量。公司2001年即制作了《債務減讓協(xié)議》范本，并于2004年進行了修改。本次示范合同文本修訂中，對于《債務減讓協(xié)議》，一方面基本沿襲了原有協(xié)議的框架和內容，即只有滿足一定條件下債務減讓方才生效。該版本主要適用于原債務擔保有效或債務具有一定的價值，即便不采取減讓的方式亦有一定回收價值的債氤同時，考慮到現(xiàn)實中存在原有債務擔保無效或債務本身亦不具有回收價值或回收價值較少但處置成本較高等，通過債務減讓方式取得的回收能夠實現(xiàn)處置目的的情形，特別起草了債務減讓的新版本，新版本下債務減讓為確定的事實，即協(xié)議一經生效債務即發(fā)生減讓，各方關注的■點在于債務減讓后償還問題。此，本次示范合同項下《債務減讓協(xié)議》文本包括附生效條件的債務減讓和附解除條件的債務減讓兩種類虱需要特別說明的是瀾生效條件的債務減讓和附解除條件的債務減讓是指滿足一定條件下債務減讓方才發(fā)生效力，以及在滿足一定條件下債務減讓即時解除，原有全部債權恢復。其不同于協(xié)議本身效力的附生效條件和附解除條件。所謂協(xié)議本身的附生效條件和解除條件是指滿足一定條件下協(xié)議本身方才生效或予以解除。而無論是新版本還是舊版本的《債務減讓協(xié)議》均是協(xié)議一經簽署即生效，而協(xié)議項下所約定的債務減讓在滿足一定條件

下方才生效或解除。二債務減讓的概念債務減讓是指債權人減少對債務人的素償權，通過債權人與債務人之間達成債務和解協(xié)議來進行，從而在T定程度上減輕債務人的負擔。債權人減讓部分債權，債務人獲得重組收益，對剩余債務一次或者分次償還，終結債務的一種追償方式。債務減讓屬于債務■組的一種方式。債務■組捐暗律概念，其是會計學上的概念。依據(jù)《企業(yè)會計準則—債務■組》，債務■組是指在債務人發(fā)生財務困難的情況下，債權人按照其與債務人達成的協(xié)議或者法院的裁定做出讓步的事項。因而實施債權減讓的前提是債務人無力足額償還全部債務，一般在企業(yè)資不抵債時較常采用。這種情況下債務人一旦破產，債權人只能收回部分債權，甚至完全收不回任何債權。因此，通過適當?shù)膫鶛鄿p讓，枷于避免債權人遭受更大的損失，并可以避免各種繁雜的法律程序和支出，減少成本，提高效率，所收回的凈收益將高于通過其他途徑（包括但不限于司法途徑、申請債務人破產）而收回的凈收益，有助于提高債務人的還債積極性，也有利于金融資產管理公司快速收回現(xiàn)金資產。是經實踐中，債務減讓這種債務重組方式經常得到采用。在“粵海重組"案中，廣東省政府就是經過與境外債權人兩年多的艱苦談判，為粵海公司平均減讓債務42.78%,并形成一個“雙贏”的債務■組方案，最終成功■組粵海公司。金■資產管理公司在債務追償過程中通常會對-批具有部分償債穌但不宜起訴的債

務人，通過深入調查最大償債能力、反復談判和嚴格審批程序，采取債務減讓的方式收回部分債權。是經三、協(xié)議條款、內容的說明與比較（一）債務減讓協(xié)議（附生效條件）注釋：本協(xié)議文本基本沿用公司原有格式文本，此次進行適當?shù)男薷?。該協(xié)議的核心在于，債務人滿足約定條件后，債務才發(fā)生減讓。主要適用原有全部債務的保證、抵押或質押擔保有效存續(xù)的情形。鑒于：1、乙方對原貸款銀行銀行分行（下稱〃原貸款銀行”）之間因借貸業(yè)務而有到期債務，丙方為乙方的債務提供（連帶責任保證/抵押/質押）擔保/乙方為其債務提供（抵押/質押）擔保;借貸業(yè)務而有到期債務，丙方為乙方的債務提供（連帶責任保證/抵押/質押）擔保/乙方為其債務提供（抵押/質押）擔保;注釋：確認債權債務關系。填寫剝離行的原始狀況。選擇性內容分別對成債務人自身提供抵押、質押擔保，或第三人提供保證、抵押、質押擔保的不同情形。2、原貸款銀行于年月日已將其對乙方/乙方及丙方所享有的主從債權轉讓給甲方并已得到乙方/乙方及丙方的確認；注釋:確認債權債務的承繼。選擇性內容分別對應債務人及第三人提供擔保的情形。3、甲方同意，在滿足本協(xié)議所設期限及條件的前提下，甲方對乙方的債務予以適當減讓。注釋：明確本協(xié)議項下債務減讓的效力屬于附條件生效。甲、乙、丙三方在平等、自愿的基礎上，通過友好協(xié)商，就甲方對乙方進行債務減讓事宜達成本協(xié)議，供各方共同遵守:第一條債權債務確認截止—年—月_日，甲方對乙方的債權總額為—萬元，其中：本金—萬元，利息（含逾期利息）萬元。乙方/乙方、丙方對甲方所享有的該等債權予以認可并不可撤銷地放棄對該等債權的依據(jù)、效力、金額、訴訟時效、可撤銷及其他存在或可能存在的瑕疵進行抗辯的權利。注釋：確認當事人之間的債權債務關系，以及債務人及或第三人抗辯權利的瞄。與第六條違約責任相呼應，有利于我方在債務減讓條件不能成就或協(xié)議不能得到履行情況下，向對方當事人主張其承擔違約責任，及債權追索、要求賠償。第二條債務減讓內容2.1甲方同意：甲方全部收到本協(xié)議第三條約定的人民幣萬元，同時滿足本協(xié)議第四條約定的其他減讓條件后，甲方對乙方應承擔的剩余債務（萬元）不再追索，并就剩余債務不向丙方/乙方、丙方主張擔保權利。注釋：減讓的內容，列明我方放棄剩余債權追索（債務減讓）權利的對價,也就是說在收到約定的價款后，同時在滿足第四條約定的其他安排的情況下，對債務人的剩余債務予以全部免除典保人的擔保責任一并免除。注意選擇性內容。2.2本協(xié)議所稱的債權、債務均不包含協(xié)議各方之間因為與本協(xié)議有關的債權追索發(fā)生的訴訟、仲裁、執(zhí)行費用；上述費用均由乙方另行全部承擔。注釋:對債權、債務等概念作出有利于我方的解釋。以避免實踐中發(fā)生債務人支付的債務減讓金額不足本次債權追索而發(fā)生的各項費用，或本次債權追索而發(fā)生的各項費用在債務減讓金額中所占的比例過大，進而導致債務減讓的回收價大幅度縮水。第三條清償金額及期限甲方同意按照下列方式清償債務：3.1乙方一次性清償?shù)模瑧诒緟f(xié)議簽訂之日起日內將清償款項及/或實物資產交付甲方。注釋：選擇性條款，依照實際采用的一次性付款或分期付款方式，以及現(xiàn)金或具體實物情況，填制相郵容。如為實物方式清償債務的，則應明確約定實物的具體內容、實物價值的判斷標準，以及實物的移交、過戶等相關問題，將實物予以特定化。3.2乙方分期清償?shù)?，付款期限為：本協(xié)議簽署之日，清償全部款項的%；年_月_日前，清償全部款項的%；年_月_日前，清償完畢剩余部分。注釋：原版本中此款規(guī)定首期付款比例不低于全部清償款項的30%。鑒于債務減讓付款方式和額度分配，應由相關的業(yè)務管理加以要求，本次修改刪除了首期付款比例的規(guī)定。同時，在分期付款情況下，支付方式成為現(xiàn)金，盡量不采取實物方式支付。為實物存在因付款時間的延長易發(fā)生貶值或損毀的風險。第四條債務減讓條件如下條件全部滿足前，甲方對乙方的債務不予減讓，甲方仍享有本協(xié)議第1.1款約定的全部債權:4.1乙方按本協(xié)議第三條約定的期限及金額履行全部付款義務。4.2乙方/乙方、丙方已向甲方提供財務報表（資產負債表、損益表、現(xiàn)金流量表），該等財務會計資料應能真實、準確、完整地反映各自的經營及財務狀況。4.3本協(xié)議第三條所列款項按期支付完畢前，未經甲方書面同意，乙方/乙方、丙方不得采取承包、租賃、股份制改造、聯(lián)營、合并、兼并、分立、合資、資產轉讓、停業(yè)、解散、申請破產以及其它足以影響甲方債權實現(xiàn)的行動。注釋：本條為附條件債務減讓的核心條款，也就是債務減讓的生效條件，包括及時付款義務和其他義氤三項要件之一不能全部或部分履行或不能成就測債務不予減讓，我方繼續(xù)享有第一條規(guī)定的全部債權。涉及選擇性內容，對應選用。這里要強調的是第四條第一款的全部付款義務他就是說在分期付款方式下，只有在債務人付清全部款項后債務才進行減讓，否則債務減讓行為不生效。第二款要求提交財務報表，即為了合理判斷債務減讓的條件，特別是對價是否合理他是為日后債務減讓未能生效，向債務人擔保人追償全部債務時能夠進一步挖掘資產線索。第五條擔保本協(xié)議采取如下種擔保方式:5.1在債務未能減讓時，丙方認可本協(xié)議中甲乙雙方的各項約定，并承諾所提供的保證/抵押/質押擔保繼續(xù)有效。5.2在債務未能減讓時乙方同意原向甲方提供的抵押/質押擔保繼續(xù)有效。（以上為選擇性條款需根據(jù)原擔保的具體情況酌情決定是對第口款和第5.2款進行分別選擇，還是同時選擇）注釋：債務人和第三人承諾在債務減讓條件成就前或者債務人違約、債務減讓條件不能履行或不能成就等，導致債務未能減讓的情形下，進一步強調原擔保繼續(xù)有效。以避免因債務減讓而導致原有擔保的失效。涉及選擇性內容，對應選用。第六條違約責任6.1本協(xié)議生效后，甲、乙、丙三方應本著誠實信用的原則，嚴格履行本協(xié)議約定的各項義務。任何一方當事人不履行本協(xié)議約定義務的，或者履行本協(xié)議約定義務不符合約定的，視為違約，除本協(xié)議另有約定外，應向對方賠償因此受到的損失；包括但不限于實際損失、預期損失和要求對方賠償損失而支付的律師費、交通費和差旅費等。6.2乙方未按本協(xié)議第三條的約定及時、足額地履行付款義務的，自逾期之日起，甲方有權按本協(xié)議第一條確認的金額扣除乙方已還款金額外的金額向乙方追索全部債權。6.3乙方違反第四條約定的其他義務，經甲方書面催告后仍不予改正的，甲方有權按本協(xié)議第一條確認的金額向乙方追索全部債權。因乙方違反本協(xié)議上述約定導致債務無法減讓的，乙方依據(jù)本協(xié)議已償還的款項優(yōu)先抵償本協(xié)議第一條所列截止日后發(fā)生的利息，抵扣后仍有剩余的，依次抵償該條所列債務利息、本金。注釋:違約責任主要約定了債務人未能按時足額支付減讓款項或有其他不滿足減讓生效條件的情形，發(fā)生該情形的，減讓不生效，我方有權繼續(xù)享有全部債權。但需提請注意的是，對于債務人已付款的部分，應優(yōu)先抵償截止日后的利息，剩余部分再依次抵償債務的利息、本金。第七條爭議的解決7.1各方就本協(xié)議的解釋和履行發(fā)生的任何爭議，應通過友好協(xié)商方式解決。未能通過友好協(xié)商解決的爭議，甲、乙、丙三方選擇如下第種爭議解決方式:7.1.1將爭議提交仲裁委員會按其仲裁規(guī)則進行仲裁，仲裁裁決是終局的，對各方都有約束力。7.1.2向甲方所在地的人民法院提起訴訟。（以上為選擇性條款）7.2本協(xié)議的有效性、解釋、執(zhí)行及爭議解決應適用中華人民共和國（香港、臺灣、澳門除外）現(xiàn)行法律、行政法規(guī)之規(guī)定。注釋：鑒于仲裁周期短、成本低、程序簡便，增加仲裁作為解決爭議的備選方式。第八條不可抗力（略）第九條通知和通訊（略）第十條附則（略）第十一條各方另行約定的其他條款（略）（二）債務減讓協(xié)議（附解除條件）注釋：本協(xié)議文本是根據(jù)辦事處的實際工作需要重新起草的版本。該協(xié)議主要適用于原有債務未設定擔?；驌o效情形下，通過債務減讓即能實現(xiàn)處置回收目的的情況。本協(xié)議的核心在于債務減讓作為確定事實，以此為前提，各方就債務減讓后債務償還問題進行約定。因此，協(xié)議中的■要條款是償還方式和償還的擔保。在這種情況下，對債務的償還設定新的擔保，擔保人對償還義務承擔擔保責任，因此，在減讓作為前提的情況下，債務人可能更有動力去尋找或提供新的擔保，所以，新的擔保在這種情況下非?！鲆?，即使日后債務減讓解除，債權價值實際上也可以得到提升。在具體使用中，應根據(jù)項目具體情況考慮償還方式和擔保的問題?？梢杂捎袚Ｈ酥匦略O定擔保,也可以由新的擔保人提供擔保。在債務人違約的情況下，

可以設定比較嚴格的違約責任。版本中還規(guī)定了全部債權恢復的條款，在實務中可根據(jù)實際需要皿鑒于：1、乙方對原貸款銀行銀行分行（下稱〃原貸款銀行”）之間1、乙方對原貸款銀行銀行分行（下稱〃原貸款銀行”）之間因借貸業(yè)務而享有到期債務；丙方為乙方的債務提供（連帶責任保證/抵押/質押）擔保;注釋：本款約定原有債權債務以及擔保關系擊實踐中若原擔保人為債務人本身的，建議將本款后半旬調整為“乙方為其債務提供（抵押/質押）擔?！薄１旧淼?，建議將本款后半旬調整為“乙方為其債務提供（抵押/質押）2、原貸款銀行于年月日已將其對乙方/乙方及丙方所享有的主從債權轉讓給甲方并已得到乙方/乙方及丙方的確認;注釋：同前3、甲方同意對乙方的債務予以適當減讓，丙方同意對乙方償還減讓后的債務提供（連帶責任保證/抵押/質押）擔保。注釋：鑒于丙方作為原擔保人已脫保，故其對減讓后的債務所提供的擔保為一項新的擔保。實踐中如原擔保人即為債務人，則建議將該款調整為“甲方同意對乙方的債務予以適當減讓，乙方為減讓后的債務提供（抵押/質押）擔保。”甲、乙、丙三方在平等、自愿的基礎上，通過友好協(xié)商，就甲方對乙方進行債務減讓及丙方對乙方債務提供擔保事宜達成本協(xié)議，供各方共同遵守:第一條債權債務確認截止—年—月_日，甲方對乙方的債權總額為—萬元，其中：本金—萬元，利息萬元。乙方、丙方對甲方所享有的該等債權予以認可并不可撤銷地放棄對該等債權的依據(jù)、效力、金額、訴訟時效、可撤銷及其他存在或可能存在的瑕疵進行抗辯的權利。注釋：同前第二條債務減讓內容2.1甲方同意，對乙方在第一條的債務予以減讓，減讓金額為萬元，減讓后乙方對甲方債務為萬元。注釋:確認債權債務的減讓額度，及減讓后的債務金額，建立附有解除條件的新債權債務關系。2.2本協(xié)議所稱的債權、債務均不包含協(xié)議各方之間因為與本協(xié)議有關的債權追索發(fā)生的訴訟、仲裁、執(zhí)行費用；這些費用均由乙方另行全部承擔。2.3本協(xié)議簽署之同時，乙方應就其在本協(xié)議項下的償還義務另行提供擔保，并由新?lián)Ｈ伺c甲方另行簽署擔保協(xié)議。注釋：就減讓后的債務，除可以由本協(xié)議的原擔保人丙方提供擔保，還可以由第三方提供擔保,而且在減讓作為前提的情況下，原則上必須有新的擔保存在，這也是激勵債務人償債的條件，同時，要求新的保證的存在目的也在于在減讓解除的情況下提升我方債權的價值。此種情況下，既可以相應調整本協(xié)議的文本，也可以由債權人與第三方另行

簽署擔保協(xié)議。如相應調整本款約定，不另行簽署擔保協(xié)議，而將本款調整為擔保條款的，■議明確約定擔保范鼠擔保期限、擔保物、移交過戶等內容，以確保擔保條款內容的皿全面。第三條債務減讓后乙方清償金額及期限甲方同意按照下列的清償方式：3.1乙方一次性清償?shù)?，應于本協(xié)議簽訂之日起日內將清償款項及/或實物資產交付甲方。注釋：同前3.2乙方分期清償?shù)模犊钇谙逓椋罕緟f(xié)議簽署之日，清償全部款項的%；年_月_日前，清償全部款項的%；年_月_日前，清償完畢剩余部分。注釋：同前第四條債務減讓后乙方、丙方的義務第四條債務減讓后乙方、丙方的義務4.1乙方應按本協(xié)議第三條約定的期限及金額履行全部付款義務。注釋：建議在實務中將上述涉及的“金額"調整為“方式”。4.2乙方/丙方應按本協(xié)議第五條的約定向甲方提供抵押/質押擔保的，應在本協(xié)議簽訂后_日內將新設抵押/質押的抵押登記證明、與抵押有關的批準文件或質物或質權憑證交付甲方。注釋：新設立抵押、質押擔保的效力是本協(xié)議的關鍵問題他是成就條件之一，因此，必須予以特別重視。實踐中需根據(jù)擔保的具體方式進行明確約定，特別關注物權法對相關內容的皿4.3在債務清償完畢前，乙方、丙方按_（月/季）向甲方提供財務報表（資產負債表、損益表、現(xiàn)金流量表），該等財務會計資料應能真實、準確、完整地反映各自的經營及財務狀況。注釋:第三款要求提交財務報表，即為了合理判斷債務減讓的條件，特別是對價是否合理他是為日后債務減讓解除時，向債務人擔保人追償全部債務時能夠進一步挖掘資產線索。4.4在債務清償完畢前，乙方、丙方向甲方提供各自的基本賬戶及其他所有一般賬戶（包括本協(xié)議簽訂日前已開設的及簽訂日后新開設的賬戶）。注釋：丙方作為新的擔保人需向我方提供其重要資料，以便日后向