清末法律制度改革課件

第十一章清末法律制度改革

第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況和清政權(quán)性質(zhì)的變化第二節(jié)

清末預(yù)備立憲第三節(jié)

清末修律第四節(jié)

司法制度第十一章清末法律制度改革第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情1第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況

和清政權(quán)性質(zhì)的變化

1．列強(qiáng)的外部壓迫

第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況

和清政權(quán)性質(zhì)的變化1．2第十一章清末法律制度改革課件3

2．國(guó)內(nèi)各種社會(huì)矛盾的激化

一是政治統(tǒng)治的離心傾向日益明顯，地方督撫勢(shì)力日益坐大。

二是清廷內(nèi)部腐敗的加劇和統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部的權(quán)利內(nèi)耗加劇。李鴻章曾國(guó)藩曾國(guó)藩

2．國(guó)內(nèi)各種社會(huì)矛盾的激化一是政治統(tǒng)治的離心傾向日益明顯43．清廷財(cái)政壓力的增加一是戰(zhàn)爭(zhēng)賠款的壓力。二是國(guó)內(nèi)工商業(yè)的艱難境況。三是中央財(cái)稅政策的不暢。3．清廷財(cái)政壓力的增加一是戰(zhàn)爭(zhēng)賠款的壓力。5

二、清末法制的半殖民地半封建化

（一）近代不平等條約對(duì)清末法制的影響間接影響：新出現(xiàn)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，要求有相應(yīng)的法律規(guī)范予以調(diào)整。打破了自古以來官府壟斷律學(xué)的狀況。宋元以降一再衰微的法律研究為之一振，知識(shí)界開始沖破清廷“祖宗之法不可改”的一貫宗旨。

二、清末法制的半殖民地半封建化（一）近代不平等條約對(duì)清末6近代不平等條約對(duì)清末法制

的直接影響

中國(guó)深欲整頓律例，期與各國(guó)改同一律，英國(guó)允愿盡力協(xié)助，如成此舉，一俟查悉中國(guó)律例情形及其案斷辦法，及一切相關(guān)事實(shí)，皆臻完善，英國(guó)允棄其領(lǐng)事裁判權(quán)?！杏ⅰ独m(xù)議通商行船條約》一切現(xiàn)行律例，按照通商交涉情形，參酌各國(guó)法律，妥為擬議，務(wù)期中外通行，有俾治理近代不平等條約對(duì)清末法制

的直接影響中國(guó)深欲整頓律例，期與7方今改訂商約，英、美、日、葡四國(guó)，均允中國(guó)修訂法律，首先收回治外法權(quán)，實(shí)變法自強(qiáng)之樞扭，臣等奉命考訂法律，恭繹諭旨，原以墨守舊章，授外人以口實(shí)，不如酌加甄采，可默收長(zhǎng)駕遠(yuǎn)馭之效?！蚣冶痉浇窀挠喩碳s，英、美、日、葡四國(guó)，均允中國(guó)修訂法律，首先收回8第二節(jié)

清末預(yù)備立憲

一、實(shí)行預(yù)備立憲的政治背景1905年清廷提出“仿行憲政”同年10月成立“考察政治館”12月派大臣出洋考察列強(qiáng)國(guó)憲政1907年8月更名為“憲政編查館”第二節(jié)

清末預(yù)備立憲

一、實(shí)行預(yù)備立憲的政治背景91906年9月1日宣布“預(yù)備立憲”1908年8月27日公布了“預(yù)備立憲”計(jì)劃，即《欽定逐年籌備事宜清單》。立憲有三大利：一曰皇位永固；二曰外患漸輕；三曰內(nèi)亂可彌。1906年9月1日宣布“預(yù)備立憲”10二、官制改革和單行行政法規(guī)（一）官制改革1．中央官制改革將總理各國(guó)事務(wù)衙門改為外務(wù)部，冠于六部之首。管部大臣以近支王公充之。另設(shè)尚書二人，侍郎二人。尚書中必須有一人兼軍機(jī)大臣。侍郎中必須有一人通西文西語(yǔ)。均作為額缺，予以厚祿。

二、官制改革和單行行政法規(guī)（一）官制改革11

此次改革中央官制，御前會(huì)議確定按照“五不議”的原則進(jìn)行。所謂“五不議”即“軍機(jī)處事不議”，“內(nèi)務(wù)府事不議”，“旗事不議”，“翰林院事不議”，“太監(jiān)事不議”。此次改革中央官制，御前會(huì)議確定按照“五不議”的原則進(jìn)行。122．地方官制改革陸軍部直接委派督練公所軍事參議官，以收回各督撫的軍權(quán)；度支部派清理財(cái)政監(jiān)督官，以收回各省督撫的財(cái)權(quán)；將各省督撫的軍權(quán)、財(cái)權(quán)分別收歸陸軍部和度支部。2．地方官制改革陸軍部直接委派督練公所軍事參議官，以收回各13三、制定憲法性文件（一）《欽定憲法大綱》1．《欽定憲法大綱》的頒布與傳統(tǒng)中華法系的解體光緒三十四年（公元1908年），清廷頒布了由憲政編查館制訂的《欽定憲法大綱》，成為中國(guó)法制史上首部具有近代憲法意義的法律文件。三、制定憲法性文件（一）《欽定憲法大綱》142．《欽定憲法大綱》的主要內(nèi)容首列（君上）大權(quán)事項(xiàng)，以明君為臣綱之義。次列臣民權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)，以示民為邦本之義，雖君民上下同處于法律范圍之內(nèi)，而大權(quán)仍統(tǒng)于朝廷。2．《欽定憲法大綱》的主要內(nèi)容首列（君上）大權(quán)事項(xiàng)，以明君15君上大權(quán)大清皇帝統(tǒng)治大清帝國(guó)，萬世一系，永永尊戴君上神圣尊嚴(yán)，不可侵犯立法、行政、司法則皆總攬于統(tǒng)治大權(quán)，故一言以蔽之，憲法者所以鞏固君權(quán)，兼以保護(hù)臣民者也。臣民權(quán)利義務(wù)

重心是納稅、當(dāng)兵及遵守法律等項(xiàng)義務(wù)在法律范圍內(nèi)，所有言論、著作、出版、集會(huì)、結(jié)社等事，準(zhǔn)其自由，臣民非依法規(guī)定，不受逮捕監(jiān)禁處罰；以及進(jìn)行訴訟，專受司法機(jī)關(guān)審判等項(xiàng)。君上大權(quán)臣民權(quán)利義務(wù)16（二）《憲法重大信條十九條》1911年11月3日公布《憲法重大信條十九條》，通稱《十九信條》.采用英國(guó)式“虛君共和”的責(zé)任內(nèi)閣制；形式上限制了皇權(quán)，擴(kuò)大了國(guó)會(huì)權(quán)力；屬臨時(shí)憲法。（二）《憲法重大信條十九條》1911年11月3日公布《憲17

四、制定《諮議局章程》和

《資政院院章》《諮議局章程》“諮議局”是清末“預(yù)備立憲”過程中清政府設(shè)立的地方咨詢機(jī)構(gòu)，于1909年開始在各省設(shè)立?！顿Y政院院章》“資政院”是清政府在清末“預(yù)備立憲”過程中設(shè)立的中央“咨詢機(jī)關(guān)”，于1910年設(shè)立。

四、制定《諮議局章程》和

《資政院院章》《諮議局章程》18第三節(jié)

清末修律一、修律的指導(dǎo)思想（一）“參考古今，博稽中外”的修律方針（二）清末修律的目的及其實(shí)質(zhì)1．以資產(chǎn)階級(jí)法律形式掩蓋君主專制統(tǒng)治2．配合預(yù)備立憲緩和矛盾抵制革命3．清末立法的實(shí)質(zhì)第三節(jié)

清末修律一、修律的指導(dǎo)思想19二、修律概況（一）《大清現(xiàn)行刑律》與《大清新刑律》清末刑法的修訂，大體上可以分為兩個(gè)基本方面：一為刪修舊律舊例，改訂刑罰制度，廢除一些殘酷的刑種和明顯不合潮流的制度。這一方面以公布《大清現(xiàn)行刑律》為代表。一為制定并公布中國(guó)歷史上第一部近代意義上的專門刑法典《大清新刑律》。二、修律概況（一）《大清現(xiàn)行刑律》與《大清新刑律》20（一）《大清現(xiàn)行刑律》與

《大清新刑律》的內(nèi)容和特點(diǎn)

1．《大清現(xiàn)行刑律》第一，改律名為《刑律》。第二，取消《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、刑、工六部稱呼名稱而設(shè)的六律總目，現(xiàn)行刑律篇目，自名例至河防分30門36卷。第三，改革刑罰，廢除凌遲、梟首、戮尸、緣坐、刺字等酷刑。第四，廢除過時(shí)法條，增加新罪名。（一）《大清現(xiàn)行刑律》與

《大清新刑律》的內(nèi)容和特點(diǎn)

1．212．《大清新刑律》（1）《大清新刑律》的結(jié)構(gòu)變化《大清新刑律》分總則、分則兩編，共53章411條，附《暫行章程》5條，其主要特點(diǎn)是：一是仿資產(chǎn)階級(jí)刑法體例。二是采取資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家刑罰體系。2．《大清新刑律》（1）《大清新刑律》的結(jié)構(gòu)變化22（2）《大清新刑律》的內(nèi)容變化一是吸收資產(chǎn)階級(jí)刑法制度。采用罪刑法定原則，否定了罪刑擅斷和詔敕斷罪。適應(yīng)帝國(guó)主義國(guó)家侵略的現(xiàn)實(shí)。二是《大清新刑律》對(duì)封建刑法制度作了大量刪削，尤其是刪去了以家天下和宗法制為根據(jù)的“八議”、請(qǐng)、減、贖、“十惡”和“存留養(yǎng)宗”等封建法律內(nèi)容。（2）《大清新刑律》的內(nèi)容變化一是吸收資產(chǎn)階級(jí)刑法制度。23

3．修律中的“禮法之爭(zhēng)”

所謂“禮法之爭(zhēng)”，是指在清末變法修律過程中，以張之洞、勞乃宣為代表的“禮教派”與以修訂法律大臣沈家本為代表的“法理派”圍繞《大清新刑律》等新式法典的修訂而產(chǎn)生的理論爭(zhēng)執(zhí)。

爭(zhēng)論焦點(diǎn)：其一，關(guān)于“干名犯義”條存廢問題。其二，關(guān)于“存留養(yǎng)親”制度。其三，關(guān)于“無夫奸”及“親屬相奸”等問題。其四，關(guān)于“子孫違反教令”問題。其五，關(guān)于子孫卑幼能否對(duì)尊長(zhǎng)行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)問題。

3．修律中的“禮法之爭(zhēng)”所謂“禮法之爭(zhēng)”，是指在清末變法24爭(zhēng)論妥協(xié)的結(jié)果——“暫行章程”

法部在新刑律后加上５條《附則》，稱《暫行章程》。規(guī)定了無夫婦女通奸罪，對(duì)尊親屬有犯不得適用正當(dāng)防衛(wèi)，加重卑幼對(duì)尊長(zhǎng)、妻對(duì)夫殺傷害等罪的刑罰，減輕尊長(zhǎng)對(duì)卑幼、夫?qū)ζ逇茸锏男塘P等等。以符合“凡我義關(guān)倫常諸條不可率行變革”的宗旨。爭(zhēng)論妥協(xié)的結(jié)果——“暫行章程”法部在新刑律后加上５條《附則25（二）商律修訂的背景與過程商律修訂的過程光緒二十九年（1903年）到光緒三十三年（1907年）為第一階段《欽定大清商律》、《公司注冊(cè)試辦章程》、《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》與《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程細(xì)目》、《破產(chǎn)律》（二）商律修訂的背景與過程商律修訂的過程26光緒三十三年后至宣統(tǒng)三年為第二階段

經(jīng)過光緒三十二年（1906年）官制改革，商事立法改由修訂法律館負(fù)責(zé)，主要法典由修訂法律館主持起草，各單行法規(guī)仍由有關(guān)部門擬訂?！洞笄迳搪刹莅浮?、《交易行律草案》、《破產(chǎn)律草案》、《保險(xiǎn)規(guī)則草案》、《改訂大清商律草案》光緒三十三年后至宣統(tǒng)三年為第二階段經(jīng)過光緒三十二年（19027商律的主要內(nèi)容和特點(diǎn)1．清末商律的主要內(nèi)容（1）以法律的形式規(guī)定了獎(jiǎng)勵(lì)工商業(yè)的政策，肯定了資本主義近代企業(yè)的合法地位。（2）規(guī)定了商人的法律地位及從事商事活動(dòng)所應(yīng)遵循的一般規(guī)則。（3）規(guī)定了公司的法律地位、種類，各種公司的組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及外部關(guān)系、成立、變更、解散及會(huì)計(jì)制度等商律的主要內(nèi)容和特點(diǎn)1．清末商律的主要內(nèi)容28（4）具體規(guī)定了買賣、行鋪營(yíng)業(yè)、承攬運(yùn)送業(yè)、運(yùn)送營(yíng)業(yè)、倉(cāng)庫(kù)營(yíng)業(yè)、保險(xiǎn)營(yíng)業(yè)等商事行為的性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)規(guī)則、有關(guān)當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等。（5）對(duì)于海上運(yùn)輸這一特殊行業(yè)的有關(guān)問題作了系統(tǒng)的規(guī)定。（6）對(duì)商事活動(dòng)中經(jīng)常使用的票據(jù)的性質(zhì)、種類、款式、發(fā)行、流通、收回及當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)作了系統(tǒng)規(guī)定。（7）規(guī)定了破產(chǎn)的條件、呈報(bào)破產(chǎn)的方法、清償債務(wù)的方法及對(duì)有心倒騙的處理辦法等。（4）具體規(guī)定了買賣、行鋪營(yíng)業(yè)、承攬運(yùn)送業(yè)、運(yùn)送營(yíng)業(yè)、倉(cāng)庫(kù)營(yíng)292．清末商律的基本特點(diǎn)

首先，在法律淵源上，它主要模仿德、日、英等資本主義國(guó)家的商法，同時(shí)也吸收了一些中國(guó)的商事習(xí)慣。其次，在立法原則上，充分照顧商事活動(dòng)的簡(jiǎn)便性及敏捷性要求，從各國(guó)商法和中國(guó)商事習(xí)慣中采取了大量的與商為便的規(guī)定。第三，在具體內(nèi)容上，帶有一些封建殘余和半殖民地法的烙印。2．清末商律的基本特點(diǎn)首先，在法律淵源上，它主要模仿德、日30（三）民律修訂的過程1908年11月修訂法律館在沈家本主持下聘請(qǐng)日本法學(xué)士松岡義正為顧問，開始民法的起草。1909年9月內(nèi)閣侍讀學(xué)士甘大璋奏請(qǐng)將民律中與禮教牽涉較多的親屬、繼承二編，分出改由禮學(xué)館起草，然后會(huì)同修訂法律館一起商定。（三）民律修訂的過程1908年11月修訂法律館在沈家本主持31三點(diǎn)宗旨一是“注重世界最普通之法則”；廣泛吸收大陸法系國(guó)家民法的一般原則和具體規(guī)定。二是“原本后出最精確之法理”；“采用各國(guó)新制”以便與列強(qiáng)相交涉。

三是“求最適于中國(guó)民情之法”和“期于改進(jìn)上最有利益之法”。三點(diǎn)宗旨一是“注重世界最普通之法則”；廣泛吸收大陸法系國(guó)32《大清民律草案》的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容《大清民律草案》共有五編，按其編纂結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的特點(diǎn)可分為前后兩個(gè)部分，即總則、債權(quán)、物權(quán)前三編與親屬、繼承后兩編。清末民律草案前三編以“模范列強(qiáng)”為主清末民律草案后兩編以“固守國(guó)粹為宗”《大清民律草案》的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容《大清民律草案》共有五編，按其33（四）訴訟法與法院組織法

的制訂過程1．《刑事民事訴訟法草案》的制定2．《各級(jí)審判廳試辦章程》的制定3．《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》4．《大理院審判編制法》與《法院編制法》（四）訴訟法與法院組織法

的制訂過程1．《刑事民事訴訟法草34

訴訟法與法院組織法的內(nèi)容特點(diǎn)

1．《刑事民事訴訟法草案》的內(nèi)容特點(diǎn)光緒三十二年四月（公元1906年4月），擬成《刑事民事訴訟法草案》上奏清廷，請(qǐng)求在刑法和民法之前頒行。該草案共5章260條，另附《頒行例》3條。

訴訟法與法院組織法的內(nèi)容特點(diǎn)

1．《刑事民事訴訟法草案》352．《刑事訴訟律草案》與

《民事訴訟律草案》的內(nèi)容特點(diǎn)

（1）《刑事訴訟律草案》其一，訴訟方式上采用告劾式，審判衙門只管審判，不管糾問；其二，對(duì)刑事案件實(shí)行公訴，公訴權(quán)由檢察官行使；其三，采取資產(chǎn)階級(jí)“自由心證”、“直接審判”、“言詞辯論”等原則；其四，規(guī)定原被告待遇平等，被告人除自行辯護(hù)外，還可請(qǐng)辯護(hù)人及輔佐人代為辯護(hù)；其五，實(shí)行審判公開的原則和三審終審制；其六，規(guī)定當(dāng)事人對(duì)案件無處分權(quán)；其七，實(shí)行干涉主義。

2．《刑事訴訟律草案》與

《民事訴訟律草案》的內(nèi)容特點(diǎn)（136（2）《民事訴訟律草案》該法是我國(guó)首部獨(dú)立的民事訴訟法典草案，它以德國(guó)民訴法為藍(lán)本，參照日本、奧地利、匈牙利民訴法，結(jié)合中國(guó)傳統(tǒng)法律及習(xí)俗制訂而成。采用了資本主義國(guó)家通用的“當(dāng)事人主義”、“法院不干涉原則”及“辯論原則”等，但許多條文有脫離中國(guó)社會(huì)實(shí)際之處。（2）《民事訴訟律草案》該法是我國(guó)首部獨(dú)立的民事訴訟法典草37第四節(jié)

司法制度

一、司法機(jī)關(guān)的變化清廷于1906年9月頒布“仿行預(yù)備立憲”詔令的次日，宣布仿照資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家“三權(quán)分立”原則“更定官制”，使司法與行政分立，一改幾千年來司法行政合一的體制。1．刑部改法部，專任司法行政。2．大理寺改大理院，作為全國(guó)最高審判機(jī)關(guān)。3．設(shè)總檢察廳，作為最高檢察機(jī)關(guān)。

第四節(jié)

司法制度一、司法機(jī)關(guān)的變化38二、訴訟審判制度的改革

1確定司法獨(dú)立原則2區(qū)別刑事、民事訴訟3審判權(quán)、檢察權(quán)分立4承認(rèn)辯護(hù)制度5獄政制度的改革與“模范監(jiān)獄”的設(shè)立

二、訴訟審判制度的改革1確定司法獨(dú)立原則39三、領(lǐng)事裁判權(quán)與會(huì)審公廨制度的確立

領(lǐng)事裁判權(quán)，是外國(guó)侵略者強(qiáng)迫中國(guó)締結(jié)的不平等條約中所規(guī)定的一種非法特權(quán)。它的主要內(nèi)容是：凡在中國(guó)享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國(guó)家，其在中國(guó)的僑民不受中國(guó)法律的管轄，不論其發(fā)生任何違背中國(guó)法律的違法犯罪行為，或成為民事訴訟或刑事訴訟的當(dāng)事人時(shí)，中國(guó)司法機(jī)關(guān)無權(quán)裁判，只能由該國(guó)的領(lǐng)事等人員或設(shè)在中國(guó)的司法機(jī)構(gòu)依據(jù)其本國(guó)法律裁判。故名曰：“領(lǐng)事裁判權(quán)”。

三、領(lǐng)事裁判權(quán)與會(huì)審公廨制度的確立領(lǐng)事裁判權(quán)，是外國(guó)侵略40領(lǐng)事裁判權(quán)的確立

領(lǐng)事裁判權(quán)的確立，始于1843年7月22日在香港公布的《中英五口通商章程及稅則》和同年10月8日簽訂的《中英五口通商附粘善后條款》（即《虎門條約》）。領(lǐng)事裁判權(quán)的確立領(lǐng)事裁判權(quán)的確立，始于1843年7月22日41會(huì)審制度的形成1853年英美法三國(guó)駐上海領(lǐng)事修改了《上海租地章程》，擅自另訂《上海英美法租界地章程》．并根據(jù)章程規(guī)定在租界內(nèi)成立了由外國(guó)領(lǐng)事直接控制的“工部局”和巡捕房，攫取了對(duì)于租界內(nèi)純屬華人和無約國(guó)人的司法管轄權(quán)。此后又進(jìn)一步確認(rèn)：“中國(guó)官?gòu)d對(duì)于居住租界內(nèi)之華人行使管轄權(quán)時(shí)”須先得外國(guó)領(lǐng)事同意。中國(guó)官?gòu)d的拘票非先經(jīng)過外國(guó)領(lǐng)事加簽，不得拘捕租界內(nèi)任何人。會(huì)審制度的形成1853年英美法三國(guó)駐上海領(lǐng)事修改了《上海租42第十一章清末法律制度改革

第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況和清政權(quán)性質(zhì)的變化第二節(jié)

清末預(yù)備立憲第三節(jié)

清末修律第四節(jié)

司法制度第十一章清末法律制度改革第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情43第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況

和清政權(quán)性質(zhì)的變化

1．列強(qiáng)的外部壓迫

第一節(jié)

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后社會(huì)的基本情況

和清政權(quán)性質(zhì)的變化1．44第十一章清末法律制度改革課件45

2．國(guó)內(nèi)各種社會(huì)矛盾的激化

一是政治統(tǒng)治的離心傾向日益明顯，地方督撫勢(shì)力日益坐大。

二是清廷內(nèi)部腐敗的加劇和統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部的權(quán)利內(nèi)耗加劇。李鴻章曾國(guó)藩曾國(guó)藩

2．國(guó)內(nèi)各種社會(huì)矛盾的激化一是政治統(tǒng)治的離心傾向日益明顯463．清廷財(cái)政壓力的增加一是戰(zhàn)爭(zhēng)賠款的壓力。二是國(guó)內(nèi)工商業(yè)的艱難境況。三是中央財(cái)稅政策的不暢。3．清廷財(cái)政壓力的增加一是戰(zhàn)爭(zhēng)賠款的壓力。47

二、清末法制的半殖民地半封建化

（一）近代不平等條約對(duì)清末法制的影響間接影響：新出現(xiàn)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，要求有相應(yīng)的法律規(guī)范予以調(diào)整。打破了自古以來官府壟斷律學(xué)的狀況。宋元以降一再衰微的法律研究為之一振，知識(shí)界開始沖破清廷“祖宗之法不可改”的一貫宗旨。

二、清末法制的半殖民地半封建化（一）近代不平等條約對(duì)清末48近代不平等條約對(duì)清末法制

的直接影響

中國(guó)深欲整頓律例，期與各國(guó)改同一律，英國(guó)允愿盡力協(xié)助，如成此舉，一俟查悉中國(guó)律例情形及其案斷辦法，及一切相關(guān)事實(shí)，皆臻完善，英國(guó)允棄其領(lǐng)事裁判權(quán)?！杏ⅰ独m(xù)議通商行船條約》一切現(xiàn)行律例，按照通商交涉情形，參酌各國(guó)法律，妥為擬議，務(wù)期中外通行，有俾治理近代不平等條約對(duì)清末法制

的直接影響中國(guó)深欲整頓律例，期與49方今改訂商約，英、美、日、葡四國(guó)，均允中國(guó)修訂法律，首先收回治外法權(quán)，實(shí)變法自強(qiáng)之樞扭，臣等奉命考訂法律，恭繹諭旨，原以墨守舊章，授外人以口實(shí)，不如酌加甄采，可默收長(zhǎng)駕遠(yuǎn)馭之效?！蚣冶痉浇窀挠喩碳s，英、美、日、葡四國(guó)，均允中國(guó)修訂法律，首先收回50第二節(jié)

清末預(yù)備立憲

一、實(shí)行預(yù)備立憲的政治背景1905年清廷提出“仿行憲政”同年10月成立“考察政治館”12月派大臣出洋考察列強(qiáng)國(guó)憲政1907年8月更名為“憲政編查館”第二節(jié)

清末預(yù)備立憲

一、實(shí)行預(yù)備立憲的政治背景511906年9月1日宣布“預(yù)備立憲”1908年8月27日公布了“預(yù)備立憲”計(jì)劃，即《欽定逐年籌備事宜清單》。立憲有三大利：一曰皇位永固；二曰外患漸輕；三曰內(nèi)亂可彌。1906年9月1日宣布“預(yù)備立憲”52二、官制改革和單行行政法規(guī)（一）官制改革1．中央官制改革將總理各國(guó)事務(wù)衙門改為外務(wù)部，冠于六部之首。管部大臣以近支王公充之。另設(shè)尚書二人，侍郎二人。尚書中必須有一人兼軍機(jī)大臣。侍郎中必須有一人通西文西語(yǔ)。均作為額缺，予以厚祿。

二、官制改革和單行行政法規(guī)（一）官制改革53

此次改革中央官制，御前會(huì)議確定按照“五不議”的原則進(jìn)行。所謂“五不議”即“軍機(jī)處事不議”，“內(nèi)務(wù)府事不議”，“旗事不議”，“翰林院事不議”，“太監(jiān)事不議”。此次改革中央官制，御前會(huì)議確定按照“五不議”的原則進(jìn)行。542．地方官制改革陸軍部直接委派督練公所軍事參議官，以收回各督撫的軍權(quán)；度支部派清理財(cái)政監(jiān)督官，以收回各省督撫的財(cái)權(quán)；將各省督撫的軍權(quán)、財(cái)權(quán)分別收歸陸軍部和度支部。2．地方官制改革陸軍部直接委派督練公所軍事參議官，以收回各55三、制定憲法性文件（一）《欽定憲法大綱》1．《欽定憲法大綱》的頒布與傳統(tǒng)中華法系的解體光緒三十四年（公元1908年），清廷頒布了由憲政編查館制訂的《欽定憲法大綱》，成為中國(guó)法制史上首部具有近代憲法意義的法律文件。三、制定憲法性文件（一）《欽定憲法大綱》562．《欽定憲法大綱》的主要內(nèi)容首列（君上）大權(quán)事項(xiàng)，以明君為臣綱之義。次列臣民權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)，以示民為邦本之義，雖君民上下同處于法律范圍之內(nèi)，而大權(quán)仍統(tǒng)于朝廷。2．《欽定憲法大綱》的主要內(nèi)容首列（君上）大權(quán)事項(xiàng)，以明君57君上大權(quán)大清皇帝統(tǒng)治大清帝國(guó)，萬世一系，永永尊戴君上神圣尊嚴(yán)，不可侵犯立法、行政、司法則皆總攬于統(tǒng)治大權(quán)，故一言以蔽之，憲法者所以鞏固君權(quán)，兼以保護(hù)臣民者也。臣民權(quán)利義務(wù)

重心是納稅、當(dāng)兵及遵守法律等項(xiàng)義務(wù)在法律范圍內(nèi)，所有言論、著作、出版、集會(huì)、結(jié)社等事，準(zhǔn)其自由，臣民非依法規(guī)定，不受逮捕監(jiān)禁處罰；以及進(jìn)行訴訟，專受司法機(jī)關(guān)審判等項(xiàng)。君上大權(quán)臣民權(quán)利義務(wù)58（二）《憲法重大信條十九條》1911年11月3日公布《憲法重大信條十九條》，通稱《十九信條》.采用英國(guó)式“虛君共和”的責(zé)任內(nèi)閣制；形式上限制了皇權(quán)，擴(kuò)大了國(guó)會(huì)權(quán)力；屬臨時(shí)憲法。（二）《憲法重大信條十九條》1911年11月3日公布《憲59

四、制定《諮議局章程》和

《資政院院章》《諮議局章程》“諮議局”是清末“預(yù)備立憲”過程中清政府設(shè)立的地方咨詢機(jī)構(gòu)，于1909年開始在各省設(shè)立?！顿Y政院院章》“資政院”是清政府在清末“預(yù)備立憲”過程中設(shè)立的中央“咨詢機(jī)關(guān)”，于1910年設(shè)立。

四、制定《諮議局章程》和

《資政院院章》《諮議局章程》60第三節(jié)

清末修律一、修律的指導(dǎo)思想（一）“參考古今，博稽中外”的修律方針（二）清末修律的目的及其實(shí)質(zhì)1．以資產(chǎn)階級(jí)法律形式掩蓋君主專制統(tǒng)治2．配合預(yù)備立憲緩和矛盾抵制革命3．清末立法的實(shí)質(zhì)第三節(jié)

清末修律一、修律的指導(dǎo)思想61二、修律概況（一）《大清現(xiàn)行刑律》與《大清新刑律》清末刑法的修訂，大體上可以分為兩個(gè)基本方面：一為刪修舊律舊例，改訂刑罰制度，廢除一些殘酷的刑種和明顯不合潮流的制度。這一方面以公布《大清現(xiàn)行刑律》為代表。一為制定并公布中國(guó)歷史上第一部近代意義上的專門刑法典《大清新刑律》。二、修律概況（一）《大清現(xiàn)行刑律》與《大清新刑律》62（一）《大清現(xiàn)行刑律》與

《大清新刑律》的內(nèi)容和特點(diǎn)

1．《大清現(xiàn)行刑律》第一，改律名為《刑律》。第二，取消《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、刑、工六部稱呼名稱而設(shè)的六律總目，現(xiàn)行刑律篇目，自名例至河防分30門36卷。第三，改革刑罰，廢除凌遲、梟首、戮尸、緣坐、刺字等酷刑。第四，廢除過時(shí)法條，增加新罪名。（一）《大清現(xiàn)行刑律》與

《大清新刑律》的內(nèi)容和特點(diǎn)

1．632．《大清新刑律》（1）《大清新刑律》的結(jié)構(gòu)變化《大清新刑律》分總則、分則兩編，共53章411條，附《暫行章程》5條，其主要特點(diǎn)是：一是仿資產(chǎn)階級(jí)刑法體例。二是采取資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家刑罰體系。2．《大清新刑律》（1）《大清新刑律》的結(jié)構(gòu)變化64（2）《大清新刑律》的內(nèi)容變化一是吸收資產(chǎn)階級(jí)刑法制度。采用罪刑法定原則，否定了罪刑擅斷和詔敕斷罪。適應(yīng)帝國(guó)主義國(guó)家侵略的現(xiàn)實(shí)。二是《大清新刑律》對(duì)封建刑法制度作了大量刪削，尤其是刪去了以家天下和宗法制為根據(jù)的“八議”、請(qǐng)、減、贖、“十惡”和“存留養(yǎng)宗”等封建法律內(nèi)容。（2）《大清新刑律》的內(nèi)容變化一是吸收資產(chǎn)階級(jí)刑法制度。65

3．修律中的“禮法之爭(zhēng)”

所謂“禮法之爭(zhēng)”，是指在清末變法修律過程中，以張之洞、勞乃宣為代表的“禮教派”與以修訂法律大臣沈家本為代表的“法理派”圍繞《大清新刑律》等新式法典的修訂而產(chǎn)生的理論爭(zhēng)執(zhí)。

爭(zhēng)論焦點(diǎn)：其一，關(guān)于“干名犯義”條存廢問題。其二，關(guān)于“存留養(yǎng)親”制度。其三，關(guān)于“無夫奸”及“親屬相奸”等問題。其四，關(guān)于“子孫違反教令”問題。其五，關(guān)于子孫卑幼能否對(duì)尊長(zhǎng)行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)問題。

3．修律中的“禮法之爭(zhēng)”所謂“禮法之爭(zhēng)”，是指在清末變法66爭(zhēng)論妥協(xié)的結(jié)果——“暫行章程”

法部在新刑律后加上５條《附則》，稱《暫行章程》。規(guī)定了無夫婦女通奸罪，對(duì)尊親屬有犯不得適用正當(dāng)防衛(wèi)，加重卑幼對(duì)尊長(zhǎng)、妻對(duì)夫殺傷害等罪的刑罰，減輕尊長(zhǎng)對(duì)卑幼、夫?qū)ζ逇茸锏男塘P等等。以符合“凡我義關(guān)倫常諸條不可率行變革”的宗旨。爭(zhēng)論妥協(xié)的結(jié)果——“暫行章程”法部在新刑律后加上５條《附則67（二）商律修訂的背景與過程商律修訂的過程光緒二十九年（1903年）到光緒三十三年（1907年）為第一階段《欽定大清商律》、《公司注冊(cè)試辦章程》、《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》與《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程細(xì)目》、《破產(chǎn)律》（二）商律修訂的背景與過程商律修訂的過程68光緒三十三年后至宣統(tǒng)三年為第二階段

經(jīng)過光緒三十二年（1906年）官制改革，商事立法改由修訂法律館負(fù)責(zé)，主要法典由修訂法律館主持起草，各單行法規(guī)仍由有關(guān)部門擬訂。《大清商律草案》、《交易行律草案》、《破產(chǎn)律草案》、《保險(xiǎn)規(guī)則草案》、《改訂大清商律草案》光緒三十三年后至宣統(tǒng)三年為第二階段經(jīng)過光緒三十二年（19069商律的主要內(nèi)容和特點(diǎn)1．清末商律的主要內(nèi)容（1）以法律的形式規(guī)定了獎(jiǎng)勵(lì)工商業(yè)的政策，肯定了資本主義近代企業(yè)的合法地位。（2）規(guī)定了商人的法律地位及從事商事活動(dòng)所應(yīng)遵循的一般規(guī)則。（3）規(guī)定了公司的法律地位、種類，各種公司的組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及外部關(guān)系、成立、變更、解散及會(huì)計(jì)制度等商律的主要內(nèi)容和特點(diǎn)1．清末商律的主要內(nèi)容70（4）具體規(guī)定了買賣、行鋪營(yíng)業(yè)、承攬運(yùn)送業(yè)、運(yùn)送營(yíng)業(yè)、倉(cāng)庫(kù)營(yíng)業(yè)、保險(xiǎn)營(yíng)業(yè)等商事行為的性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)規(guī)則、有關(guān)當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等。（5）對(duì)于海上運(yùn)輸這一特殊行業(yè)的有關(guān)問題作了系統(tǒng)的規(guī)定。（6）對(duì)商事活動(dòng)中經(jīng)常使用的票據(jù)的性質(zhì)、種類、款式、發(fā)行、流通、收回及當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)作了系統(tǒng)規(guī)定。（7）規(guī)定了破產(chǎn)的條件、呈報(bào)破產(chǎn)的方法、清償債務(wù)的方法及對(duì)有心倒騙的處理辦法等。（4）具體規(guī)定了買賣、行鋪營(yíng)業(yè)、承攬運(yùn)送業(yè)、運(yùn)送營(yíng)業(yè)、倉(cāng)庫(kù)營(yíng)712．清末商律的基本特點(diǎn)

首先，在法律淵源上，它主要模仿德、日、英等資本主義國(guó)家的商法，同時(shí)也吸收了一些中國(guó)的商事習(xí)慣。其次，在立法原則上，充分照顧商事活動(dòng)的簡(jiǎn)便性及敏捷性要求，從各國(guó)商法和中國(guó)商事習(xí)慣中采取了大量的與商為便的規(guī)定。第三，在具體內(nèi)容上，帶有一些封建殘余和半殖民地法的烙印。2．清末商律的基本特點(diǎn)首先，在法律淵源上，它主要模仿德、日72（三）民律修訂的過程1908年11月修訂法律館在沈家本主持下聘請(qǐng)日本法學(xué)士松岡義正為顧問，開始民法的起草。1909年9月內(nèi)閣侍讀學(xué)士甘大璋奏請(qǐng)將民律中與禮教牽涉較多的親屬、繼承二編，分出改由禮學(xué)館起草，然后會(huì)同修訂法律館一起商定。（三）民律修訂的過程1908年11月修訂法律館在沈家本主持73三點(diǎn)宗旨一是“注重世界最普通之法則”；廣泛吸收大陸法系國(guó)家民法的一般原則和具體規(guī)定。二是“原本后出最精確之法理”；“采用各國(guó)新制”以便與列強(qiáng)相交涉。

三是“求最適于中國(guó)民情之法”和“期于改進(jìn)上最有利益之法”。三點(diǎn)宗旨一是“注重世界最普通之法則”；廣泛吸收大陸法系國(guó)74《大清民律草案》的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容《大清民律草案》共有五編，按其編纂結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的特點(diǎn)可分為前后兩個(gè)部分，即總則、債權(quán)、物權(quán)前三編與親屬、繼承后兩編。清末民律草案前三編以“模范列強(qiáng)”為主清末民律草案后兩編以“固守國(guó)粹為宗”《大清民律草案》的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容《大清民律草案》共有五編，按其75（四）訴訟法與法院組織法

的制訂過程1．《刑事民事訴訟法草案》的制定2．《各級(jí)審判廳試辦章程》的制定3．《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》4．《大理院審判編制法》與《法院編制法》（四）訴訟法與法院組織法

的制訂過程1．《刑事民事訴訟法草76

訴訟法與法院組織法的內(nèi)容特點(diǎn)

1．《刑事民事訴訟法草案》的內(nèi)容特點(diǎn)光緒三十二年四月（公元1906年4月），擬成《刑事民事訴訟法草案》上奏清廷，請(qǐng)求在刑法和民法之前頒行。該草案共5章260條，另附《頒行例》3條。

訴訟法與法院組織法的內(nèi)容特點(diǎn)

1．《刑事民事訴訟法草案》