合同法律制度課件

第十一章合同法律制度第一節(jié)合同法的概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)違約責(zé)任主要內(nèi)容：1第十一章合同法律制度第一節(jié)合同法的概述主要內(nèi)容：1

指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律思考：代理媽媽合同是否屬于民事合同?高校與學(xué)生之間的招生關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？一、合同的概念2指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變

1、平等原則2、自愿原則思考：出租車拒載，病人未及時搶救死亡，“的哥”是否有法律責(zé)任？強(qiáng)制締約（自愿原則的限制）：電業(yè)、煤氣、自來水、郵政、電信、鐵路、汽車公共交通運(yùn)輸、醫(yī)院等具有一定壟斷性質(zhì)的企業(yè)、事業(yè)單位，無正當(dāng)理由，不得拒絕客戶的締約要求。二、合同法的基本原則3

1、平等原則二、合同法的基本原則3

3、公平原則工程公司工程調(diào)價案例“非典性肺炎”案例二、合同法的基本原則4

3、公平原則二、合同法的基本原則4

4、誠實(shí)信用原則未辦理過戶手續(xù)，賣方反悔要求退房案5、合法原則

遵守法律、尊重社會公德、不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會公共利益等。李百萬向賭場放款案借腹生子合同案不結(jié)婚就違約二、合同法的基本原則5

4、誠實(shí)信用原則二、合同法的基本原則5借腹生子合同案

劉某與李某系夫妻，結(jié)婚5年，李某一直未生育。經(jīng)查李某無生育能力，因此，劉某與婦女張某協(xié)商，決定由張某為劉某夫婦生育一子，劉某夫婦支付給張某的勞務(wù)費(fèi)為2萬元。次年，張某生育一子，劉某夫婦將其抱走卻不支付張某2萬元勞務(wù)費(fèi)。張某多次索要，劉某以要錢沒有，孩子可以抱走為由拒付。張某不愿意抱走孩子，便訴至法院。問題：1、借腹生子合同是否有效？2、劉某、李某和張某對小孩是否均有撫養(yǎng)的義務(wù)？6借腹生子合同案劉某與李某系夫妻，結(jié)婚5年，李某一直未[分析]：1、借腹生子合同無效。因?yàn)椋摵贤挠喠⑦`背了公序良俗原則。（1）違背社會道德（2）可能導(dǎo)致夫妻感情不和睦（3）不利于孩子的成長2、劉某、張某有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。劉某、張某系孩子的親生父母，具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。李某雖然同意劉某與張某生子，但李某與孩子無血緣關(guān)系，且李某與孩子也不存在擬制血親關(guān)系,所以李某沒有法定的撫養(yǎng)義務(wù)；同時因?yàn)楹贤瑹o效，李某也不具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。所以李某沒有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。

擬制血親：繼父母子女關(guān)系、繼祖父母孫子女關(guān)系；養(yǎng)父母子女關(guān)系、養(yǎng)祖父母孫子女關(guān)系等BACK7[分析]：7一、二、合同的形式與內(nèi)容一、合同的形式形式：口頭、書面和其他形式（錄音錄像、行為）二、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。8一、二、合同的形式與內(nèi)容一、合同的形式8

肖青將其與丈夫劉華偉舉行婚禮活動的膠卷交給旭光彩色擴(kuò)印服務(wù)部沖印，并預(yù)付沖印費(fèi)18元。結(jié)果，膠卷丟失，肖青要求彩擴(kuò)部賠償。彩擴(kuò)部按照南京市攝影行業(yè)協(xié)會的規(guī)定，只賠償肖青膠卷費(fèi)和退還18元預(yù)收費(fèi)，肖青不同意，向法院提起訴訟，以彩擴(kuò)部將自己拍有結(jié)婚活動的膠卷遺失，給夫妻雙方帶來無法彌補(bǔ)的損失為由，要求彩擴(kuò)部賠禮道歉，并賠償精神損失5000元。訴訟中，彩擴(kuò)部愿意賠禮道歉，但要賠償肖青精神損失5000元不能接受，應(yīng)按照南京攝影行業(yè)協(xié)會“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”之規(guī)定，退賠肖青膠卷和預(yù)收的18元沖印費(fèi)。問題：1、“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”是否有效？2、肖青是否可以主張彩擴(kuò)部賠償精神損失？四、格式條款9

肖青將其與丈夫劉華偉舉行婚禮活動的膠卷交[分析]：1、該格條款不能生效（無效）（1）該條款違反了自愿原則行業(yè)協(xié)會制定的上述條款，明顯地違反了自愿原則，使對方接受不公平的條款（2）該行業(yè)協(xié)會的規(guī)定不具有法律效力2、可以主張精神賠償一般在侵權(quán)行為中使用，對違約造成的損害原則上不適用精神損害賠償，但并不排斥在因違約而造成受害人精神上損害的案件中適用。[審判結(jié)果]：被告彩擴(kuò)部賠償原告肖青一卷膠卷的價款及補(bǔ)償原告共482元，退還原告預(yù)付費(fèi)18元。

10[分析]：10

１、概念

是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。提供格式條款一方具有說明提示義務(wù)。2、格式條款的使用限制（１）提供格式條款的一方有提示說明義務(wù)enter（２）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；四、格式合同11

１、概念四、格式合同11

（３）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（４）某些格式條款無效

“折價商品一經(jīng)售出概不負(fù)責(zé)”x“違規(guī)操作造成人身傷亡的，概不負(fù)責(zé)”x

四、格式合同12

（３）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非四、格式合同

某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運(yùn)，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

三、合同訂立的方式案例導(dǎo)入13某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：分析：幾種行為的性質(zhì)1、果品公司向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！痹撔袨樾再|(zhì)：

要約邀請2、農(nóng)場組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去且回電的行為性質(zhì)：

要約3、如果果品公司接受十個車皮西瓜，則該行為性質(zhì)：

承諾綜上所述：果品公司與農(nóng)場之間不存在著合同關(guān)系，因此，果品公司的行為不是違約行為。14分析：幾種行為的性質(zhì)14（一）要約1、概念及條件一方當(dāng)事人（要約人）希望與對方(受要約人)訂立合同的意思表示。要約應(yīng)具備以下條件：（1）要約內(nèi)容具體、確定（2）表明經(jīng)受要約人同意,要約人就受該意思表示的約束2、要約邀請（1）要約邀請一方當(dāng)事人希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（2）區(qū)別

要約內(nèi)容具體確定，要約邀請內(nèi)容不具體、不確定。具體到一個合同所必備的條款：數(shù)量、價格、支付時間、送貨地點(diǎn)等15（一）要約具體到一個合同所必備的條款：數(shù)量、價格、支付時間、；3、要約的生效（1）要約的生效：指要約產(chǎn)生法律拘束力（要約人）（2）要約生效時間：要約到達(dá)受要約人生效數(shù)據(jù)電文要約的到達(dá)時間4\5、要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回：要約發(fā)出后、達(dá)到受要約人前，要約人取消要約的行為。（2)要約的撤銷：要約到達(dá)受要約人后，受要約人做出承諾之前，要約人取消要約的行為。不能撤銷的情形：A要約中確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷B要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并為履行合同作了準(zhǔn)備。

16；3、要約的生效16某年5月27日，原告通過一個不動產(chǎn)代理人向被告發(fā)出一個書面要約，請求以26.5萬元的價格購買被告的一片土地的使用權(quán)。5月29日，被告通過一個不動產(chǎn)代理人向原告發(fā)出一個書面的反要約，提出以48.6萬元的現(xiàn)金將該土地的使用權(quán)出售給原告，并要求原告在6月3日下午5時之前作出答復(fù)。該反要約文件中有一個供承諾人簽字的欄目，承諾人一旦簽字，就接受了該反要約。原告在6月3日上午11時58分簽署了該反要約，被告的代理人在當(dāng)天下午3時左右收到了這份經(jīng)原告簽署的反要約。但他告訴原告說，被告不打算再出售這塊她了。當(dāng)天下午4時15分，原告把該簽署的反要約送給了雙方指定的中間代理人。

請問：本案中被告可否撤回及撤銷其發(fā)出的反要約？為什么？17某年5月27日，原告通過一個不動產(chǎn)代理人向被告發(fā)出一個書面要不能。因?yàn)橐s人撤回要約的通知必須先于或與要約同時到達(dá)受要約人，本案中要約都已到達(dá)受要約人，因此被告不能撤回要約。被告同樣不能撤銷要約，因?yàn)楦鶕?jù)我國合同法，有下列情況時，要約不能撤銷：

（1）要約明確了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷；

（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。本案中被告在要約中明確規(guī)定了承諾期限，即要求原告于6月3日5時之前作出答復(fù)，因此在此時間前被告不能撤銷要約。18不能。因?yàn)橐s人撤回要約的通知必須先于或與要約同時到達(dá)受要約

(二)承諾1、承諾的期限：承諾達(dá)到要約人的期限（1）要約規(guī)定期限的，在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)；（2）要約沒有規(guī)定要約期限的：A、要約以非對話方式作出的，承諾在合理期限內(nèi)作出；合理期限：要約到達(dá)的時間、受要約人做出承諾的時間、承諾通知到達(dá)要約人的時間B、要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)立即做出承諾。

信件、電報(bào)、電話、傳真等方式作出要約的承諾期限的起算點(diǎn)。2、承諾的生效時間

承諾到達(dá)受要約人生效，也即合同成立的時間。

19(二)承諾193、承諾的撤回（承諾沒有撤銷）承諾撤回的通知應(yīng)當(dāng)先于或者同時于承諾達(dá)到要約人。

4、承諾的延遲與遲到：受要約人超出承諾期限發(fā)出承諾。（1）由于受要約人超出承諾期限做出的承諾。除非要約人明確表示該承諾有效，否則承諾不發(fā)生法律效力；（2）由于其他原因使承諾達(dá)到受要約人時超出承諾期限做出的。除非要約人明確表示接受該承諾，否則承諾不發(fā)生法律效力。203、承諾的撤回（承諾沒有撤銷）205、承諾的內(nèi)容

承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致（1）實(shí)質(zhì)性的變更：是指對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更?！飳?shí)質(zhì)性變更視為新的要約（2）非實(shí)質(zhì)性的變更：……★非實(shí)質(zhì)性變更的承諾原則上有效，除非要約人及時反對或要約明確表明不得對要約內(nèi)容作任何變更外。215、承諾的內(nèi)容211、寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告是要約邀請還是要約？

要約邀請（商業(yè)廣告內(nèi)容具體的視為要約）“韶關(guān)學(xué)院學(xué)生于9.7-9.9號購買諾基亞2610款（黑色）550元，送話費(fèi)500元，數(shù)量不限，欲購從速。”—要約2、懸賞廣告是要約還是要約邀請？懸賞廣告：廣告人以廣告的形式聲明對完成特定行為的人給付廣告中約定的報(bào)酬的意思表示行為。

懸賞廣告視為要約。議一議221、寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告是黃虹與河南石油勘探局天然堿開發(fā)公司因追索信息勞務(wù)費(fèi)糾紛而訴至法院。天然堿開發(fā)公司曾在《河南石油報(bào)》上刊登一則有獎銷售公告，內(nèi)容：我公司面向全油田開展有獎銷售業(yè)務(wù)，凡是推銷產(chǎn)品后貨款回收及時者，我公司給與一定比例的獎勵；凡愿意幫助我公司推銷活動者，請電話聯(lián)系或者面談。后經(jīng)黃虹居間介紹，天然堿開發(fā)公司與湖南株洲玻璃集團(tuán)公司建立購銷堿業(yè)務(wù)關(guān)系。黃虹找天然堿開發(fā)公司銷售可要求提取推銷獎，科長李奎林和黃虹商定按推銷量每噸10元付給黃虹信息費(fèi)，并加蓋公司銷售專用章，呈請公司領(lǐng)導(dǎo)審批。后天然堿公司拒付信息費(fèi)99660元，理由是：刊登公告的內(nèi)容是招聘兼職銷售人員，并不是提供信息就給與獎勵，且每噸10元的信息費(fèi)，公司沒有答應(yīng)。

公司的說法是否正確？懸賞廣告案例23黃虹與河南石油勘探局天然堿開發(fā)公司因追索信息勞務(wù)費(fèi)糾公司的說法不正確1、天然堿公司在報(bào)紙上刊登的懸賞廣告（有獎銷售公告）是視為要約，并不應(yīng)為報(bào)酬不具體而否認(rèn)懸賞廣告的要約性質(zhì)，否則對行為人而言是不公平的；2、懸賞廣告對報(bào)酬內(nèi)容約定不明確時可以采取下列方式予以確定：合同法規(guī)定：協(xié)商補(bǔ)充、交易習(xí)慣等民法通則規(guī)定：國家規(guī)定的價格履行，參照市場價格或同類物品的價格等

法院判決：天然堿公司給付黃虹信息費(fèi)3萬元。24公司的說法不正確24

1、是指締約一方當(dāng)事人違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對方信賴?yán)娴膿p失時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

2、締約過失責(zé)任構(gòu)成要件

（1）發(fā)生在合同的訂立過程中違約過失責(zé)任：發(fā)生在合同成立后（2）違背誠實(shí)信用原則所要求的義務(wù)保密義務(wù)、保障義務(wù)、協(xié)助義務(wù)等等

（3）給當(dāng)事人造成了損失（4）行為與損失之間有因果關(guān)系

五、締約過失責(zé)任25

1、是指締約一方當(dāng)事人違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先

3、主要類型（1）假借訂立合同，惡意磋商（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況（3）其他行為4、形式（1）締約費(fèi)（2）準(zhǔn)備履行合同所支付的費(fèi)用（3）恢復(fù)原狀所支出的費(fèi)用（4）其他開支

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enter五、締約過失責(zé)任26

3、主要類型五、締約過失責(zé)任26

龍某（男），14歲，一年前父母因感情不和而離婚，龍某隨母親雷某生活。父親雖不與龍某共同生活，但對其仍然十分疼愛，經(jīng)常去看望龍某。由于受父親的影響，龍某對彩票很感興趣，經(jīng)常購買。2002年4月某日，龍某購買了一張彩票，幸運(yùn)的是當(dāng)公布中獎號碼時，龍某獲得了三等獎，獎金為6000元。龍某立即將消息告訴了母親雷某，并與母親一同將獎金領(lǐng)回。第二天，龍某又將這個消息告知了父親。父親認(rèn)為龍某是未成年人，屬于限制民事行為能力人，沒有權(quán)利領(lǐng)受獎金，獎金應(yīng)歸其監(jiān)護(hù)人即父母所有，因此要求與雷某平分獎金。而雷某認(rèn)為，龍某隨其生活，所以龍某的父親無權(quán)監(jiān)護(hù)，獎金應(yīng)當(dāng)歸屬于自己和兒子所有，為此兩人發(fā)生爭執(zhí)。龍某為了制止兩人爭執(zhí)，悄悄拿出那6000元跑到商場買了一臺數(shù)碼攝像機(jī)，價格為5600元?；丶液蟾嬷€在吵架的父母，龍某的父母聽后立即拉著兒子到商場要求退貨。商場人員認(rèn)為攝像機(jī)沒有任何問題不予退貨。雙方各執(zhí)己見，最終，龍某的母親雷某以法定監(jiān)護(hù)人的身份向法院提起訴訟，要求法院認(rèn)定此次買賣無效，商場返還財(cái)產(chǎn)。同時龍某的父親也向法院提起訴訟，要求雷某與其平分兒子中獎的獎金6000元。

第三節(jié)合同的效力案例導(dǎo)入27龍某（男），14歲，一年前父母因感情不和而離婚，龍某請回答以下問題：1、彩票買賣行為是否有效？2、數(shù)碼相機(jī)買賣行為是否有效？商場是否應(yīng)該退貨？3、母親提出的由于父親不與兒子共同生活，所以對兒子沒有監(jiān)護(hù)權(quán)的觀點(diǎn)是否正確？4、父親要求與母親平分6000元的做法是否正確？答案：1、有效(2009.7.1后無效《彩票管理?xiàng)l例》予以禁止)2、無效。兒子與商場訂立的數(shù)碼機(jī)買賣合同是效力待定的合同，父母不予追認(rèn)的話就是無效合同，商場應(yīng)該退貨。3、不正確。根據(jù)法律規(guī)定：夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護(hù)權(quán)。但是未與該子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為、虐待行為或者對該子女明顯不利的，人民法院認(rèn)為可以取消的除外。4、不正確，歸兒子所有。

28請回答以下問題：28一、合同的生效

合同的生效與合同的成立是兩個不同的法律概念1、成立時就生效2、辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效如：中外合作經(jīng)營合同、中外合資經(jīng)營合同、不動產(chǎn)抵押合同、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等3、附條件、期限的合同，條件成熟和期限到來時，生效或失效

29一、合同的生效

合同的生效與合同的成立是兩個不同的法

附條件的合同1、概念和分類已經(jīng)成立尚未生效，是否生效取決于條件是否成就，稱附生效條件的合同；①“如果明天下雨，我送你一把傘?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達(dá)1億，借其5000萬擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模?！?/p>

已經(jīng)生效，條件成就該合同失效，稱附解除條件的合同。①“如果我弟弟明天從美國回來，我的房子就不租給你了?！雹凇敖ㄐ姓f，只要廣東國投公司在x日資產(chǎn)達(dá)不到1億，終止合作關(guān)系?！?0附條件的合同30附條件的合同2、“條件”的條件（特征）

將來發(fā)生的事實(shí)、將來不確定的事實(shí)、當(dāng)事人約定、“條件”合法等。

視為條件成就：當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)阻止條件成就，視為條件成就。

視為條件不成就：當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)促成條件成就，視為條件不成就。

31附條件的合同31附期限的合同1、概念和分類合同已經(jīng)成立，等到期限到來才生效，稱附生效期限的合同；①“如果我死了，我把房子送給你?！焙贤呀?jīng)生效，期限到來改合同失效，稱附解除期限的合同。①“如果我死了，我的房子就不租給你了?！薄捌谙蕖焙汀皸l件”的區(qū)別：前者必然會發(fā)生，而后者不確定。BACK32附期限的合同32王某有臨街房屋一間，面積約30平方米。由于其地處較偏僻之處，當(dāng)?shù)厣藤Q(mào)活動不大發(fā)達(dá)，王某多次欲出租此房，均因租金問題而未能與客戶達(dá)成協(xié)議。2004年2月，經(jīng)朋友介紹，李某前來與王某洽談租房之事，經(jīng)協(xié)商一致簽訂租房合同。約定：王某將其上述房屋租給李某，月租金為每平方米100元，房屋面積以30平方米計(jì)算，每月租金為3000元，每月25日交付；租房用途：李某開辦游藝廳，內(nèi)設(shè)游戲機(jī)25臺，開辦游藝廳的一切責(zé)任由李某承擔(dān)，與王某無關(guān)；李某不得對房屋進(jìn)行破壞性裝修。此后，李某如約交付了2004年5、6月的租金，以后未再交付。2004年10月，李某因利用開游藝廳之名為賭博提供場所而被公安機(jī)關(guān)拘留，其所開辦游藝廳中的游戲機(jī)被沒收。王某多次向李某索要7—10月的租金，李某置之不理。王某向法院起訴，請求法院判令李某給付4個月的租金共計(jì)1.2萬元。

33王某有臨街房屋一間，面積約30平方米。由于其地處較偏僻法院經(jīng)審理查明：王某在與李某簽約前，曾向推薦李某的朋友詢問李某的情況，該友告知王某“李某想賺大錢”。在向李某詢問租房用途時，李某告知王某，“給大家一個尋求刺激的地方，讓大家玩玩，麻將等方式大家早玩膩了，游戲機(jī)還較新奇”。當(dāng)王某問李某為何不在鬧市找房時，李某告知，“不在乎租金，大家要的是個安全，省得正玩的起勁兒時被警察給端了?！蓖跄碁榱吮苊庾约撼袚?dān)責(zé)任，要求在租房契約中載明，“開辦游藝廳的一切責(zé)任由李某負(fù)擔(dān)，與王某無關(guān)”。李某答應(yīng)王某之要求，并給付其高于當(dāng)?shù)刈饨鹨槐兜淖饨?，王某才同意將此房租給李某。請問：王某與李某簽訂的房屋租賃合同是否有效？為什么？

34法院經(jīng)審理查明：王某在與李某簽約前，曾向推薦李某的朋該合同無效。因?yàn)橥跄撑c李某訂立的房屋租賃合同屬于以合法形式掩蓋非法目的的合同，即以開游藝廳的合法形式，掩蓋其利用游藝廳進(jìn)行賭博活動的非法目的，所以該房屋租賃合同是無效的。35該合同無效。因?yàn)橥跄撑c李某訂立的房屋租賃合同屬于以合法形式掩三、無效合同與可撤銷（變更）的合同第52條有下列情形之一的，合同無效：⑴一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；⑵惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；⑶以合法形式掩蓋非法目的；⑷損害社會公共利益；⑸違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第53條合同中的下列免責(zé)條款無效：⑴造成對方人身傷害的；⑵因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。36三、無效合同與可撤銷（變更）的合同36

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同1、概念

因合同當(dāng)事人訂立合同時意思表示不真實(shí)，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可以行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。2、情形（１）因重大誤解訂立的合同★重大誤解：重要事項(xiàng)；較大損失37

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同37

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同（2）顯失公平訂立的合同★顯失公平：是在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下顯失公平（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同

38

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同（2）顯失公平訂立的合

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同3、撤銷權(quán)的行使（1）主體：重大誤解訂立合同、顯失公平訂立的合同雙方當(dāng)事人；欺詐、脅迫、趁人之危訂立合同的受損方（2）向法院、仲裁機(jī)構(gòu)提出4、撤銷權(quán)的消滅（1）受損方行使撤銷權(quán)的期限：自撤銷權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年。否則，撤銷權(quán)消滅（2）撤銷權(quán)人明確表示或以行為表示放棄撤銷權(quán)

39

三、無效合同與可撤銷（變更）的合同3、撤銷權(quán)的行使39四、效力待定的合同1、限制民事行為能力人訂立的合同（1）本人能單獨(dú)訂立的合同有：★

純獲利益的合同

★與年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)的合同（2）由法定代理人代理訂立或得到其同意（追認(rèn)）

40四、效力待定的合同1、限制民事行為能力人訂立的合同40四、效力待定的合同☆法定代理人的追認(rèn)：《合同法》四十七條第二款：合同相對人可以催告限制民事行為能力人的法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未做表示的，視為拒絕追認(rèn)。（追認(rèn)以明確同意的方式表示）☆善意相對人的撤銷權(quán)：善意相對人在法定代人做追認(rèn)前，可以通知的方式撤銷合同

41四、效力待定的合同☆法定代理人的追認(rèn)：41四、效力待定的合同2、因無權(quán)代理而訂立的合同

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。（狹義的無權(quán)代理）未經(jīng)被代理人（本人）追認(rèn)，合同對被代理人（本人）不產(chǎn)生法律效力，由代理人（行為人）承擔(dān)責(zé)任?！畋淮砣耍ū救耍┑淖氛J(rèn)：同前☆善意相對人的撤銷權(quán)：同前ENTER

42四、效力待定的合同2、因無權(quán)代理而訂立的合同42四、效力待定的合同3、因無權(quán)處分而訂立的合同

有權(quán)人明確追認(rèn)或事后無處分權(quán)人取得處分物的權(quán)利，合同有效。

43四、效力待定的合同3、因無權(quán)處分而訂立的合同43

無處分權(quán)訂立的合同效力案黃孟騫要出國，把家傳的清代山水畫寄放在朋友夏彥處。夏彥生意虧本，未經(jīng)黃孟騫的同意，擅自賣掉該畫得85萬元。黃回家后，夏表示愿意以幾倍的價格從買主孔先生處買回畫，但孔先生不同意。如果黃執(zhí)意要追回畫，他能否如愿呢？44無處分權(quán)訂立的合同效力參考答案：黃說“就當(dāng)我同意賣畫吧?！笔菣?quán)利人黃對合同效力的追認(rèn)；黃說“或者當(dāng)我把它賣給了你”是無處分權(quán)人事后取得畫的所有權(quán)即取得了對畫的處分權(quán)。所以該買賣合同有效。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的，所有權(quán)人有權(quán)追回，但是符合以下情形的不得追回，受讓人取得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，原有權(quán)人有權(quán)要求無處分權(quán)人賠償損失。（1）受讓人善意；（2）合理價格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或動產(chǎn)依據(jù)法律規(guī)定應(yīng)該登記的已經(jīng)登記，無須登記的已經(jīng)交付給受讓人。案件中，孔先生取得該畫具備上述三個條件，所以取得畫的所有權(quán)，由此給黃帶來的損失應(yīng)該由夏承擔(dān)。45參考答案：45

總結(jié)：１、以上三類合同得到相關(guān)主體的追認(rèn)或者無處分權(quán)人事后取得財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，合同有效；否則，無效；２、催告（追認(rèn)）期限：１個月；第三種情況除外３、相對人的撤銷權(quán)：合同被追認(rèn)前，善意相對人可以撤銷合同，但必須以通知的方式做出。第三種情況除外ENTER4646

無權(quán)代理訂立的合同效力案

老李是某茶葉公司的采購員，面年都要給公司采購茶葉。幾年前出差，看到新鮮荔枝2元/斤批發(fā)，覺得荔枝這幾年零售價5、6元/斤，利潤空間大，就斗膽買了5千斤。回來匯報(bào)，經(jīng)理大驚失色。原來荔枝利大，刺激進(jìn)口猛增。當(dāng)年荔枝上市才半個月，零售價從5、6元跌至2元。老李正在驚嘆“想不到”時，送荔枝的車子到了，怎么辦？參考答案：

本案經(jīng)理大驚失色，拒絕追認(rèn)，送荔枝的來了，應(yīng)當(dāng)由老李承擔(dān)后果，與茶葉公司無關(guān)。當(dāng)然，如果賣荔枝的不想賣給他們，也是可以的，因?yàn)橘u荔枝的是善意相對人。BACK47無權(quán)代理訂立的合同效力案47

原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙廠正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造，需購置一臺精密儀器。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以向甲公司采購，雙方達(dá)成協(xié)議。乙廠按規(guī)定時間向甲公司寄去預(yù)付款10萬元人民幣。但到合同規(guī)定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙廠簽訂合同時已是公司下崗人員，沒有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙廠卻認(rèn)為甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，自己沒有過錯，甲廠違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。雙方為此發(fā)生糾紛。問：張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同是否有效？為什么？48原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙無權(quán)代理法律后果總結(jié)合同法第48條“行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任”（對被代理人不產(chǎn)生法律效力：狹義的無權(quán)代理）第49條“行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效”（對被代理人產(chǎn)生法律效力：廣義的無權(quán)代理）

49無權(quán)代理法律后果總結(jié)49表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，

相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（廣義的無權(quán)代理）表見代表：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同。

原則上有效，但相對人知道的除外。BACK50表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代表見代表：法人或二、合同履行的規(guī)則

（一）合同約定不明確的確定規(guī)則

“…可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款和交易習(xí)慣確定，仍不能確定的…”如：某縣的大巴天亮前到某市。5點(diǎn)鐘服裝批發(fā)市場營業(yè)，乘客去進(jìn)貨，買了一包丟進(jìn)大巴，又去買下一包，下午人貨同回，年復(fù)一年。有一次卻出了意外，一位乘客送來的貨物不見了，要求司機(jī)賠償，司機(jī)聽罷跳起來吼道，憑什么我賠！司機(jī)該不該賠？51二、合同履行的規(guī)則

51二、合同履行的規(guī)則

（三）涉及到第三人的合同履行1、向第三人履行合同

合同當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。如：旭光實(shí)業(yè)有限公司從廣東進(jìn)微波爐，由四達(dá)汽運(yùn)公司送貨。貨在途中，旭光公司把它批給家家樂等超市。旭光公司與四達(dá)公司約定在規(guī)定的時間把貨物運(yùn)送給各超市?？墒?，貨物竟然晚了半個月到，誤了幾家超市的生意。超市索賠，向誰索賠？52二、合同履行的規(guī)則

（三）涉及到第三人的合同履行52

2、第三人履行合同

合同當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。如：同學(xué)們與四川某旅行社簽訂九寨溝7日游合同，住宿由九寨溝當(dāng)?shù)孛芯沤鹁频晏峁?，提供的服?wù)為四星級服務(wù)，住宿費(fèi)用由旅行社支付。但是，九金酒店最終提供的服務(wù)為三星級。同學(xué)們可以請求誰擔(dān)違約責(zé)任？53

四、合同履行的抗辯權(quán)

是指雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人請求另一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人有理由不履行合同義務(wù)。

1、同時履行抗辯權(quán)2、先履行抗辯權(quán)

3、不安抗辯權(quán)（后履行抗辯權(quán)）

54四、合同履行的抗辯權(quán)54【案情簡介】中國公司與泰國公司訂立了一份出口精密儀器的合同。合同規(guī)定：泰國公司應(yīng)在儀器制造過程中按進(jìn)度預(yù)付貨款。合同訂立后，泰國公司獲悉中國公司供應(yīng)的儀器質(zhì)量不穩(wěn)定，于是立即通知中國公司：據(jù)悉你公司供貨質(zhì)量不穩(wěn)定，故我方暫時中止履行合同。加中國公司收到通知后，立即向泰國公司提供書面保證：如不能履行義務(wù)，將由銀行償付泰國公司支付的款項(xiàng)。但泰國公司收到此通知后，仍然堅(jiān)持暫時中止履行合同?！痉蓡栴}】泰國公司的做法是否妥當(dāng)？

55【案情簡介】中國公司與泰國公司訂立了一份出口精密儀器的合同。1、不安抗辯權(quán)的含義是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有證據(jù)證明后履行債務(wù)的當(dāng)事人不能或者可能不能履行合同義務(wù)時，在后履行債務(wù)的當(dāng)事人未履行合同或就合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時中止履行合同的權(quán)利。中止履行后，后履行債務(wù)的當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

2、不安抗辯權(quán)行使的條件（見書）3、不安抗辯權(quán)行使后的法律后果①出現(xiàn)不安抗辯權(quán)條件時，先履行方中止履行合同義務(wù)；②如果后履行方恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保，則合同繼續(xù)有效，先履行方應(yīng)當(dāng)先履行自己的義務(wù)；③如果后履行方在合理期間未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保，則先履行方可以解除合同

561、不安抗辯權(quán)的含義56五、合同的保全（代位權(quán)）案例：張銀波和李超原來同在遵義做生意，張欠李10萬元，久拖不還。李知道他們撤回老家時，張把遵義的一套價值15萬元的房子賣給在遵義做生意的親戚，但至今未收；還知道張出過一次車禍被賠償5萬元，也沒有收回。李能不能從這兩筆款項(xiàng)中想點(diǎn)辦法？（１）５萬元（次債務(wù)）不能涉及，因?yàn)閷儆趶埬常ǎ玻┲荒芟驈埬秤H戚主張１０萬元（３）代位訴訟費(fèi)用由張某承擔(dān)57五、合同的保全（代位權(quán)）案例：張銀波和李超原來同在遵義做生意五、合同的保全（代位權(quán)）1、概念：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。2、代位權(quán)行使的條件（1）債務(wù)人對第三人有到期債權(quán)，且不專屬于債務(wù)人（2）債權(quán)人與債權(quán)人的債權(quán)到期（3）債務(wù)人怠于行使債權(quán)（3）債務(wù)人怠于行使對他人的債權(quán)給自己的債權(quán)人造成損失58五、合同的保全（代位權(quán)）1、概念：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)五、合同的保全（撤銷權(quán)）案例：錢升欠呂建國１２萬元，逾期不還，呂向法院起訴。收到應(yīng)訴通知書后，錢擔(dān)心自己的另外兩套房屋會被執(zhí)行，就把它送給了弟弟，并過了戶。這事法院如何處理？如果錢為了逃走急于將房屋換成現(xiàn)金，不得已向鄰居袒露實(shí)情，請求幫忙，低價賣給鄰居。這事法院如何處理？（１）請求法院撤銷錢的行為（２）撤銷權(quán)主張的范圍１２萬元，如果一套房子價值已夠１２萬元，另一套就不應(yīng)該主張撤銷贈與或出售（３）訴訟費(fèi)用由錢某承擔(dān)（４）呂行使撤銷權(quán)應(yīng)該自錢處分房屋之日起１年、５年內(nèi)行使59五、合同的保全（撤銷權(quán)）案例：錢升欠呂建國１２萬元，逾期不五、合同的保全（撤銷權(quán)）１、概念：是指債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)，實(shí)施無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（并且受讓人知情）而有損于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。2、撤銷權(quán)如何行使？（１）行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限（２）撤銷權(quán)行使的期間①自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使；②自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。60五、合同的保全（撤銷權(quán)）１、概念：是指債務(wù)人放棄對第三六、合同的擔(dān)保1、概念是指為了保障合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，由當(dāng)事人雙方（擔(dān)保人和債權(quán)人）依照法律規(guī)定，經(jīng)過協(xié)商一致而設(shè)立的法律措施。2、擔(dān)保方式保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種方式保證為信用擔(dān)保，其它的是財(cái)產(chǎn)擔(dān)保61六、合同的擔(dān)保61一、保證

某公司股東張先生向銀行貸款20萬元，用于自己的汽車修理部。為此，張先生與銀行簽訂了貸款合同。合同約定借款期限10個月，月利率6.26‰等。同日，該公司經(jīng)理趙先生以公司的名義為上述借款提供了連帶責(zé)任的保證。銀行與趙先生簽訂了保證合同。合同約定該公司為公司股東張先生從銀行的20萬元借款提供連帶責(zé)任的保證，保證期間2年，保證的范圍是借款本息及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。同時，保證合同中還寫明趙先生是飲料公司的經(jīng)理，此借款是張先生的個人借款。借款期限屆滿后，張先生沒有歸還借款本息，該公司也沒有承擔(dān)保證責(zé)任。銀行起訴至法院，要求張先生、該公司連帶歸還其借款本息20余萬元。請問：公司是否要承擔(dān)保證責(zé)任？62一、保證

某公司股東張先生向銀行貸款20萬元，用于自己一、保證

徐某承包A建筑公司的腳手架工程，在承包期間，徐某與B公司、A建筑公司下屬的河濟(jì)項(xiàng)目部簽訂建筑周轉(zhuǎn)材料租賃合同，約定徐某向B公司租用建筑周轉(zhuǎn)材料。合同簽訂后，河濟(jì)項(xiàng)目部在合同上加蓋印章，為徐某提供保證連帶保證擔(dān)保。租賃期限屆滿后，徐某欠原告租金等各項(xiàng)費(fèi)用總計(jì)24萬元，B公司索要無果，遂將徐某和A建筑公司訴至法院，要求徐某支付租金，A建筑公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。請問：公司是否要承擔(dān)保證責(zé)任？63一、保證

徐某承包A建筑公司的腳手架工程，在承包期間一、保證

是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

1、保證人正面：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。反面：（1）國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的

的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。（2）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。但前者有法人書面授權(quán)的，可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證（3）法律規(guī)定的其他情形64一、保證

是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)2、保證種類（1）一般保證當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證?！锉ＷC人承擔(dān)的是一種補(bǔ)充、遞補(bǔ)責(zé)任，只有債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。★先訴抗辯權(quán)

一、保證

652、保證種類一、保證

65（2）連帶責(zé)任保證當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！镏灰獋鶆?wù)人不履行債務(wù)，保證人即需承擔(dān)保證責(zé)任。66（2）連帶責(zé)任保證66二、抵押引例：劉威及其弟弟先后向工商銀行、建設(shè)銀行借款3.5、4.5萬元用做學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)，其叔叔以價值10萬元的房屋向工行、建行設(shè)定抵押。工行和劉威叔叔約定：劉威到期如不能還款，房屋歸工行所有；借款期限為五年。事后，劉威叔叔到房管局為兩筆抵押辦理了抵押登記手續(xù)。四年后，因急需花錢，劉威叔叔將房屋賣給甲，甲對此并不知情。五年后，劉威兄弟都沒法還清貸款。工行將劉威及叔叔告上法庭，請求法院判決：①劉威叔叔與甲的房屋買賣合同無效；②房屋歸自己以償還劉威的借款。

1、劉威叔叔與工行、建行之間的抵押合同是否有效？2、工行和劉威叔叔的約定是否合法？3、劉威叔叔與甲的房屋買賣合同是否有效？4、法院是否會支持工行的訴訟請求？5、如果房屋拍賣價格為7萬元，兩筆債權(quán)如何清償?67二、抵押引例：67分析：１、抵押合同有效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，用需要辦理登記的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，抵押合同自登記之日起生效。房屋屬于強(qiáng)制登記物，以房屋設(shè)定抵押必須辦理登記手續(xù)，抵押合同自登記之日起生效，本案中劉威叔叔已經(jīng)辦理了抵押登記，因此，抵押合同有效。2、不合法。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人不得在抵押合同中約定，當(dāng)債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，抵押物屬于債權(quán)人所有。本案中，“劉威到期如不能還款，房屋歸工行所有?！钡募s定不符合《擔(dān)保法》規(guī)定。３、無效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押人轉(zhuǎn)讓已經(jīng)登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人、受讓人，否則，轉(zhuǎn)讓行為無效。68分析：68４、支持①；不支持②５、先清償工行3.5萬元，再清償建行的4.5萬元。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人設(shè)定抵押的，登記在先的優(yōu)于登記在后的，本案中，工行債權(quán)先于建行債權(quán)登記，因此，工行債權(quán)先清償，建行后清償。69４、支持①；不支持②691、抵押、抵押權(quán)★是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移其對財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法將該財(cái)產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。（1）抵押可以由債務(wù)人本人或者第三人做出；（2）不轉(zhuǎn)移占有；（3）抵押物基本上為不動產(chǎn)；（4）抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。二、抵押70二、抵押70２、抵押物的范圍：71２、抵押物的范圍：713、抵押合同和抵押物登記◆抵押合同的禁止事項(xiàng)訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有?！舻盅何锏牡怯洠ü竟牛?）強(qiáng)制登記★設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn)為：不動產(chǎn)★抵押合同自登記之日起生效★登記部門：為各自的主管部門（2）自愿登記★設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn)為：動產(chǎn)★抵押合同自簽訂之日起生效★登記部門：抵押人所在地的公證部門(否則不得對抗善意第三人)723、抵押合同和抵押物登記72

5月10日，甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押并辦理抵押登記。6月10日，甲又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的？A．乙可對該房屋行使抵押權(quán)

B．甲與丙之間的抵押合同已生效C．甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效除非抵押權(quán)人乙、丙同意D．丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失

E、丙可對該房屋行使抵押權(quán)735月10日，甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押并辦理抵

5月10日，甲以自有電腦1臺為債權(quán)人乙設(shè)定抵押但沒有辦理抵押登記。6月10日，甲又以該電腦為債權(quán)人丙設(shè)定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該電腦轉(zhuǎn)讓給不知情的丁。下列哪種說法是錯誤的？A．乙可對該電腦行使抵押權(quán)B．甲與丙之間的抵押合同已生效C．甲與丁之間轉(zhuǎn)讓電腦的合同無效D．丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失745月10日，甲以自有電腦1臺為債權(quán)人乙設(shè)定抵押但沒有辦4.1、抵押財(cái)產(chǎn)的出租權(quán)

第一百九十條

訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。754.1、抵押財(cái)產(chǎn)的出租權(quán)

75

張某有空房一套，2008年1月張某因借款將房屋抵押給了李某。為了獲得租金并早日還貸，張某將這套房子出租給王某，約定月租金為300元，租期為三年。后張某做生意虧本，無法還款，于某因行使抵押權(quán)取得了房屋的所有權(quán)。于某取得房屋所有權(quán)后，因其兒子結(jié)婚要住房，便通知王某限期搬出，王某不同意搬出，認(rèn)為房屋即使買賣也不能破除租賃，因抵押取得的房屋更不能解除原租賃關(guān)系。雙方協(xié)商未果，遂訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)為，房屋抵押在先，出租在后，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同不得對抗受讓人，抵押權(quán)人有權(quán)解除租賃合同，遂支持了于某的主張，判決王某限期搬出房屋。

76張某有空房一套，2008年1月張某因借款將房屋抵押給了4.2、抵押財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)第一百九十一條

抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。774.2、抵押財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)第一百九十一條抵押期間，抵押人甲公司向乙銀行貸款1000萬元，同時甲公司將樓房一棟抵押給乙銀行，并辦理抵押登記手續(xù)。抵押期間，甲公司以1200萬元的價格擅自將樓房賣與丙公司并辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。后甲公司到期未歸還借款。乙銀行稱自己不同意甲公司出賣已抵押的樓房，主張甲丙間買賣樓房的合同無效，要求行使對樓房的抵押權(quán)，拍賣樓房，并以拍賣所得價款優(yōu)先清償貸款，三方遂起糾紛。該案如何處理？

78甲公司向乙銀行貸款1000萬元，同時甲公司將樓房一棟抵押給乙甲公司擅自轉(zhuǎn)讓已抵押樓房給丙公司，乙銀行可主張轉(zhuǎn)讓行為無效，進(jìn)而拍賣該樓房以其所得價款優(yōu)先清償1000萬元債權(quán)。如果丙公司想保有該樓房，代甲公司向乙銀行歸還1000萬元貸款，那么甲公司轉(zhuǎn)讓樓房給丙公司的買賣合同有效，丙公司取得該樓房所有權(quán)，其額外付出的1000萬元，可以返還不當(dāng)?shù)美睦碛上蚣坠荆仁莻鶆?wù)人又是抵押人）追償。79甲公司擅自轉(zhuǎn)讓已抵押樓房給丙公司，乙銀行可主張轉(zhuǎn)讓行為無效，5、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)★含義★同一財(cái)產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人設(shè)定抵押的清償順序（1）登記的優(yōu)于未登記的；（2）登記在先的優(yōu)于登記在后的；（3）合同生效順序清償。805、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)801、用作出質(zhì)的財(cái)產(chǎn)：動產(chǎn)和權(quán)利（匯票、支票、本票、股票、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等）2、用作出質(zhì)的財(cái)產(chǎn)占有關(guān)系：必須移轉(zhuǎn)占有關(guān)系3、質(zhì)押合同生效時間：動產(chǎn)從合同成立即生效，權(quán)利憑證交付、登記之日起生效三、質(zhì)押81三、質(zhì)押811、概念

是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。2、適用范圍保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同、倉儲合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理等3、留置權(quán)行使的程序（1）債權(quán)已到期，債務(wù)人未履行合同（2）債權(quán)人通知債務(wù)人在一定期限內(nèi)履行債務(wù)寬限期：不少于兩個月（3）在寬限期內(nèi)，債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)行使留置權(quán)

四、留置82四、留置821、定金法則：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。2、定金的生效定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效3、定金的數(shù)額定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。

五、定金83五、定金83

馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種需資金20萬元。馮向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮又向朱借款10萬元，又以該設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進(jìn)合同。合同約定良種雞款共計(jì)2萬元，馮預(yù)付定金4千元，違約金按合同總額的10%計(jì)算，馮以銷售肉雞的款項(xiàng)償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運(yùn)費(fèi)，馮拒絕。

84馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種需資金20萬元。馮向

因發(fā)生不可抗力事件，馮預(yù)計(jì)的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實(shí)后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費(fèi)1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置。8585（1）馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？（2）馮與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？（3）朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？（4）對該音響設(shè)備陳要求行使抵押權(quán)，蔣要求行使留置權(quán)，應(yīng)由誰優(yōu)先行使其權(quán)利？為什么？（5）馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？（6）縣良種站要求馮支付送雞運(yùn)費(fèi)，該請求應(yīng)否支持？為什么？（7）馮對縣良種站提出不可抗力的免責(zé)抗辯，能否成立？為什么？86（1）馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？86（1）馮、陳之間的抵押關(guān)系有效。馮、陳雙方立有抵押字據(jù)，且根據(jù)相關(guān)法律的有關(guān)規(guī)定，該抵押物并非必須辦理登記的財(cái)產(chǎn)；（2）馮、朱之間的質(zhì)押關(guān)系有效。因?yàn)殡p方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物已移交質(zhì)權(quán)人占有；（3）朱與蔣之間是承攬合同關(guān)系、留置關(guān)系。朱不慎將設(shè)備損壞而送蔣修理，在朱與蔣之間形成承攬合同關(guān)系。后朱無力交付修理費(fèi)，該設(shè)備被蔣留置，在二人之間又形成了留置關(guān)系；（4）應(yīng)由蔣優(yōu)先行使留置權(quán)。因抵押物未辦理登記，不得對抗第三人，故陳不能優(yōu)先行使其權(quán)利。朱與蔣之間，蔣的留置權(quán)有優(yōu)先權(quán)。87（1）馮、陳之間的抵押關(guān)系有效。馮、陳雙方立有抵押字據(jù)，87（5）不可以。因?yàn)檫`約金與定金性質(zhì)是不同的。根據(jù)《合同法》第116條的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時適用。（6）不應(yīng)支持，合同的履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（7）不成立。其經(jīng)營風(fēng)險由自己承擔(dān)，不能作為免責(zé)事由。back

88（5）不可以。因?yàn)檫`約金與定金性質(zhì)是不同的。根據(jù)《合同88一、合同的變更合同內(nèi)容的變更89一、合同的變更合同內(nèi)容的變更89二、合同的轉(zhuǎn)讓-權(quán)利轉(zhuǎn)讓1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍⑴根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；⑵按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；⑶依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。2、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件通知債務(wù)人90二、合同的轉(zhuǎn)讓-權(quán)利轉(zhuǎn)讓1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍2、合同權(quán)利轉(zhuǎn)二、合同的轉(zhuǎn)讓-義務(wù)的轉(zhuǎn)移1、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移（條件）

應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意91二、合同的轉(zhuǎn)讓-義務(wù)的轉(zhuǎn)移1、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移（條件）91二、合同的轉(zhuǎn)讓-權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)1、合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓

一方轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)對方同意92二、合同的轉(zhuǎn)讓-權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)1、合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓1、農(nóng)民王某和水果商夏某簽訂購買西瓜的合同。后來，西瓜漲價，王某反悔將西瓜以更高的價格賣給于某。誰知外地涌入大量的西瓜，西瓜價格暴跌，王某維持不了高價格的合同，轉(zhuǎn)而找到夏某。夏某是不是還要履行原來的合同呢？2、服裝銷售商向服裝生產(chǎn)商訂購棉衣，約定秋季末交貨。但一催再催，沒有結(jié)果。眼看貨柜空貨，不得已，銷售商只好，另外進(jìn)貨。一個月后，生產(chǎn)商的棉衣姍姍來遲，銷售商可不可以決絕接受

三.2、法定解除931、農(nóng)民王某和水果商夏某簽訂購買西瓜的合同。后來，西瓜漲價，

（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（5）法律規(guī)定的其他情形?？偨Y(jié)（1）—（5）：合同當(dāng)事人沒法實(shí)現(xiàn)合同目的時，可以解除合同★法定解除的程序：通知對方當(dāng)事人

三.2、法定解除94三.2、法定解除941、概念是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付標(biāo)的物時，債務(wù)人可以將標(biāo)的物交給提存部門（公證機(jī)關(guān)），從而消滅債務(wù)。2、提存的法律后果合同終止；標(biāo)的物的所有權(quán)、風(fēng)險及孳息均歸債權(quán)人；提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。3、債權(quán)人領(lǐng)取提存物權(quán)利的限制自提存之日起5年內(nèi)有效BACK

三.4、提存951、概念三.4、提存951、繼續(xù)履行

是指一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，另一方有權(quán)要求違約方按合同約定繼續(xù)履行。2、補(bǔ)救措施

質(zhì)量不符合約定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

三、違約責(zé)任的主要方式961、繼續(xù)履行三、違約責(zé)任的主要方式963、賠償損失（以實(shí)際損失為原則）

實(shí)際損失=直接損失+間接損失直接損失：當(dāng)事人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少、毀損。間接損失：合同履行后可以獲得的利益。（能預(yù)見的）

當(dāng)事人違約后，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大，沒有采取措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償，當(dāng)事人因?yàn)榉乐箵p失的擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，違約方承擔(dān)。973、賠償損失（以實(shí)際損失為原則）97韶關(guān)商人定了廣州商人的裙子，約定6月底到貨，誰知廣州商人拒不交貨。賣給出高價的另一進(jìn)貨人了。經(jīng)法院判決違約，令廣州商人賠償損失。韶關(guān)商人說：我是指望這批貨物賺錢的，你要賠償我應(yīng)得的利潤。另一韶關(guān)商人誤認(rèn)了廣州商人的汗衫，以為棉紗居多，進(jìn)了大批。因?yàn)椴晃?，銷路極差。經(jīng)法院判“重大誤解”而退貨。廣州商人說：我每件汗衫成本5元，批給你8元。現(xiàn)在3元的利潤沒了，你要賠給我。這兩個利潤該不該賠？前一個利潤怎么計(jì)算？98韶關(guān)商人定了廣州商人的裙子，約定6月底到貨，誰知廣州商人拒不4、違約金（具體的數(shù)額或計(jì)算方法）（1）違約方支付違約金的數(shù)額與損失基本相當(dāng)

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過份高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)?shù)臏p少。（2）違約金與定金不能同時使用994、違約金（具體的數(shù)額或計(jì)算方法）99

甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5％。同時，甲公司向乙公司給付定金5000元，后乙公司違約，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少？如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款，題中約定的1萬元違約金小于損失2萬元，甲公司可請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)增至2萬元。除該2萬元外，由于非違約方選擇違約金責(zé)任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權(quán)利，故甲公司向乙公司給付的定金5000元應(yīng)予返還。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為2、5萬元。100甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同

如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金雙倍返還的（5000×2）＝1萬元，同時乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金2萬。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為3萬元。綜上所述，本題中對甲公司最有利的選擇是適用定金條款，由甲公司向其償付3萬元。

101如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金1、不可抗力（和免責(zé)條款）

是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。⑴不能預(yù)見：當(dāng)事人訂立合同時不能預(yù)見⑵不能避免：當(dāng)事人即使預(yù)見到了但不能避免⑶不能克服：當(dāng)事人即使預(yù)見到了但不能克服

由于不可抗力使得當(dāng)事人違約的，違約方不承擔(dān)違約責(zé)任。但遲延履行后發(fā)生不可抗力違約的，不得免除違約方的責(zé)任；

當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

四、違約責(zé)任的免除1021、不可抗力（和免責(zé)條款）四、違約責(zé)任的免除102

夏子林訴上海市徐匯區(qū)明晟商行買賣合同案原告夏子林于2001.8.24在被告上海市徐匯區(qū)明晟商行處，以4200元的價格購買三星手機(jī)1部。后經(jīng)原告將所購手機(jī)送至上海市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)所檢測，測試報(bào)告結(jié)果為假貨。原告向法院起訴，要求被告按其承諾的“假一罰十”的約定（原告舉證證明被告店堂門口標(biāo)有“假一罰十”字樣的立牌）退還購機(jī)款4200元，并支付賠償4200元。被告辯稱，“假一罰十”的承諾非合同意義的承諾，而是為推銷假冒手機(jī)欺詐消費(fèi)者的行為，應(yīng)適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條的規(guī)定處理?！凹僖涣P十”是否為格式條款？是否頂入買賣合同？是否有效？back103夏子林訴上海市徐匯區(qū)明晟商行買賣合同案原告夏子林于2穆俊路訴霸州市康仙莊鄉(xiāng)辛店三村村民委員會承包合同糾紛案1998年4月28日，霸州市康仙莊鄉(xiāng)辛店三村村民委員會（被告）召開村辦面粉廠承包經(jīng)營招投標(biāo)會，村名丁某以5.8萬元獲中標(biāo)。后丁某要求撤回投標(biāo)獲得被告同意。被告于4月29日晚召開第二次招標(biāo)會。穆俊路（原告）以5萬元中標(biāo)。被告口頭告之原告，次日8時帶齊承包費(fèi)，簽訂承包合同。但是次日原告按約到被告處，被告沒有同原告簽訂合同，也沒有收取原告承包費(fèi)。原告訴稱：為了籌集承包費(fèi)，即向與其有借款關(guān)系的借款人張某提出要求提前收回自己1994年3月借出，1999年3月到期的5萬元借款。原告因提前收回借款，將原約定的年24%利息降至6%，原告為此損失4.8萬元利息收益。104穆俊路訴霸州市康仙莊鄉(xiāng)辛店三村村民委員會承包合同糾紛案199河北省霸州市法院認(rèn)為：雙方的合同尚未成立，被告的行為屬于締約過失責(zé)任。根據(jù)誠實(shí)信用原則，被告應(yīng)當(dāng)適當(dāng)補(bǔ)償原告的損失。法院于1998年10月27日判決被告支付原告1萬元賠償金。被告不服上訴稱被告未與原告簽訂合同與原告利息損失之間無因果關(guān)系。河北省廊坊市中級法院認(rèn)為：原告未能提供借款給張某5萬元的直接證據(jù)，且張某又是原告的姐夫，張某的證言不能采信。原告在締約過程中發(fā)生的費(fèi)用之處和誤工等損失，酌情確定由被告給予適當(dāng)補(bǔ)償。法院于1999年1月26日判決被告給付賠償金105.70元，駁回原告其他訴請。back105河北省霸州市法院認(rèn)為：雙方的合同尚未成立，被告的行為屬于締約第十一章合同法律制度第一節(jié)合同法的概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)違約責(zé)任主要內(nèi)容：106第十一章合同法律制度第一節(jié)合同法的概述主要內(nèi)容：1

指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律思考：代理媽媽合同是否屬于民事合同?高校與學(xué)生之間的招生關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？一、合同的概念107指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變

1、平等原則2、自愿原則思考：出租車拒載，病人未及時搶救死亡，“的哥”是否有法律責(zé)任？強(qiáng)制締約（自愿原則的限制）：電業(yè)、煤氣、自來水、郵政、電信、鐵路、汽車公共交通運(yùn)輸、醫(yī)院等具有一定壟斷性質(zhì)的企業(yè)、事業(yè)單位，無正當(dāng)理由，不得拒絕客戶的締約要求。二、合同法的基本原則108

1、平等原則二、合同法的基本原則3

3、公平原則工程公司工程調(diào)價案例“非典性肺炎”案例二、合同法的基本原則109

3、公平原則二、合同法的基本原則4

4、誠實(shí)信用原則未辦理過戶手續(xù)，賣方反悔要求退房案5、合法原則

遵守法律、尊重社會公德、不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會公共利益等。李百萬向賭場放款案借腹生子合同案不結(jié)婚就違約二、合同法的基本原則110

4、誠實(shí)信用原則二、合同法的基本原則5借腹生子合同案

劉某與李某系夫妻，結(jié)婚5年，李某一直未生育。經(jīng)查李某無生育能力，因此，劉某與婦女張某協(xié)商，決定由張某為劉某夫婦生育一子，劉某夫婦支付給張某的勞務(wù)費(fèi)為2萬元。次年，張某生育一子，劉某夫婦將其抱走卻不支付張某2萬元勞務(wù)費(fèi)。張某多次索要，劉某以要錢沒有，孩子可以抱走為由拒付。張某不愿意抱走孩子，便訴至法院。問題：1、借腹生子合同是否有效？2、劉某、李某和張某對小孩是否均有撫養(yǎng)的義務(wù)？111借腹生子合同案劉某與李某系夫妻，結(jié)婚5年，李某一直未[分析]：1、借腹生子合同無效。因?yàn)?，該合同的訂立違背了公序良俗原則。（1）違背社會道德（2）可能導(dǎo)致夫妻感情不和睦（3）不利于孩子的成長2、劉某、張某有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。劉某、張某系孩子的親生父母，具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。李某雖然同意劉某與張某生子，但李某與孩子無血緣關(guān)系，且李某與孩子也不存在擬制血親關(guān)系,所以李某沒有法定的撫養(yǎng)義務(wù)；同時因?yàn)楹贤瑹o效，李某也不具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。所以李某沒有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)。

擬制血親：繼父母子女關(guān)系、繼祖父母孫子女關(guān)系；養(yǎng)父母子女關(guān)系、養(yǎng)祖父母孫子女關(guān)系等BACK112[分析]：7一、二、合同的形式與內(nèi)容一、合同的形式形式：口頭、書面和其他形式（錄音錄像、行為）二、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。113一、二、合同的形式與內(nèi)容一、合同的形式8

肖青將其與丈夫劉華偉舉行婚禮活動的膠卷交給旭光彩色擴(kuò)印服務(wù)部沖印，并預(yù)付沖印費(fèi)18元。結(jié)果，膠卷丟失，肖青要求彩擴(kuò)部賠償。彩擴(kuò)部按照南京市攝影行業(yè)協(xié)會的規(guī)定，只賠償肖青膠卷費(fèi)和退還18元預(yù)收費(fèi)，肖青不同意，向法院提起訴訟，以彩擴(kuò)部將自己拍有結(jié)婚活動的膠卷遺失，給夫妻雙方帶來無法彌補(bǔ)的損失為由，要求彩擴(kuò)部賠禮道歉，并賠償精神損失5000元。訴訟中，彩擴(kuò)部愿意賠禮道歉，但要賠償肖青精神損失5000元不能接受，應(yīng)按照南京攝影行業(yè)協(xié)會“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”之規(guī)定，退賠肖青膠卷和預(yù)收的18元沖印費(fèi)。問題：1、“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”是否有效？2、肖青是否可以主張彩擴(kuò)部賠償精神損失？四、格式條款114

肖青將其與丈夫劉華偉舉行婚禮活動的膠卷交[分析]：1、該格條款不能生效（無效）（1）該條款違反了自愿原則行業(yè)協(xié)會制定的上述條款，明顯地違反了自愿原則，使對方接受不公平的條款（2）該行業(yè)協(xié)會的規(guī)定不具有法律效力2、可以主張精神賠償一般在侵權(quán)行為中使用，對違約造成的損害原則上不適用精神損害賠償，但并不排斥在因違約而造成受害人精神上損害的案件中適用。[審判結(jié)果]：被告彩擴(kuò)部賠償原告肖青一卷膠卷的價款及補(bǔ)償原告共482元，退還原告預(yù)付費(fèi)18元。

115[分析]：10

１、概念

是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。提供格式條款一方具有說明提示義務(wù)。2、格式條款的使用限制（１）提供格式條款的一方有提示說明義務(wù)enter（２）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；四、格式合同116

１、概念四、格式合同11

（３）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（４）某些格式條款無效

“折價商品一經(jīng)售出概不負(fù)責(zé)”x“違規(guī)操作造成人身傷亡的，概不負(fù)責(zé)”x

四、格式合同117

（３）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非四、格式合同

某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運(yùn)，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

三、合同訂立的方式案例導(dǎo)入118某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：分析：幾種行為的性質(zhì)1、果品公司向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜。”該行為性質(zhì)：

要約邀請2、農(nóng)場組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去且回電的行為性質(zhì)：

要約3、如果果品公