合同法操作實務培訓課件

合同法操作實務總部法律顧問室魏玲安HOdo合同法操作實務1前言樹立法律意識、防范意識，嚴把合同關事前防范，事中控制，事后處理

前言2目錄一、合同簽訂前的法律風險控制

二、合同簽訂時的法律風險控制

三、合同履行中法律風險控制

四、建立和完善證據(jù)保存制度

目錄一、合同簽訂前的法律風險控制3一、合同簽訂前的法律風險控制1、簽約主體資格調查合同主體可分為法人、非法人經濟組織和自然人;法人、非法人經濟組織應當取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經營資格。一、合同簽訂前的法律風險控制1、簽約主體資格調查4合同主體法律風險：合同相對人不具備相應資質；合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構，缺乏履約能力；合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期；我方代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。合同主體法律風險：5企業(yè)中未經授權的科室、車間等內部部門，或者是未正式取得營業(yè)執(zhí)照和已經被注銷、撤銷的企業(yè)本身都不具備對外簽訂合同的主體資格；除非其事先得到法人授權、事后得到法人追認或事后取得了法人資格，否則其簽訂的合同是無效的。上述不具備合同主體資格的部門有時具備一定的履行能力，就會使人認為，只要能履行合同義務，有沒有主體資格都無所謂。一旦對方發(fā)生履行不能的狀況時，如果其主管單位不承認合同效力，企業(yè)就要受損。企業(yè)中未經授權的科室、車間等內部部門，或者是未正式取得營業(yè)執(zhí)6案例：某配件廠與某制造廠第一車間簽訂加工承攬合同，結果有多半產品質量未達標，于是配件廠要求該車間承擔違約責任，該車間卻以自己不具備合同主體為由進行抗辯。經審查，合同上蓋的是車間的章，也就是說車間是以自己的名義簽訂的合同，該合同是否有效？案例：7無效合同的處理方法：因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償；有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失；雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。無效合同的處理方法：8案例：甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款10萬元，出具了正式借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辨稱是A公司借款，因為上面蓋有A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。案例：9

2、簽約主體資信調查

在簽訂合同之前，首先要了解對方的資信情況，這一點非常重要，業(yè)務單位良好的資信狀況是合同能否正常履行的一個保證。實踐中，合同一方往往在未查驗對方營業(yè)執(zhí)照或工商登記，對該企業(yè)的性質、經營范圍、注冊資金及法定代表人等基本信息不甚了解的情況下草草地簽訂了合同，在索要貨款時才發(fā)現(xiàn)對方無任何財產或下落不明。

2、簽約主體資信調查10資信情況包括：1、營業(yè)執(zhí)照副本、稅務登記證、企業(yè)代碼三證的收集（個人提供身份證復印件）2、公司的基本情況3、公司近三年主要財務數(shù)據(jù)4、公司業(yè)務往來信譽情況5、公司資產情況資信情況包括：11主要途徑：1、要求業(yè)務單位自行提供2、通過上網查3、工商局查4、其他單位側面了解主要途徑：12案例：某機器廠與某公司簽訂《聯(lián)營協(xié)議書》，約定雙方合作開發(fā)生產系列生物工程制品。簽訂協(xié)議后，某機器廠先期向該公司支付了10萬元技術使用費。但對方卻未履行義務，一走了之，人去樓空，致使某機器廠的投資無法收回。案例：133、完善授權代理企業(yè)總是要授權一些人代表自己對外簽訂合同，但往往未明確授權的范圍和期限，對離職人員的授權憑證（如蓋有企業(yè)公章的空白合同書、介紹信等）未及時收回，也未告知交易伙伴本企業(yè)人員的變動情況，導致一些已經喪失授權的人員仍然冒用原單位的名義與他人簽訂合同。而交易對方在不知情的情況下，由于在長期交往過程中形成的信賴關系，仍然會相信其具有授權，最終由授權單位承擔責任。3、完善授權代理14表見代理：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效，無須本人追認。表見代理：15案例：某制衣廠長期由員工小張負責向某布料廠訂購制衣材料，后小張因違反單位規(guī)定被辭退，但制衣廠并未將此事告知布料廠，小張又再次以制衣廠的名義訂購了30匹布料，布料廠按照其要求將布料送往他處，事后小張下落不明，布料廠訴至法院，法院最終會判決由誰負責償還該貨款？案例：16二、合同簽訂時的法律風險控制防止合同條款語意模糊，產生歧義合同是確定雙方權利義務的最根本的依據(jù)，因此企業(yè)在簽訂合同之前，必須認真斟酌每一條款，將可能發(fā)生爭議的地方詳細說明。但實踐表明，企業(yè)往往容易忽視合同內容的規(guī)范翔實，有時代表單位簽訂合同的人可能本身并不十分了解合同中標的物的性能、用途等相關指標，也未經過技術人員或有關領導的審查，便輕易作出決定，而當合同履行發(fā)生爭議時，從粗線條的合同條款中卻無法找出對自己有利的依據(jù)。

二、合同簽訂時的法律風險控制防止合同條款語意模糊，產生歧義17案例：某酒店在圣誕節(jié)前向某葡萄酒公司訂購了20箱葡萄酒，合同寫明“甲方向乙方購買某某品牌葡萄酒20箱”。后酒店收到20箱葡萄酒，每箱12瓶，但在簽訂合同前，酒店一直認為該葡萄酒應該是每箱24瓶，而對此雙方在合同中卻并沒有明確約定，酒店最終因貨源短缺而錯過了最佳銷售時期。案例：18生活案例：欠條2012年7月1日借款3萬元，2012年7月20日還欠款1萬元。

生活案例：19基本條款審查：1、質量標準條款的審查：產品質量標準一般分為國家標準、行業(yè)標準和企業(yè)標準。企業(yè)要根據(jù)自身的產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限，超過質量異議期未提出書面異議即視為質量符合約定，但國家規(guī)定有質保期的除外?；緱l款審查：202、交貨方式條款的審查：在買賣合同中應當明確約定交貨地點，最好約定我方所在地為交貨地點。此外，合同中應列明收貨方經辦人的姓名、聯(lián)系方式等，這樣做的目的是為了防止收貨方不承認收貨的事實，導致訴訟舉證困難。2、交貨方式條款的審查：21案例：中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知中方在美國東部某港口接貨，中方只好通知船方到該港接貨，結果多承擔了一筆運費支出。案例：223、付款條款的審查：應明確約定付款的時間、金額、方式等。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。3、付款條款的審查：234、包裝條款的審查：案例：2008年6月，甲乙雙方簽訂買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨物45萬元，但未約定包裝標準和費用問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬元和包裝費3萬元。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬元及利息，法院如何處理？4、包裝條款的審查：24法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法規(guī)定，甲應采取通用或足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此，法院未支持甲的訴訟請求。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法規(guī)定，甲255、定金條款的審查：注意“定金”與“訂金”的區(qū)別，定金條款應寫明“定金”字樣，而非“訂金”?！坝喗稹睕]有定金性質，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。另外，對于超過總價款百分之二十的部分，只能作為預付款，可以要求返還，但不具備定金性質。5、定金條款的審查：26幾種責任形式在適用上的關系：1、定金與違約金；2、定金與賠償金；3、違約金與賠償金；4、投標保證金與履約保證金。幾種責任形式在適用上的關系：276、違約責任條款的審查：

審查對方起草的合同中有無不平等的違約責任條款或加重己方責任的違約責任條款。企業(yè)起草簽訂的合同中必須明確約定對方的違約責任，約定違約金或損失賠償?shù)挠嬎惴椒?。如果合同中沒有明確違約金或賠償金的數(shù)額，法院就會視雙方放棄此權利，而不予支持。6、違約責任條款的審查：28對違約金約定過高，對方可能會提出減少，違約金約定的數(shù)額不超過合同總金額的30%,超過部分一般會認定過高。最好是對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后能迅速確定賠償金額。對違約金約定過高，對方可能會提出減少，違約金約定的數(shù)額不超過297、爭議管轄條款的審查：在訴訟實踐中會經常遇到訴訟管轄爭議的問題，最簡單、最直接的辦法就是在合同中明確我方企業(yè)所在地法院管轄或約定我方企業(yè)所在地為交貨或合同履行地，這樣就由企業(yè)所在地法院管轄。若對方不肯退讓，掙管轄的，可以約定在原告或被告所在地法院解決。7、爭議管轄條款的審查：308、其他事項的審查：雙方應加蓋單位的公章或合同章；合同文本經過修改的應由雙方在修改過的地方蓋章確認；注意提取合作方的營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、組織機構代碼證、如需資質的還需相關資質證書或身份證復印件（個人）。8、其他事項的審查：31格式合同：格式合同是當事人為了重復使用而預先擬定，并且在訂立時未就合同內容與對方協(xié)商的合同。《合同法》第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式合同：32《合同法解釋（二）》第6條規(guī)定：“提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱‘采取合理的方式’。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任?！薄逗贤ń忉專ǘ返?條規(guī)定：“提供格式條款的一方對33《合同法》第41條：由格式條款提供人或者擬定人承擔歧義的不利后果。即1、格式條款和非格式條款沖突的，按非格式條款處理；2、對格式條款的內容發(fā)生爭議的，按不利于提出格式條款方一方解釋?！逗贤ā返?1條：由格式條款提供人或者擬定人承擔歧義的不利34三、合同履行中法律風險控制

1、交付時的法律風險如果按照約定由企業(yè)送貨，必須由合同中注明的經辦人簽收貨物，或者由經對方書面授權的其他人簽收，當然，由對方在《送貨單》上加該印章最好。三、合同履行中法律風險控制1、交付時的法律風險35如果是托運的，一定要保存好運輸單據(jù)，運輸單據(jù)上要寫清楚貨物名稱，數(shù)量、價格等，若出現(xiàn)毀損的，好有追索的相關憑證。如果是對方委托我方代辦托運的，需對方提供委托我方辦理托運的委托書，應將書面委托書作為發(fā)貨的必要文件。如果是托運的，一定要保存好運輸單據(jù)，運輸單據(jù)上要寫清楚貨物名362、合同變更、轉讓的法律風險企業(yè)往往在訂立合同時比較注意采用書面形式，而在對合同進行變更時卻常以口頭協(xié)定來代替書面協(xié)議。如果對方缺少誠信意識，在合同履行后不承認變更內容，企業(yè)在訴訟中便無據(jù)可依。2、合同變更、轉讓的法律風險37具體操作：合同雙方權利義務的變更、轉讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補充合同方可有效。如對方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認后方可變更。具體操作：38案例：甲廠與乙廠簽訂購買200噸鋼材的購銷合同，約定每噸1200元，分期發(fā)貨，貨到付款，后因鋼材走俏，價格上升，乙廠致電甲廠要求每噸加價200元，甲廠因急用鋼材，于是電話中負責人對此條件表示同意。后甲廠卻仍按原合同約定的價格付款。乙廠訴至法院后，因沒有提出書面變更的證據(jù)，故法院未支持其訴訟主張。案例：39合同權利義務轉讓程序：合同中的債權轉讓，需通知債務人，債權轉讓未通知債務人，該轉讓對債務人不產生效力；合同中的債務轉讓，需征得債權人同意，否則該債務轉讓對債權人不產生效力。合同權利義務轉讓程序：40在實際操作中：開票方或付款方與合同主體不一致問題；對方簽訂合同后，由另一方實際履行合同問題；在實際操作中：413、善于行使法定抗辯權利合同法賦予合同當事人三大抗辯權：即先履行抗辯權、同時履行抗辯權和不安抗辯權，對于降低交易風險起著極為重要的作用。企業(yè)簽訂合同后不關注對方經營狀況的變化和實際履約情況，自己履行了義務卻因對方虧損、破產或轉移財產而有無法收回款項的風險。3、善于行使法定抗辯權利42先履行抗辯權：要件：(1)雙方因同一雙務合同而互負債務；(2)債務有先后履行順序；(3)先給付一方未履行；(4)后給付一方債務屆至。效力：一時性阻卻請求權行使如企業(yè)作為后履行一方，在對方未先履約或履行不符合約定時，可以行使先履行抗辯權——你應先付款而未付款，我不交貨。先履行抗辯權：43同時履行抗辯權：雙方互負債務，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求?！悴桓犊睿也唤回?。同時履行抗辯權：44例：“帶款提貨”甲供給乙方羽絨服1.5萬件，貨到黑河后驗數(shù)，付總貨款的40%，……。驗貨后未能支付。出賣人不卸車，拉回。——行使同時履行抗辯權。并有權要求賠償損失。例：“帶款提貨”45不安抗辯權：要件：(1)雙方因同一雙務合同而互負債務；(2)先給付一方債務屆至；(3)后給付一方有不能為對待給付的危險(經營狀況嚴重惡化或轉移財產，抽逃資金，為了逃避債務或喪失商業(yè)信譽）不安抗辯權：46行使過程：(1)先給付一方有確切證據(jù)證明對方有不能為對待給付的危險；(2)中止履行，并及時通知對方；(3)若對方恢復履行能力或提供適當擔保的，應當繼續(xù)履行；(4)對方未能及時恢復履行能力，亦未提供擔保的，可以解除合同。

行使過程：47效力：(1)一時性阻卻請求權行使：中止履行；(2)永久性阻卻請求權行使：解除合同?！闾潛p嚴重，我停止履行。效力：48案例：某構件廠與某建材廠簽訂買賣合同，定期向其發(fā)貨，貨到付款。后因建材廠經營不善，接連幾次付款遲延，構件廠明知這種情況，卻繼續(xù)發(fā)貨，最終建材廠無力支付貨款。如果構件廠在知道對方經營狀況嚴重惡化時，及時行使不安抗辯權，就可以避免上述損失。案例：494、巧妙使用解除權約定解除：可以在合同中事先約定解除合同的條件，若對方在履行合同中有違約行為并達到了事先約定的條件，那我方就可以通知解除合同。例：經銷合同中設置每月提貨數(shù)量；對方逾期支付貨款或逾期交貨達到一定天數(shù)。4、巧妙使用解除權50法定解除：（1）不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)；（2）履行期滿前一方表明不履行主要義務；（3）一方延遲履行主要義務，催告后在合理期限內仍未履行；（4）一方違約致使合同目的不能實現(xiàn)；（5）法定的其他情形。法定解除：51解除的程序：主張解除方應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院、仲裁機構確認解除的效力。解除的程序：525、超過訴訟時效的法律風險我國《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定除外”。因此，企業(yè)應當經常關注訴訟時效問題，對即將超過訴訟時效期間的民事權利及時向法院起訴，或向對方主張權利，或要求對方作出書面承諾履行;對已經超過訴訟時效期間的民事權利，應當采取補救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對方以書面形式承諾履行義務等。5、超過訴訟時效的法律風險53案例：1993年，某公司與金剛石廠簽定工礦產品購銷合同，約定金剛石廠向該公司購買人造金剛石壓機兩臺，總價款為55萬元。金剛石廠只支付貨款11萬元，尚欠44萬元。2000年某公司訴至法院主張貨款，但卻不能提供證據(jù)證實自1996年至2000年上半年這段期間內曾向金剛石廠主張過權利，故法院判決駁回了某公司的訴訟請求，而其未主張權利的原因就在于沒有專人管理合同，以致其在1999年改制后，無人對以前發(fā)生的業(yè)務進行清理，致使權利得不到法律保護。案例：54案例：2005年6月10日，某建筑公司A與某貿易公司B簽訂一份購銷合同，A向B購買鋼材并約定了質量標準，但未約定檢驗期。6月20日，雙方簽訂補充協(xié)議，約定了檢驗期間為交付貨物之日起一個月。7月20日，B按約交付了貨物，A隨后付了全款。直到2005年年底，B未就貨物的數(shù)量或質量問題提出任何問題。A公司經辦人員認為該份合同已經順利履行,遂將合同和補充協(xié)議隨意擱置。2006年1月，B通知A，聲稱鋼材質量不符合約定，要求賠償損失。四、建立和完善證據(jù)保存制度案例：四、建立和完善證據(jù)保存制度55A根據(jù)合同法規(guī)定，B未在檢驗期內通知，視為標的物數(shù)量或質量符合約定。此時A只要拿出補充協(xié)議，就可不承擔責任，但A未能找到補充協(xié)議，已經遺失。B隨后向法院起訴，法院支持了B，判決A賠償鋼材不合格給B造成的損失。A根據(jù)合同法規(guī)定，B未在檢驗期內通知，視為標的物數(shù)量或質量符56

具體操作：1、企業(yè)在合同管理過程中，要有專人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄，做好合同檔案管理。2、業(yè)務員在履行合同中往來的文件、資料等需收集好，并交專門保管合同人員進行存檔。3、對往來的傳真件必須及時復印，復印件和傳真件一并加以保存。4、對非常重要的電子郵件證據(jù)，可以由公證機關下載保存并打印，制作成公證文書。對重要的發(fā)函證據(jù)，可以由公證機關做發(fā)函公證書。具體操作：57意義：合同履行完畢后，可能還會產生有關質量擔保等爭議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用。合同的原件保管不但是合同履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件丟失，則會給企業(yè)索賠造成非常被動的局面，甚至會導致無法進行索賠。意義：58總結：合同在企業(yè)的發(fā)展和管理過程中起著舉足輕重的作用。充分認識到合同的重要性和合同可能帶來的風險，采取各種措施規(guī)避這些風險將有利于企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展?？偨Y：59謝謝謝謝60合同法操作實務總部法律顧問室魏玲安HOdo合同法操作實務61前言樹立法律意識、防范意識，嚴把合同關事前防范，事中控制，事后處理

前言62目錄一、合同簽訂前的法律風險控制

二、合同簽訂時的法律風險控制

三、合同履行中法律風險控制

四、建立和完善證據(jù)保存制度

目錄一、合同簽訂前的法律風險控制63一、合同簽訂前的法律風險控制1、簽約主體資格調查合同主體可分為法人、非法人經濟組織和自然人;法人、非法人經濟組織應當取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經營資格。一、合同簽訂前的法律風險控制1、簽約主體資格調查64合同主體法律風險：合同相對人不具備相應資質；合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構，缺乏履約能力；合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期；我方代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。合同主體法律風險：65企業(yè)中未經授權的科室、車間等內部部門，或者是未正式取得營業(yè)執(zhí)照和已經被注銷、撤銷的企業(yè)本身都不具備對外簽訂合同的主體資格；除非其事先得到法人授權、事后得到法人追認或事后取得了法人資格，否則其簽訂的合同是無效的。上述不具備合同主體資格的部門有時具備一定的履行能力，就會使人認為，只要能履行合同義務，有沒有主體資格都無所謂。一旦對方發(fā)生履行不能的狀況時，如果其主管單位不承認合同效力，企業(yè)就要受損。企業(yè)中未經授權的科室、車間等內部部門，或者是未正式取得營業(yè)執(zhí)66案例：某配件廠與某制造廠第一車間簽訂加工承攬合同，結果有多半產品質量未達標，于是配件廠要求該車間承擔違約責任，該車間卻以自己不具備合同主體為由進行抗辯。經審查，合同上蓋的是車間的章，也就是說車間是以自己的名義簽訂的合同，該合同是否有效？案例：67無效合同的處理方法：因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償；有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失；雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。無效合同的處理方法：68案例：甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款10萬元，出具了正式借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辨稱是A公司借款，因為上面蓋有A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。案例：69

2、簽約主體資信調查

在簽訂合同之前，首先要了解對方的資信情況，這一點非常重要，業(yè)務單位良好的資信狀況是合同能否正常履行的一個保證。實踐中，合同一方往往在未查驗對方營業(yè)執(zhí)照或工商登記，對該企業(yè)的性質、經營范圍、注冊資金及法定代表人等基本信息不甚了解的情況下草草地簽訂了合同，在索要貨款時才發(fā)現(xiàn)對方無任何財產或下落不明。

2、簽約主體資信調查70資信情況包括：1、營業(yè)執(zhí)照副本、稅務登記證、企業(yè)代碼三證的收集（個人提供身份證復印件）2、公司的基本情況3、公司近三年主要財務數(shù)據(jù)4、公司業(yè)務往來信譽情況5、公司資產情況資信情況包括：71主要途徑：1、要求業(yè)務單位自行提供2、通過上網查3、工商局查4、其他單位側面了解主要途徑：72案例：某機器廠與某公司簽訂《聯(lián)營協(xié)議書》，約定雙方合作開發(fā)生產系列生物工程制品。簽訂協(xié)議后，某機器廠先期向該公司支付了10萬元技術使用費。但對方卻未履行義務，一走了之，人去樓空，致使某機器廠的投資無法收回。案例：733、完善授權代理企業(yè)總是要授權一些人代表自己對外簽訂合同，但往往未明確授權的范圍和期限，對離職人員的授權憑證（如蓋有企業(yè)公章的空白合同書、介紹信等）未及時收回，也未告知交易伙伴本企業(yè)人員的變動情況，導致一些已經喪失授權的人員仍然冒用原單位的名義與他人簽訂合同。而交易對方在不知情的情況下，由于在長期交往過程中形成的信賴關系，仍然會相信其具有授權，最終由授權單位承擔責任。3、完善授權代理74表見代理：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效，無須本人追認。表見代理：75案例：某制衣廠長期由員工小張負責向某布料廠訂購制衣材料，后小張因違反單位規(guī)定被辭退，但制衣廠并未將此事告知布料廠，小張又再次以制衣廠的名義訂購了30匹布料，布料廠按照其要求將布料送往他處，事后小張下落不明，布料廠訴至法院，法院最終會判決由誰負責償還該貨款？案例：76二、合同簽訂時的法律風險控制防止合同條款語意模糊，產生歧義合同是確定雙方權利義務的最根本的依據(jù)，因此企業(yè)在簽訂合同之前，必須認真斟酌每一條款，將可能發(fā)生爭議的地方詳細說明。但實踐表明，企業(yè)往往容易忽視合同內容的規(guī)范翔實，有時代表單位簽訂合同的人可能本身并不十分了解合同中標的物的性能、用途等相關指標，也未經過技術人員或有關領導的審查，便輕易作出決定，而當合同履行發(fā)生爭議時，從粗線條的合同條款中卻無法找出對自己有利的依據(jù)。

二、合同簽訂時的法律風險控制防止合同條款語意模糊，產生歧義77案例：某酒店在圣誕節(jié)前向某葡萄酒公司訂購了20箱葡萄酒，合同寫明“甲方向乙方購買某某品牌葡萄酒20箱”。后酒店收到20箱葡萄酒，每箱12瓶，但在簽訂合同前，酒店一直認為該葡萄酒應該是每箱24瓶，而對此雙方在合同中卻并沒有明確約定，酒店最終因貨源短缺而錯過了最佳銷售時期。案例：78生活案例：欠條2012年7月1日借款3萬元，2012年7月20日還欠款1萬元。

生活案例：79基本條款審查：1、質量標準條款的審查：產品質量標準一般分為國家標準、行業(yè)標準和企業(yè)標準。企業(yè)要根據(jù)自身的產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限，超過質量異議期未提出書面異議即視為質量符合約定，但國家規(guī)定有質保期的除外。基本條款審查：802、交貨方式條款的審查：在買賣合同中應當明確約定交貨地點，最好約定我方所在地為交貨地點。此外，合同中應列明收貨方經辦人的姓名、聯(lián)系方式等，這樣做的目的是為了防止收貨方不承認收貨的事實，導致訴訟舉證困難。2、交貨方式條款的審查：81案例：中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知中方在美國東部某港口接貨，中方只好通知船方到該港接貨，結果多承擔了一筆運費支出。案例：823、付款條款的審查：應明確約定付款的時間、金額、方式等。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。3、付款條款的審查：834、包裝條款的審查：案例：2008年6月，甲乙雙方簽訂買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨物45萬元，但未約定包裝標準和費用問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬元和包裝費3萬元。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬元及利息，法院如何處理？4、包裝條款的審查：84法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法規(guī)定，甲應采取通用或足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此，法院未支持甲的訴訟請求。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法規(guī)定，甲855、定金條款的審查：注意“定金”與“訂金”的區(qū)別，定金條款應寫明“定金”字樣，而非“訂金”?！坝喗稹睕]有定金性質，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。另外，對于超過總價款百分之二十的部分，只能作為預付款，可以要求返還，但不具備定金性質。5、定金條款的審查：86幾種責任形式在適用上的關系：1、定金與違約金；2、定金與賠償金；3、違約金與賠償金；4、投標保證金與履約保證金。幾種責任形式在適用上的關系：876、違約責任條款的審查：

審查對方起草的合同中有無不平等的違約責任條款或加重己方責任的違約責任條款。企業(yè)起草簽訂的合同中必須明確約定對方的違約責任，約定違約金或損失賠償?shù)挠嬎惴椒?。如果合同中沒有明確違約金或賠償金的數(shù)額，法院就會視雙方放棄此權利，而不予支持。6、違約責任條款的審查：88對違約金約定過高，對方可能會提出減少，違約金約定的數(shù)額不超過合同總金額的30%,超過部分一般會認定過高。最好是對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后能迅速確定賠償金額。對違約金約定過高，對方可能會提出減少，違約金約定的數(shù)額不超過897、爭議管轄條款的審查：在訴訟實踐中會經常遇到訴訟管轄爭議的問題，最簡單、最直接的辦法就是在合同中明確我方企業(yè)所在地法院管轄或約定我方企業(yè)所在地為交貨或合同履行地，這樣就由企業(yè)所在地法院管轄。若對方不肯退讓，掙管轄的，可以約定在原告或被告所在地法院解決。7、爭議管轄條款的審查：908、其他事項的審查：雙方應加蓋單位的公章或合同章；合同文本經過修改的應由雙方在修改過的地方蓋章確認；注意提取合作方的營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、組織機構代碼證、如需資質的還需相關資質證書或身份證復印件（個人）。8、其他事項的審查：91格式合同：格式合同是當事人為了重復使用而預先擬定，并且在訂立時未就合同內容與對方協(xié)商的合同?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式合同：92《合同法解釋（二）》第6條規(guī)定：“提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱‘采取合理的方式’。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任?！薄逗贤ń忉專ǘ返?條規(guī)定：“提供格式條款的一方對93《合同法》第41條：由格式條款提供人或者擬定人承擔歧義的不利后果。即1、格式條款和非格式條款沖突的，按非格式條款處理；2、對格式條款的內容發(fā)生爭議的，按不利于提出格式條款方一方解釋?！逗贤ā返?1條：由格式條款提供人或者擬定人承擔歧義的不利94三、合同履行中法律風險控制

1、交付時的法律風險如果按照約定由企業(yè)送貨，必須由合同中注明的經辦人簽收貨物，或者由經對方書面授權的其他人簽收，當然，由對方在《送貨單》上加該印章最好。三、合同履行中法律風險控制1、交付時的法律風險95如果是托運的，一定要保存好運輸單據(jù)，運輸單據(jù)上要寫清楚貨物名稱，數(shù)量、價格等，若出現(xiàn)毀損的，好有追索的相關憑證。如果是對方委托我方代辦托運的，需對方提供委托我方辦理托運的委托書，應將書面委托書作為發(fā)貨的必要文件。如果是托運的，一定要保存好運輸單據(jù)，運輸單據(jù)上要寫清楚貨物名962、合同變更、轉讓的法律風險企業(yè)往往在訂立合同時比較注意采用書面形式，而在對合同進行變更時卻常以口頭協(xié)定來代替書面協(xié)議。如果對方缺少誠信意識，在合同履行后不承認變更內容，企業(yè)在訴訟中便無據(jù)可依。2、合同變更、轉讓的法律風險97具體操作：合同雙方權利義務的變更、轉讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補充合同方可有效。如對方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認后方可變更。具體操作：98案例：甲廠與乙廠簽訂購買200噸鋼材的購銷合同，約定每噸1200元，分期發(fā)貨，貨到付款，后因鋼材走俏，價格上升，乙廠致電甲廠要求每噸加價200元，甲廠因急用鋼材，于是電話中負責人對此條件表示同意。后甲廠卻仍按原合同約定的價格付款。乙廠訴至法院后，因沒有提出書面變更的證據(jù)，故法院未支持其訴訟主張。案例：99合同權利義務轉讓程序：合同中的債權轉讓，需通知債務人，債權轉讓未通知債務人，該轉讓對債務人不產生效力；合同中的債務轉讓，需征得債權人同意，否則該債務轉讓對債權人不產生效力。合同權利義務轉讓程序：100在實際操作中：開票方或付款方與合同主體不一致問題；對方簽訂合同后，由另一方實際履行合同問題；在實際操作中：1013、善于行使法定抗辯權利合同法賦予合同當事人三大抗辯權：即先履行抗辯權、同時履行抗辯權和不安抗辯權，對于降低交易風險起著極為重要的作用。企業(yè)簽訂合同后不關注對方經營狀況的變化和實際履約情況，自己履行了義務卻因對方虧損、破產或轉移財產而有無法收回款項的風險。3、善于行使法定抗辯權利102先履行抗辯權：要件：(1)雙方因同一雙務合同而互負債務；(2)債務有先后履行順序；(3)先給付一方未履行；(4)后給付一方債務屆至。效力：一時性阻卻請求權行使如企業(yè)作為后履行一方，在對方未先履約或履行不符合約定時，可以行使先履行抗辯權——你應先付款而未付款，我不交貨。先履行抗辯權：103同時履行抗辯權：雙方互負債務，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求。——你不付款，我不交貨。同時履行抗辯權：104例：“帶款提貨”甲供給乙方羽絨服1.5萬件，貨到黑河后驗數(shù)，付總貨款的40%，……。驗貨后未能支付。出賣人不卸車，拉回?！惺雇瑫r履行抗辯權。并有權要求賠償損失。例：“帶款提貨”105不安抗辯權：要件：(1)雙方因同一雙務合同而互負債務；(2)先給付一方債務屆至；(3)后給付一方有不能為對待給付的危險(經營狀況嚴重惡化或轉移財產，抽逃資金，為了逃避債務或喪失商業(yè)信譽）不安抗辯權：106行使過程：(1)先給付一方有確切證據(jù)證明對方有不能為對待給付的危險；(2)中止履行，并及時通知對方；(3)若對方恢復履行能力或提供適當擔保的，應當繼續(xù)履行；(4)對方未能及時恢復履行能力，亦未提供擔保的，可以解除合同。

行使過程：107效力：(1)一時性阻卻請求權行使：中止履行；(2)永久性阻卻請求權行使：解除合同?！闾潛p嚴重，我停止履行。效力：108案例：某構件廠與某建材廠簽訂買賣合同，定期向其發(fā)貨，貨到付款。后因建材廠經營不善，接連幾次付款遲延，構件廠明知這種情況，卻繼續(xù)發(fā)貨，最終建材廠無力支付貨款。如果構件廠在知道對方經營狀況嚴重惡化時，及時行使不安抗辯權，就可以避免上述損失。案例：1