合同基本知識(shí)講座課件

合同基本知識(shí)講座合約部：唐章濤合同基本知識(shí)講座合約部：唐章濤目錄一、合同概述

二、我國(guó)合同立法的過(guò)程三、合同的定義四、合同訂立的原則五、合同與合同書(shū)六、合同的成立和生效

七、無(wú)效合同八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同九、合同的分類十、合同的內(nèi)容十一、合同的形式十二、合同的履行目錄一、合同概述21、合同一詞來(lái)源于羅馬法中的“contractus”,本意為“共相交易”。2、合同一詞有廣義和狹義之分。廣義的合同，泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它幾乎在各部門法中都有表現(xiàn)，如行政法律、法規(guī)、規(guī)章中就規(guī)定了一些行政合同；刑事司法領(lǐng)域里的訴辯交易合同。狹義的合同則僅指民法上的合同，又稱民事合同。我們今天討論的，僅限于狹義的合同。3、在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中，人們也經(jīng)常使用契約和協(xié)議兩個(gè)概念，在我國(guó)的一些民事立法文件中也分別使用過(guò)這兩個(gè)概念。但從其使用的實(shí)際內(nèi)容和范圍上看，都沒(méi)有把協(xié)議、契約和合同作為不同的概念。因此，在我國(guó)，協(xié)議、合同和契約并沒(méi)有區(qū)別，完全可以通用。

一、合同概述1、合同一詞來(lái)源于羅馬法中的“contractus”,本意為3二、我國(guó)合同立法的過(guò)程(一)改革開(kāi)放之初我國(guó)的三大合同立法1、1981年的《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》2、1985年的《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》3、1987年的《中華人民共和國(guó)技術(shù)合同法》（二）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)階段我國(guó)的合同立法1、當(dāng)今對(duì)經(jīng)濟(jì)生活影響最大的合同立法，是由中華人民共和國(guó)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于1999年3月15日通過(guò)，并于1999年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)合同法》。該法整合了前述三大立法的內(nèi)容，并充分吸收了我國(guó)參加、締結(jié)的國(guó)際條約（如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》）后形成。2、《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》及最高人民法院關(guān)于合同法的兩個(gè)司法解釋等法律文件共同構(gòu)成了我國(guó)現(xiàn)形合同立法的框架。二、我國(guó)合同立法的過(guò)程(一)改革開(kāi)放之初我國(guó)的三大合同立法4三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。我國(guó)合同法第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！弊匀蝗?，也稱“公民”法人，具備下列條件的單位：（1）依法成立；（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人是一個(gè)組織，是一個(gè)單位。法人不是法定代表人所謂“其他組織”，包括分支機(jī)構(gòu)。三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更5案例分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動(dòng)合同是不是合同法意義上的合同？案例分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動(dòng)合同是6答案：分支機(jī)構(gòu)屬于“其他組織”，因此分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同屬于合同法意義上的合同；企業(yè)內(nèi)部承包合同的簽約主體地位不平等，因此不屬于合同法意義上的合同；勞動(dòng)人事管理雖然具有隸屬性，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的規(guī)章制度，但在勞動(dòng)合同簽署時(shí)，雙方的地位是平等的，因此勞動(dòng)合同屬于合同法意義上的合同。

答案：分支機(jī)構(gòu)屬于“其他組織”，因此分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同屬7四、我國(guó)合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則

1、合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方；2、當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)；3、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；4、當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)守信的原則；5、當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得干擾社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。6、在合同法條款之外，合同法還體現(xiàn)了一個(gè)重要的原則：鼓勵(lì)交易原則，我國(guó)合同法盡最大力量保證合同的有效，支持商品的合理流轉(zhuǎn)。對(duì)于這一點(diǎn)，我國(guó)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)只規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同才為無(wú)效合同。A、即一份合同，它是“違法”的，但它違反的只是地方性法規(guī)，或者是部門規(guī)章，合同仍然可能是有效的；B、同時(shí)一份合同，它即便違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但違反的不是強(qiáng)制性規(guī)定（比如說(shuō)違反的是指導(dǎo)性規(guī)定），合同還可能是有效的。C、再次，《合同法司法解釋二》進(jìn)一步規(guī)定：“第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！?，此解釋指明，合同即使違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，還可能是有效的，（比如合同只違反了法律、行政法規(guī)的管理性強(qiáng)制性規(guī)定）。綜合以上，我們可以得出結(jié)論，“違法”的合同，也可能是有效的。四、我國(guó)合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則8【案例】根據(jù)合同的定義和訂立的原則，請(qǐng)分析在合同中關(guān)于“一方對(duì)另一方的違約行為給予罰款的處理是否有效”?！景咐扛鶕?jù)合同的定義和訂立的原則，請(qǐng)分析在合同中關(guān)于“一方9答案：無(wú)效，理由是：罰款是公法概念，主要是行政機(jī)關(guān)對(duì)于違反行政法規(guī)的行政相對(duì)人給予的處罰，體現(xiàn)的是強(qiáng)制、無(wú)償、非自愿、不平等原則;而民事合同法律關(guān)系屬于私法領(lǐng)域，貫徹的是“平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用、不損害社會(huì)公共利益”原則。答案：10【案例】

一方當(dāng)事人內(nèi)部的規(guī)章制度對(duì)合同另一方是否有約束力？為什么？【案例】11答案：沒(méi)有約束力。理由：另一方未作承諾，合同尚未成立，更不具備生效的條件。答案：沒(méi)有約束力。12五、合同與合同書(shū)不是同一個(gè)概念

合同是一種民事法律關(guān)系，合同書(shū)是這種法律關(guān)系的載體。合同法律關(guān)系在生活中無(wú)處不在，經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活中90%以上的行為其實(shí)都是“合同”，大到上萬(wàn)的勘察設(shè)計(jì)合同、上億的施工合同，小到去市場(chǎng)買菜（買賣合同）、街頭打出租車（運(yùn)輸合同）、請(qǐng)人幫忙倒開(kāi)水（委托合同）、熟人遞煙（贈(zèng)與合同）都是一種合同法律關(guān)系五、合同與合同書(shū)不是同一個(gè)概念合同是一種民事法律關(guān)系，合同13六、合同的成立和生效

我國(guó)現(xiàn)行立法一個(gè)重大的修改，是將合同成立和生效分割開(kāi)來(lái)，分別評(píng)價(jià)。

六、合同的成立和生效14（一）合同成立要件包括

合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，尚不涉及法律的肯定或否定的評(píng)價(jià)，因此，它只需具備以下幾個(gè)要件即已足夠：1、訂約人。訂約人是實(shí)際訂立合同的人，既可以是未來(lái)合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達(dá)成合意，合同才成立。3、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段如果合同沒(méi)有經(jīng)過(guò)承諾,而只是停留在要約階段,則合同未成立。（一）合同成立要件包括合同成立是合同訂立重要組15第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的希望與對(duì)方當(dāng)事人訂立合同的意思表示。第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。第十五條要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，只是引誘他人發(fā)出要約。要約行為可能存在反要約和新要約，要約和承諾都可能存在撤銷和撤回的可能，因此合同的訂立就會(huì)呈現(xiàn)“反復(fù)”、“你來(lái)我往”等多輪次的過(guò)程。

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當(dāng)事人16【案例】

上市場(chǎng)賣菜這一買賣合同，以及街市打出租車這一運(yùn)輸合同，其成立也必須具備“要約”和“承諾”兩個(gè)階段，同時(shí)還產(chǎn)生了一個(gè)“要約邀請(qǐng)”的環(huán)節(jié)，請(qǐng)分別指出哪些行為分別是“要約邀請(qǐng)”、“要約”和“承諾”。請(qǐng)?jiān)俜謩e指明招標(biāo)過(guò)程中的哪些行為分別是“要約邀請(qǐng)”、“要約”和“承諾”。【案例】上市場(chǎng)賣菜這一買賣合同，以及17答案

菜販吆喝是要約邀請(qǐng)；顧客詢價(jià)是要約；菜販應(yīng)價(jià)是承諾；乘客揮手是要約邀請(qǐng)；司機(jī)停車是要約邀請(qǐng)；乘客上車是要約邀請(qǐng)；招標(biāo)公告（投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)）是要約邀請(qǐng)；投標(biāo)人的投標(biāo)行為是要約，招標(biāo)人簽發(fā)《中標(biāo)通知書(shū)》是承諾。答案菜販吆喝是要約邀請(qǐng)；顧客詢價(jià)是要約；菜販18

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四個(gè)生效要件

1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力的要件，在學(xué)理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。

2、意思表示真實(shí)。所謂意思表示，是指行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。意思表示真實(shí)，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映其內(nèi)心的效果意思。

3、不違反法律或者社會(huì)公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指當(dāng)事人必須遵守、不得通過(guò)協(xié)商加以改變的規(guī)定。合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項(xiàng)條款都必須符合法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

合同不僅應(yīng)符合法律規(guī)定，而且在內(nèi)容上不得違反社會(huì)公共利益。社會(huì)公共利益是一個(gè)抽象的概念，凡我國(guó)社會(huì)生活的政治基礎(chǔ)、社會(huì)秩序、道德準(zhǔn)則和風(fēng)俗習(xí)慣等，均可列入其中，它的法律地位與國(guó)外立法例中的公共秩序及善良風(fēng)俗有相似之處。

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四194、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指合同內(nèi)容在合同成立時(shí)必須確定，或者必須處于將來(lái)履行時(shí)可以確定的狀態(tài)?；蛘咭勒辗山灰琢?xí)慣和商業(yè)慣例確定合同的內(nèi)容；或者由法院或仲裁機(jī)構(gòu)，依據(jù)對(duì)合同行為的解釋，能夠最終確定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容不但必須確定，而且必須可能。合同的內(nèi)容可能，是指合同所規(guī)定的特定事項(xiàng)在客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能性。內(nèi)容可能又稱為標(biāo)的可能。4、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指20七、無(wú)效合同

第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。七、無(wú)效合同第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)21合同無(wú)效的法律后果第五十八條合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。合同無(wú)效的法律后果第五十八條合同無(wú)效或者被撤22【案例】某建設(shè)單位與一家沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工單位簽訂了施工合同，施工單位完成項(xiàng)目建設(shè)并通過(guò)竣工驗(yàn)收，請(qǐng)問(wèn)合同是否成立，是否有效？如果無(wú)效，施工單位要求按約定給付工程款，法院應(yīng)否支持？【案例】某建設(shè)單位與一家沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工單位簽訂了施工23

該合同成立，因?yàn)樗邆浜贤闪⒌娜齻€(gè)要件，有訂約人，意思表示一致，具備要約和承諾階段。該合同無(wú)效，因?yàn)樗痪邆浜贤У牡谝粋€(gè)要件，施工單位沒(méi)有相應(yīng)的施工資質(zhì)，屬于“行為人不具有相應(yīng)的民事行為能力”，根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)“關(guān)于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同是無(wú)效合同的規(guī)定，該合同無(wú)效。合同無(wú)效的法律處理：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。所以該施工單位的權(quán)利能夠得到保證。可以看出，這個(gè)司法解釋已經(jīng)突破了我國(guó)合同法、建筑法的范疇，根據(jù)立法法的精神，這類司法解釋本身的合法性是存在質(zhì)疑的，司法解釋是我國(guó)司法實(shí)踐中的特有現(xiàn)象，是司法過(guò)程向市場(chǎng)現(xiàn)狀無(wú)奈的妥協(xié)，當(dāng)然這個(gè)問(wèn)題不是我們今天要討論的。答案該合同成立，因?yàn)樗邆浜贤闪⒌娜齻€(gè)要件，有24八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同

在有效合同和無(wú)效合同之外，有效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同25效力待定合同

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同第四十八條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)效力待定合同如果得到權(quán)利人的追認(rèn)，則合同有效；沒(méi)有得到追認(rèn)，則合同自始無(wú)效。效力待定合同第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同26表見(jiàn)代理合同第四十九條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?？沙蜂N（變更）合同第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的;

(二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷?？沙蜂N合同如果在除斥權(quán)期限一年內(nèi)被申請(qǐng)撤銷，則合同自始無(wú)效；如果在除斥權(quán)期限內(nèi)沒(méi)有被申請(qǐng)撤銷，則合同有效。表見(jiàn)代理合同27九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為：1、計(jì)劃合同與普通合同

凡直接根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃而簽訂的合同，稱為計(jì)劃合同。普通合同亦稱非計(jì)劃合同，不以國(guó)家計(jì)劃為合同成立的前提。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，計(jì)劃合同已被控制在很小范圍之內(nèi)。

2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同雙務(wù)合同即締約雙方相互負(fù)擔(dān)義務(wù)，雙方權(quán)利與義務(wù)相互關(guān)聯(lián)、互為因果的合同。單務(wù)合同指僅由當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，而他方只享有權(quán)利的合同。如贈(zèng)與、無(wú)息借貸、無(wú)償保管等合同為典型的單務(wù)合同。3、有償合同與無(wú)償合同有償合同為合同當(dāng)事人一方因取得權(quán)利需向?qū)Ψ絻敻兑欢ù鷥r(jià)的合同。無(wú)償合同即當(dāng)事人一方只取得權(quán)利而不償付代價(jià)的合同，故又稱恩惠合同。4、諾成合同與實(shí)踐合同

以當(dāng)事人雙方意思表示一致，合同即告成立的，為諾成合同。除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，尚須實(shí)物給付，合同始能成立，為實(shí)踐合同，亦稱要物合同，如定金合同。九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為285、要式合同與非要式合同凡合同成立須依特定形式始為有效的，為要式合同；反之，為非要式合同?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》規(guī)定，法人之間的合同除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。公民間房屋買賣合同除用書(shū)面形式訂立外，尚須在國(guó)家主管機(jī)關(guān)登記過(guò)戶。6、主合同與從合同不依他種合同的存在為前提而能獨(dú)立成立的合同，稱為主合同。須以他種合同的存在為前提始能成立的合同，稱為從合同。例如擔(dān)保合同為從合同。證該合同債務(wù)履行的保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提，故主合同消滅時(shí)，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。7、本約與預(yù)約約定將來(lái)訂立一定合同的協(xié)議為預(yù)約（如選房書(shū)）。嗣后履行預(yù)約而訂立的合同為本約，即本合同（如根據(jù)選房書(shū)簽訂的正式《商品房買賣合同》）。凡訂有預(yù)約的，即負(fù)有訂立本合同的義務(wù)，違背預(yù)約而使對(duì)方遭受損失時(shí)亦應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。8、其他合同

常合同當(dāng)事人均為自己或自己的被代理人取得一定權(quán)利而締結(jié)合同。但在某些情況下，締結(jié)合同的一方是為第三人取得權(quán)利或利益的，從而賦予第三人對(duì)債務(wù)人的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，故稱為第三人利益締結(jié)的合同。依據(jù)法律或合同規(guī)定向受益人給付保險(xiǎn)金額的人壽保險(xiǎn)合同，是典型的為第三人利益訂立的合同，因被保險(xiǎn)人死亡后，受益人為第三人。此外，合同還可分為總合同與分合同；要因合同與不要因合同；有名合同與無(wú)名合同等。5、要式合同與非要式合同29（二）在我國(guó)合同法上的分類1、有名合同和無(wú)名合同2、我國(guó)合同法第九章至第二十三章分別規(guī)定了下列有名合同對(duì)于未列入我國(guó)合同法的有名合同，即為無(wú)名合同，可以根據(jù)合同法總則的規(guī)定來(lái)確定無(wú)名合同的內(nèi)容和效力等。第九章買賣合同第十章借用電、氣、熱力合同第十一章贈(zèng)與合同第十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同第十六章建設(shè)工程合同第十七章運(yùn)輸合同第十八章技術(shù)合同第十九章保管合同第二十章倉(cāng)儲(chǔ)合同第二十一章委托合同第二十二章行紀(jì)合同第二十三章居間合同（二）在我國(guó)合同法上的分類第九章買賣合同第十章借用電、氣30十、合同的內(nèi)容

第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;標(biāo)的是指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，在房屋租賃中，標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而標(biāo)的物是所租賃的房屋。標(biāo)的和標(biāo)的物并不是永遠(yuǎn)共存的。一個(gè)合同必須有標(biāo)的，而不一定有標(biāo)的物，在提供勞務(wù)的合同中，標(biāo)的是當(dāng)事人之間的勞務(wù)關(guān)系。而在勞務(wù)合同中，就沒(méi)有標(biāo)的物。十、合同的內(nèi)容第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以31(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;至少應(yīng)該符合國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)(五)價(jià)款或者報(bào)酬;建筑行業(yè)的價(jià)款包款固定價(jià)、可調(diào)價(jià)、成本加酬金價(jià)款等模式(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;(七)違約責(zé)任;違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡(jiǎn)稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。民法通則第111條、合同法第107條對(duì)違約責(zé)任均做了概括性規(guī)定。分別是：(三)數(shù)量;32民法通則第一百一十一條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同法第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（不包括罰款）民法通則第一百三十四條規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任的方式，該條款既適于違約之訴，也適于侵權(quán)之訴，主要有：（一）停止侵害，（二）排除妨礙，（三）消除危險(xiǎn)，（四）返還財(cái)產(chǎn)，（五）恢復(fù)原狀，（六）修理、重作、更換，（七）賠償損失，（八）支付違約金，（九）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，（十）賠禮道歉（第一、二、三、九、十項(xiàng)只適于侵權(quán)之訴）。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款（只能由司法機(jī)關(guān)作出）、拘留。民法通則第一百一十一條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同33(八)解決爭(zhēng)議的方法是仲裁還是訴訟，仲裁選定哪一家仲裁機(jī)構(gòu)，訴訟解決方式可以在合同中約定，《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定“合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?八)解決爭(zhēng)議的方法34【案例】經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的“合同”，如果是重大的設(shè)計(jì)、施工合同，必須具備合同的所有內(nèi)容；但生活中的很多細(xì)節(jié)，其實(shí)也是一種合同法律關(guān)系，也基本具備合同的基本內(nèi)容，請(qǐng)從下列一“小”一“大”的合同中分別指出合同內(nèi)容的對(duì)應(yīng)關(guān)系。1、生活中，熟悉的煙客互相遞煙（贈(zèng)與合同）2、建設(shè)工程施工合同【案例】經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的“合同”，如果是重大的設(shè)計(jì)、施工合同，必351、答案：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所當(dāng)事人：煙客甲（發(fā)起人）、煙客乙或乙、丙等多人（參與人）基本信息略（二）標(biāo)的贈(zèng)煙行為（三）數(shù)量一般為一支，婚宴等少數(shù)場(chǎng)合為兩支或其它1、答案：36(四)質(zhì)量:達(dá)到國(guó)家強(qiáng)制性合格標(biāo)準(zhǔn)(五)價(jià)款或者報(bào)酬:一般為無(wú)償(六)履行期限、地點(diǎn)和方式:一般為“現(xiàn)過(guò)現(xiàn)”(四)質(zhì)量:37一般不約定，但如果香煙質(zhì)量存在問(wèn)題，只能根據(jù)法律的規(guī)定追究違約責(zé)任。另外，煙草如存在對(duì)人體重大傷害（輕微傷害肯定是存在的，因?yàn)槲鼰煴旧砭陀泻】担?zèng)煙人除了承擔(dān)違約責(zé)任外，可能還會(huì)產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。接受人可以根據(jù)有利原則，選擇追究贈(zèng)煙人的違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任。（七）違約責(zé)任一般不約定，但如果香煙質(zhì)量存在問(wèn)題，只能根據(jù)法律的規(guī)定追究違38一般不約定，只能根據(jù)法律規(guī)定確定。如接受人以違約責(zé)任起訴，可向被告人（即贈(zèng)煙人）所在地及合同履行地（即贈(zèng)煙行為地）法院起訴；如接受人以侵權(quán)責(zé)任起訴，可向被告人（即贈(zèng)煙人）所在地及侵權(quán)行為地（即贈(zèng)煙行為實(shí)施地和贈(zèng)煙危害發(fā)生地）的人民法院起訴。（八）解決爭(zhēng)議的方法一般不約定，只能根據(jù)法律規(guī)定確定。如接受人以違約責(zé)任起訴，可39十一、合同的形式即合同雙方當(dāng)事人關(guān)于建立合同關(guān)系的意思表示的方式。中國(guó)的合同形式有口頭合同、書(shū)面合同和經(jīng)公證、鑒證或?qū)徍伺鷾?zhǔn)的書(shū)面合同等。1、口頭合同

是以口頭的（包括電話等）意思表示方式而建立的合同。但發(fā)生糾紛時(shí)，難以舉證和分清責(zé)任。不少國(guó)家對(duì)于責(zé)任重大的或一定金額以上的合同，限制使用口頭形式2、書(shū)面合同

即以文字的意思表示方式（包括書(shū)信、電報(bào)、契券、傳真、數(shù)據(jù)電文等）而訂立的合同，或者把口頭的協(xié)議作成書(shū)契、備忘錄等。書(shū)面形式有利于分清是非責(zé)任、督促當(dāng)事人履行合同。中國(guó)法律要求法人之間的合同除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)以書(shū)面形式簽訂。其他國(guó)家也有適用書(shū)面合同的規(guī)定。十一、合同的形式即合同雙方當(dāng)事人關(guān)于建立合同關(guān)系的意思表示的403、經(jīng)公證、鑒證或?qū)徍伺鷾?zhǔn)的合同①合同公證是國(guó)家公證機(jī)關(guān)根據(jù)合同當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)合同的真實(shí)性及合法性所作的證明。經(jīng)公證的合同，具有較強(qiáng)的證據(jù)效力，可作為法院判決或強(qiáng)制執(zhí)行的根據(jù)。對(duì)于依法或依約定須經(jīng)公證的合同，不經(jīng)公證則合同無(wú)效。②合同鑒證是中國(guó)工商行政管理機(jī)關(guān)和國(guó)家經(jīng)濟(jì)主管部門，應(yīng)合同當(dāng)事人的申請(qǐng)，依照法定程序，對(duì)當(dāng)事人之間的合同進(jìn)行的鑒證。鑒證機(jī)關(guān)認(rèn)為合同內(nèi)容有修改的必要時(shí)，有權(quán)要求當(dāng)事人雙方予以改正。鑒證機(jī)關(guān)還有監(jiān)督合同履行的權(quán)利，故鑒證具有行政監(jiān)督的特點(diǎn)。目前中國(guó)合同鑒證除部門或地方性法規(guī)有明確規(guī)定的以外，一般由當(dāng)事人自愿決定是否鑒證。③合同的審核批準(zhǔn)，指按照國(guó)家法律或主管機(jī)關(guān)的規(guī)定，某類合同或一定金額以上的合同，必須經(jīng)主管機(jī)關(guān)或上級(jí)機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)時(shí)，這類合同非經(jīng)上述單位審核批準(zhǔn)不能生效。例如，對(duì)外貿(mào)易合同即應(yīng)依法進(jìn)行審批程序。3、經(jīng)公證、鑒證或?qū)徍伺鷾?zhǔn)的合同41十二、合同的履行合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的當(dāng)事人在履行合同的整個(gè)過(guò)程中所必須遵循的一般準(zhǔn)則。根據(jù)中國(guó)合同立法及司法實(shí)踐，合同的履行除應(yīng)遵守平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用等民法基本原則外，還應(yīng)遵循以下合同履行的特有原則，即適當(dāng)履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理原則和情勢(shì)變更原則。1、適當(dāng)履行原則適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)依合同約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)主體在適當(dāng)?shù)钠谙?、地點(diǎn)，以適當(dāng)?shù)姆绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的原則。十二、合同的履行合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的422、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則是指在合同履行過(guò)程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)互助合作共同完成合同義務(wù)的原則。3、經(jīng)濟(jì)合理原則經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同履行過(guò)程中，應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，以最少的成本取得最佳的合同效益。4、情勢(shì)變更原則所謂情勢(shì)，是指合同成立后出現(xiàn)的不可預(yù)見(jiàn)的情況，即“影響及于社會(huì)全體或局部之情勢(shì)，并不考慮原來(lái)法律行為成立時(shí)，‘為其基礎(chǔ)或環(huán)境之情勢(shì)’”。所謂變更，是指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)生異常變動(dòng)?！蔽覈?guó)學(xué)者一般認(rèn)為，變更指的是構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢(shì)發(fā)生根本的變化。在合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責(zé)于當(dāng)事人原因的客觀變化會(huì)直接影響合同履行結(jié)果時(shí)，若仍然要求當(dāng)事人按原來(lái)合同的約定履行合同，往往會(huì)給一方當(dāng)事人造成顯失公平的結(jié)果，這時(shí)，法律允許當(dāng)事人變更或解除合同而免除違約責(zé)任的承擔(dān)。這種處理合同履行過(guò)程中情勢(shì)發(fā)生變化的法律規(guī)定，就是情勢(shì)變更原則。2、協(xié)作履行原則43

今天我們就討論到這里。不知大家還什么想法和意見(jiàn)，請(qǐng)?zhí)岢鰜?lái)大家共同探討、學(xué)習(xí)，本次討論有不妥之處還請(qǐng)各位指正。謝謝各位！

44合同基本知識(shí)講座課件45合同基本知識(shí)講座合約部：唐章濤合同基本知識(shí)講座合約部：唐章濤目錄一、合同概述

二、我國(guó)合同立法的過(guò)程三、合同的定義四、合同訂立的原則五、合同與合同書(shū)六、合同的成立和生效

七、無(wú)效合同八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同九、合同的分類十、合同的內(nèi)容十一、合同的形式十二、合同的履行目錄一、合同概述471、合同一詞來(lái)源于羅馬法中的“contractus”,本意為“共相交易”。2、合同一詞有廣義和狹義之分。廣義的合同，泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它幾乎在各部門法中都有表現(xiàn)，如行政法律、法規(guī)、規(guī)章中就規(guī)定了一些行政合同；刑事司法領(lǐng)域里的訴辯交易合同。狹義的合同則僅指民法上的合同，又稱民事合同。我們今天討論的，僅限于狹義的合同。3、在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中，人們也經(jīng)常使用契約和協(xié)議兩個(gè)概念，在我國(guó)的一些民事立法文件中也分別使用過(guò)這兩個(gè)概念。但從其使用的實(shí)際內(nèi)容和范圍上看，都沒(méi)有把協(xié)議、契約和合同作為不同的概念。因此，在我國(guó)，協(xié)議、合同和契約并沒(méi)有區(qū)別，完全可以通用。

一、合同概述1、合同一詞來(lái)源于羅馬法中的“contractus”,本意為48二、我國(guó)合同立法的過(guò)程(一)改革開(kāi)放之初我國(guó)的三大合同立法1、1981年的《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》2、1985年的《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》3、1987年的《中華人民共和國(guó)技術(shù)合同法》（二）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)階段我國(guó)的合同立法1、當(dāng)今對(duì)經(jīng)濟(jì)生活影響最大的合同立法，是由中華人民共和國(guó)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于1999年3月15日通過(guò)，并于1999年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)合同法》。該法整合了前述三大立法的內(nèi)容，并充分吸收了我國(guó)參加、締結(jié)的國(guó)際條約（如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》）后形成。2、《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》及最高人民法院關(guān)于合同法的兩個(gè)司法解釋等法律文件共同構(gòu)成了我國(guó)現(xiàn)形合同立法的框架。二、我國(guó)合同立法的過(guò)程(一)改革開(kāi)放之初我國(guó)的三大合同立法49三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。我國(guó)合同法第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”自然人，也稱“公民”法人，具備下列條件的單位：（1）依法成立；（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人是一個(gè)組織，是一個(gè)單位。法人不是法定代表人所謂“其他組織”，包括分支機(jī)構(gòu)。三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更50案例分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動(dòng)合同是不是合同法意義上的合同？案例分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動(dòng)合同是51答案：分支機(jī)構(gòu)屬于“其他組織”，因此分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同屬于合同法意義上的合同；企業(yè)內(nèi)部承包合同的簽約主體地位不平等，因此不屬于合同法意義上的合同；勞動(dòng)人事管理雖然具有隸屬性，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的規(guī)章制度，但在勞動(dòng)合同簽署時(shí)，雙方的地位是平等的，因此勞動(dòng)合同屬于合同法意義上的合同。

答案：分支機(jī)構(gòu)屬于“其他組織”，因此分支機(jī)構(gòu)之間簽訂的合同屬52四、我國(guó)合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則

1、合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方；2、當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)；3、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)；4、當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)守信的原則；5、當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得干擾社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。6、在合同法條款之外，合同法還體現(xiàn)了一個(gè)重要的原則：鼓勵(lì)交易原則，我國(guó)合同法盡最大力量保證合同的有效，支持商品的合理流轉(zhuǎn)。對(duì)于這一點(diǎn)，我國(guó)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)只規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同才為無(wú)效合同。A、即一份合同，它是“違法”的，但它違反的只是地方性法規(guī)，或者是部門規(guī)章，合同仍然可能是有效的；B、同時(shí)一份合同，它即便違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但違反的不是強(qiáng)制性規(guī)定（比如說(shuō)違反的是指導(dǎo)性規(guī)定），合同還可能是有效的。C、再次，《合同法司法解釋二》進(jìn)一步規(guī)定：“第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。”，此解釋指明，合同即使違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，還可能是有效的，（比如合同只違反了法律、行政法規(guī)的管理性強(qiáng)制性規(guī)定）。綜合以上，我們可以得出結(jié)論，“違法”的合同，也可能是有效的。四、我國(guó)合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則53【案例】根據(jù)合同的定義和訂立的原則，請(qǐng)分析在合同中關(guān)于“一方對(duì)另一方的違約行為給予罰款的處理是否有效”?！景咐扛鶕?jù)合同的定義和訂立的原則，請(qǐng)分析在合同中關(guān)于“一方54答案：無(wú)效，理由是：罰款是公法概念，主要是行政機(jī)關(guān)對(duì)于違反行政法規(guī)的行政相對(duì)人給予的處罰，體現(xiàn)的是強(qiáng)制、無(wú)償、非自愿、不平等原則;而民事合同法律關(guān)系屬于私法領(lǐng)域，貫徹的是“平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用、不損害社會(huì)公共利益”原則。答案：55【案例】

一方當(dāng)事人內(nèi)部的規(guī)章制度對(duì)合同另一方是否有約束力？為什么？【案例】56答案：沒(méi)有約束力。理由：另一方未作承諾，合同尚未成立，更不具備生效的條件。答案：沒(méi)有約束力。57五、合同與合同書(shū)不是同一個(gè)概念

合同是一種民事法律關(guān)系，合同書(shū)是這種法律關(guān)系的載體。合同法律關(guān)系在生活中無(wú)處不在，經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活中90%以上的行為其實(shí)都是“合同”，大到上萬(wàn)的勘察設(shè)計(jì)合同、上億的施工合同，小到去市場(chǎng)買菜（買賣合同）、街頭打出租車（運(yùn)輸合同）、請(qǐng)人幫忙倒開(kāi)水（委托合同）、熟人遞煙（贈(zèng)與合同）都是一種合同法律關(guān)系五、合同與合同書(shū)不是同一個(gè)概念合同是一種民事法律關(guān)系，合同58六、合同的成立和生效

我國(guó)現(xiàn)行立法一個(gè)重大的修改，是將合同成立和生效分割開(kāi)來(lái)，分別評(píng)價(jià)。

六、合同的成立和生效59（一）合同成立要件包括

合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，尚不涉及法律的肯定或否定的評(píng)價(jià)，因此，它只需具備以下幾個(gè)要件即已足夠：1、訂約人。訂約人是實(shí)際訂立合同的人，既可以是未來(lái)合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達(dá)成合意，合同才成立。3、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段如果合同沒(méi)有經(jīng)過(guò)承諾,而只是停留在要約階段,則合同未成立。（一）合同成立要件包括合同成立是合同訂立重要組60第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的希望與對(duì)方當(dāng)事人訂立合同的意思表示。第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。第十五條要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，只是引誘他人發(fā)出要約。要約行為可能存在反要約和新要約，要約和承諾都可能存在撤銷和撤回的可能，因此合同的訂立就會(huì)呈現(xiàn)“反復(fù)”、“你來(lái)我往”等多輪次的過(guò)程。

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當(dāng)事人61【案例】

上市場(chǎng)賣菜這一買賣合同，以及街市打出租車這一運(yùn)輸合同，其成立也必須具備“要約”和“承諾”兩個(gè)階段，同時(shí)還產(chǎn)生了一個(gè)“要約邀請(qǐng)”的環(huán)節(jié)，請(qǐng)分別指出哪些行為分別是“要約邀請(qǐng)”、“要約”和“承諾”。請(qǐng)?jiān)俜謩e指明招標(biāo)過(guò)程中的哪些行為分別是“要約邀請(qǐng)”、“要約”和“承諾”。【案例】上市場(chǎng)賣菜這一買賣合同，以及62答案

菜販吆喝是要約邀請(qǐng)；顧客詢價(jià)是要約；菜販應(yīng)價(jià)是承諾；乘客揮手是要約邀請(qǐng)；司機(jī)停車是要約邀請(qǐng)；乘客上車是要約邀請(qǐng)；招標(biāo)公告（投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)）是要約邀請(qǐng)；投標(biāo)人的投標(biāo)行為是要約，招標(biāo)人簽發(fā)《中標(biāo)通知書(shū)》是承諾。答案菜販吆喝是要約邀請(qǐng)；顧客詢價(jià)是要約；菜販63

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四個(gè)生效要件

1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力的要件，在學(xué)理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。

2、意思表示真實(shí)。所謂意思表示，是指行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。意思表示真實(shí)，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映其內(nèi)心的效果意思。

3、不違反法律或者社會(huì)公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指當(dāng)事人必須遵守、不得通過(guò)協(xié)商加以改變的規(guī)定。合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項(xiàng)條款都必須符合法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

合同不僅應(yīng)符合法律規(guī)定，而且在內(nèi)容上不得違反社會(huì)公共利益。社會(huì)公共利益是一個(gè)抽象的概念，凡我國(guó)社會(huì)生活的政治基礎(chǔ)、社會(huì)秩序、道德準(zhǔn)則和風(fēng)俗習(xí)慣等，均可列入其中，它的法律地位與國(guó)外立法例中的公共秩序及善良風(fēng)俗有相似之處。

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四644、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指合同內(nèi)容在合同成立時(shí)必須確定，或者必須處于將來(lái)履行時(shí)可以確定的狀態(tài)?；蛘咭勒辗山灰琢?xí)慣和商業(yè)慣例確定合同的內(nèi)容；或者由法院或仲裁機(jī)構(gòu)，依據(jù)對(duì)合同行為的解釋，能夠最終確定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容不但必須確定，而且必須可能。合同的內(nèi)容可能，是指合同所規(guī)定的特定事項(xiàng)在客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能性。內(nèi)容可能又稱為標(biāo)的可能。4、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指65七、無(wú)效合同

第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。七、無(wú)效合同第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)66合同無(wú)效的法律后果第五十八條合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。合同無(wú)效的法律后果第五十八條合同無(wú)效或者被撤67【案例】某建設(shè)單位與一家沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工單位簽訂了施工合同，施工單位完成項(xiàng)目建設(shè)并通過(guò)竣工驗(yàn)收，請(qǐng)問(wèn)合同是否成立，是否有效？如果無(wú)效，施工單位要求按約定給付工程款，法院應(yīng)否支持？【案例】某建設(shè)單位與一家沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工單位簽訂了施工68

該合同成立，因?yàn)樗邆浜贤闪⒌娜齻€(gè)要件，有訂約人，意思表示一致，具備要約和承諾階段。該合同無(wú)效，因?yàn)樗痪邆浜贤У牡谝粋€(gè)要件，施工單位沒(méi)有相應(yīng)的施工資質(zhì)，屬于“行為人不具有相應(yīng)的民事行為能力”，根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)“關(guān)于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同是無(wú)效合同的規(guī)定，該合同無(wú)效。合同無(wú)效的法律處理：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。所以該施工單位的權(quán)利能夠得到保證?？梢钥闯觯@個(gè)司法解釋已經(jīng)突破了我國(guó)合同法、建筑法的范疇，根據(jù)立法法的精神，這類司法解釋本身的合法性是存在質(zhì)疑的，司法解釋是我國(guó)司法實(shí)踐中的特有現(xiàn)象，是司法過(guò)程向市場(chǎng)現(xiàn)狀無(wú)奈的妥協(xié)，當(dāng)然這個(gè)問(wèn)題不是我們今天要討論的。答案該合同成立，因?yàn)樗邆浜贤闪⒌娜齻€(gè)要件，有69八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同

在有效合同和無(wú)效合同之外，有效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同八、效力待定合同、表見(jiàn)代理合同、可撤銷（變更）合同70效力待定合同

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同第四十八條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)效力待定合同如果得到權(quán)利人的追認(rèn)，則合同有效；沒(méi)有得到追認(rèn)，則合同自始無(wú)效。效力待定合同第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同71表見(jiàn)代理合同第四十九條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?？沙蜂N（變更）合同第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的;

(二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。可撤銷合同如果在除斥權(quán)期限一年內(nèi)被申請(qǐng)撤銷，則合同自始無(wú)效；如果在除斥權(quán)期限內(nèi)沒(méi)有被申請(qǐng)撤銷，則合同有效。表見(jiàn)代理合同72九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為：1、計(jì)劃合同與普通合同

凡直接根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃而簽訂的合同，稱為計(jì)劃合同。普通合同亦稱非計(jì)劃合同，不以國(guó)家計(jì)劃為合同成立的前提。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，計(jì)劃合同已被控制在很小范圍之內(nèi)。

2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同雙務(wù)合同即締約雙方相互負(fù)擔(dān)義務(wù)，雙方權(quán)利與義務(wù)相互關(guān)聯(lián)、互為因果的合同。單務(wù)合同指僅由當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，而他方只享有權(quán)利的合同。如贈(zèng)與、無(wú)息借貸、無(wú)償保管等合同為典型的單務(wù)合同。3、有償合同與無(wú)償合同有償合同為合同當(dāng)事人一方因取得權(quán)利需向?qū)Ψ絻敻兑欢ù鷥r(jià)的合同。無(wú)償合同即當(dāng)事人一方只取得權(quán)利而不償付代價(jià)的合同，故又稱恩惠合同。4、諾成合同與實(shí)踐合同

以當(dāng)事人雙方意思表示一致，合同即告成立的，為諾成合同。除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，尚須實(shí)物給付，合同始能成立，為實(shí)踐合同，亦稱要物合同，如定金合同。九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為735、要式合同與非要式合同凡合同成立須依特定形式始為有效的，為要式合同；反之，為非要式合同?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》規(guī)定，法人之間的合同除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。公民間房屋買賣合同除用書(shū)面形式訂立外，尚須在國(guó)家主管機(jī)關(guān)登記過(guò)戶。6、主合同與從合同不依他種合同的存在為前提而能獨(dú)立成立的合同，稱為主合同。須以他種合同的存在為前提始能成立的合同，稱為從合同。例如擔(dān)保合同為從合同。證該合同債務(wù)履行的保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提，故主合同消滅時(shí)，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。7、本約與預(yù)約約定將來(lái)訂立一定合同的協(xié)議為預(yù)約（如選房書(shū)）。嗣后履行預(yù)約而訂立的合同為本約，即本合同（如根據(jù)選房書(shū)簽訂的正式《商品房買賣合同》）。凡訂有預(yù)約的，即負(fù)有訂立本合同的義務(wù)，違背預(yù)約而使對(duì)方遭受損失時(shí)亦應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。8、其他合同

常合同當(dāng)事人均為自己或自己的被代理人取得一定權(quán)利而締結(jié)合同。但在某些情況下，締結(jié)合同的一方是為第三人取得權(quán)利或利益的，從而賦予第三人對(duì)債務(wù)人的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，故稱為第三人利益締結(jié)的合同。依據(jù)法律或合同規(guī)定向受益人給付保險(xiǎn)金額的人壽保險(xiǎn)合同，是典型的為第三人利益訂立的合同，因被保險(xiǎn)人死亡后，受益人為第三人。此外，合同還可分為總合同與分合同；要因合同與不要因合同；有名合同與無(wú)名合同等。5、要式合同與非要式合同74（二）在我國(guó)合同法上的分類1、有名合同和無(wú)名合同2、我國(guó)合同法第九章至第二十三章分別規(guī)定了下列有名合同對(duì)于未列入我國(guó)合同法的有名合同，即為無(wú)名合同，可以根據(jù)合同法總則的規(guī)定來(lái)確定無(wú)名合同的內(nèi)容和效力等。第九章買賣合同第十章借用電、氣、熱力合同第十一章贈(zèng)與合同第十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同第十六章建設(shè)工程合同第十七章運(yùn)輸合同第十八章技術(shù)合同第十九章保管合同第二十章倉(cāng)儲(chǔ)合同第二十一章委托合同第二十二章行紀(jì)合同第二十三章居間合同（二）在我國(guó)合同法上的分類第九章買賣合同第十章借用電、氣75十、合同的內(nèi)容

第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;標(biāo)的是指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，在房屋租賃中，標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而標(biāo)的物是所租賃的房屋。標(biāo)的和標(biāo)的物并不是永遠(yuǎn)共存的。一個(gè)合同必須有標(biāo)的，而不一定有標(biāo)的物，在提供勞務(wù)的合同中，標(biāo)的是當(dāng)事人之間的勞務(wù)關(guān)系。而在勞務(wù)合同中，就沒(méi)有標(biāo)的物。十、合同的內(nèi)容第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以76(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;至少應(yīng)該符合國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)(五)價(jià)款或者報(bào)酬;建筑行業(yè)的價(jià)款包款固定價(jià)、可調(diào)價(jià)、成本加酬金價(jià)款等模式(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;(七)違約責(zé)任;違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡(jiǎn)稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。民法通則第111條、合同法第107條對(duì)違約責(zé)任均做了概括性規(guī)定。分別是：(三)數(shù)量;77民法通則第一百一十一條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同法第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（不包括罰款）民法通則第一百三十四條規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任的方式，該條款既適于違約之訴，也適于侵權(quán)之訴，主要有：（一）停止侵害，（二）排除妨礙，（三）消除危險(xiǎn)，（四）返還財(cái)產(chǎn)，（五）恢復(fù)原狀，（六）修理、重作、更換，（七）賠償損失，（八）支付違約金，（九）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，（十）賠禮道歉（第一、二、三、九、十項(xiàng)只適于侵權(quán)之訴）。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款（只能由司法機(jī)關(guān)作出）、拘留。民法通則第一百一十一條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同78(八)解決爭(zhēng)議的方法是仲裁還是訴訟，仲裁選定哪一家仲裁機(jī)構(gòu)，訴訟解決方式可以在合同中約定，《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定“合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?八)解決爭(zhēng)議的方法79【案例】經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的“合同”，如果是重大的設(shè)計(jì)、施工合同，必須具備合同的所有內(nèi)容；但