法理學(xué)導(dǎo)論要點

法理學(xué)導(dǎo)論復(fù)習(xí)'復(fù)習(xí)引論：第一節(jié)法學(xué)一、法學(xué)的概念（P1）法學(xué)（屬于社會學(xué)科）：是研究法律現(xiàn)象的知識體系，是以特定的概念，原理來探求法律問題答案的學(xué)問。法學(xué)是一門實踐學(xué)問。中國傳統(tǒng)律學(xué)特點：重視邏輯歸納，而較為輕視邏輯演繹；重視考據(jù)，輕視理性論證；重視實用技巧，較為輕視學(xué)理闡釋；重視刑事，輕視民事?現(xiàn)代法學(xué)的知識范式是由西方的學(xué)者確立的，當(dāng)下中國法學(xué)在理論框架、基本概念和方法等方面也大體來西方。二、法學(xué)的性質(zhì)（P3）?實踐性構(gòu)成法學(xué)的學(xué)問性質(zhì)法學(xué)的研究總是指向法律現(xiàn)象或法律問題的；法學(xué)具有務(wù)實性；法學(xué)是反映人的經(jīng)驗理性的學(xué)問，是人的法律經(jīng)驗、知識、智慧和理性的綜合體現(xiàn)；法學(xué)是職業(yè)性知識體系，它使用的語言是冷靜的剛硬的簡潔的合邏輯的行業(yè)語言；法學(xué)研究反映人類價值觀、價值傾向和價值意義的社會事實。三、法學(xué)的研究對象（P4）概括講：法學(xué)研究法律現(xiàn)象：法律制度問題；社會現(xiàn)實或社會生活關(guān)系問題；法律制度與社會現(xiàn)實之間如何對應(yīng)的問題第二節(jié)法學(xué)思維與法學(xué)方法一、法學(xué)思維（P7）法學(xué)思維：是指法學(xué)者在研究法律現(xiàn)象時所持的思考立場，態(tài)度，觀點，價值和方法。?法學(xué)思維的特點法學(xué)思維是實踐思維；法學(xué)思維是以實在法（法律）為起點的思維；法學(xué)思維是問題思維；法學(xué)思維是論證的思維、說理的思維；法學(xué)思維是評價性思維；二、法學(xué)方法（P10）?廣義上法學(xué)方法包括法學(xué)構(gòu)建方法、法學(xué)研究方法和法律適用方法?狹義上法學(xué)方法指法律適用方法?法學(xué)方法的主要任務(wù)是指導(dǎo)法官和其他法律工作者從有效的法中發(fā)現(xiàn)法，為其面臨的法律問題或糾紛找到裁判依據(jù)。?法學(xué)方法論以事實的認(rèn)定和法律規(guī)范的尋找為中心，包括：1.法條的理論；2.案件事實的形成及其法律判斷；3.法律的解釋；法官從事的續(xù)造之方法；5.法學(xué)概念及其體系的形成第三節(jié)法理學(xué)一、“法理學(xué)”一詞的演變及含義（P11）（法理學(xué)的研究對象主要是法和法學(xué)的一般原理，基本的法律原則，基本概念和制度以及這些法律制度運(yùn)行的機(jī)制。）A：法理學(xué)是一門研究所有法律制度中的一般問題，原理，原則和制度的學(xué)問?法理學(xué)是對每一法學(xué)學(xué)科中帶有共同性、根本性的問題和原理作橫斷面的考察三、法理學(xué)體系?從研究范圍上看法理學(xué)的理論大體包括1.本體論（尤其是法概念論）法價值論法認(rèn)識論法學(xué)方法論?從功能上看法理學(xué)包括經(jīng)驗功能分析功能規(guī)范功能四、法理學(xué)在法學(xué)體系中的作用與地位?法學(xué)體系也稱“法學(xué)分科的體系”，即由法學(xué)各個分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體，它不等同于法學(xué)理論體系，法學(xué)體系也不完全是法學(xué)的課程設(shè)置體系。?中國法學(xué)學(xué)科劃分1理論法學(xué)2法律史學(xué)3國內(nèi)應(yīng)用法學(xué)4外國法學(xué)和比較法學(xué)5國際法學(xué)6法學(xué)的交叉學(xué)科（邊緣法學(xué)）?法理學(xué)的地位1法理學(xué)總是要站在法學(xué)學(xué)科發(fā)展的最前沿來追蹤、吸納人文科學(xué)、社會科學(xué)和自然科學(xué)的成就，反思法的基本問題，同時也從法學(xué)的角度對各種人文思潮作出回應(yīng)2從法學(xué)體系的內(nèi)部關(guān)系看，法理學(xué)在整個法學(xué)體系中具有“基礎(chǔ)理論”的地位3法理學(xué)與法學(xué)其他學(xué)科結(jié)合，反過來對于法理學(xué)自身的發(fā)展也用重要影響五、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義1人類精神的演化和科學(xué)的進(jìn)步離不開思辨的哲學(xué)；2法理學(xué)不僅為人們提供學(xué)習(xí)法律的入門知識，而且更重要的是培養(yǎng)法律和法學(xué)工作者的見識和境界；3法理學(xué)重在訓(xùn)練人們的法律思維方式和能力第一章法第一節(jié)法的名稱一、中國歷史上的法的名稱二、西方歷史上的法的名稱第二節(jié)法概念的爭議一、應(yīng)然法與實然法二、自然法與實在法三、“國法”及其外延我們所研究的法的概念，籠統(tǒng)地講是指“國法”（國家的法律），其外延包括1國家專門機(jī)關(guān)（立法機(jī)關(guān)）制定的“法”（制定法或成文法）2法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則（判例法）3國家通過一定方式認(rèn)可的習(xí)慣法（不成文法）4其他執(zhí)行國法職能的法（如教會法）第三節(jié)法的特征一、法的規(guī)范性法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式和法律后果，行為模式包括1可為模式2勿為模式3應(yīng)為模式二、法的國家意志性?法的產(chǎn)生通過制定和認(rèn)可（明示認(rèn)可、默示認(rèn)可）?國家存在是法存在的前提?法是實現(xiàn)國家意志的重要手段?體現(xiàn)國家意志的法具有統(tǒng)一性和權(quán)威性?國家意志的表現(xiàn)形式是多方面的，不總通過法來表現(xiàn)三、法的國家強(qiáng)制性/?國家強(qiáng)制力不是無限的?國家強(qiáng)制力不是保證法實施的唯一力量四、法的普遍性1法的效力對象的廣泛性2法的效力的重復(fù)性?法的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎(chǔ)，而法的普遍性則是其規(guī)范性的發(fā)展和延伸?法適用范圍是國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)的一切成員?普遍性不等于絕對性和無限性1以國家權(quán)力管轄范圍為界2調(diào)整對象是有限度的另一層含義，相同的事項和相同的法律主體適用相同的法五、法的程序性?法具有程序性的理由1現(xiàn)代社會的要求2法在本質(zhì)上的要求3為保障法律之效率和權(quán)威提供條件在一定意義上可以說，法治發(fā)展的程度，事實上取決于一個國家法律制度程序化的程度及對法律程序的遵守和服從的狀態(tài)六、法的可訴性?法律之所以為法律，就在于具有可訴性1可爭訟性2可裁判性第四節(jié)法的作用一、法的作用的含義?法只調(diào)整人們的外部行為或社會關(guān)系，但其產(chǎn)生的作用卻可能及于人們的內(nèi)心?法的作用的實質(zhì)是國家意志和國家權(quán)力運(yùn)行的表現(xiàn)二、法的規(guī)范作用1指引作用（有選擇性的指引、確定性的指引）2評價作用3預(yù)測作用（如何行為、行為后果）4教育作用（反面教育、正面教育）5強(qiáng)制作用三、法的社會作用1維護(hù)社會秩序與和平k2推進(jìn)社會變遷3保障社會整合4控制和解決社會糾紛和爭端5促進(jìn)社會價值目標(biāo)的實現(xiàn)四、法的作用的局限性1法的作用的范圍不是無限的2法律是只調(diào)整法律所能調(diào)整的社會關(guān)系的一種方法3法律與事實之間的對應(yīng)難題也不是法律所能夠完全解決的4法律自身的缺陷也影響其發(fā)揮作用（立法空白、法律的滯后性、法律的僵硬性、語言模糊性）第二章法的內(nèi)容與形式第一節(jié)法的內(nèi)容與形式的概念一、法的內(nèi)容與形式的含義法的內(nèi)容是指法的內(nèi)在要素，即法律規(guī)范及其構(gòu)成要素，包括法律權(quán)利，法律義務(wù)，法律規(guī)則，法律原則，法律責(zé)任，法律制裁，法律部門，法律體系等法的形式指法的內(nèi)容的表現(xiàn)方式，包括法律條文，規(guī)范性法律文件，規(guī)范性法律文件體系，法典，判例法，習(xí)慣法等二、法的內(nèi)容與形式的關(guān)系內(nèi)容決定形式，形式依賴于內(nèi)容，并隨內(nèi)容的發(fā)展而改變法的內(nèi)容是主要的、決定的方面，內(nèi)容決定和支配形式法的形式并不完全消極被動，它對內(nèi)容具有相對的獨(dú)立性，并能動的反作用于法的內(nèi)容，影響制約著法的內(nèi)容的發(fā)展變化?同一法的內(nèi)容可能有多種與之相適應(yīng)的法的形式，而同一法的形式也可能表現(xiàn)多種法的內(nèi)容第二節(jié)法律權(quán)利與法律義務(wù)一、權(quán)利與義務(wù)的概念（一）研究權(quán)利和義務(wù)概念的重要性權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的基本范疇，是法律規(guī)范，法律部門，法律體系，法律關(guān)系的核心內(nèi)容（二）權(quán)利的概念?關(guān)于權(quán)利本質(zhì)的看法1自由說2范圍說3意思說4利益說5折衷說（綜合意思說與利益說）6法力說7資格說—8主張說9可能性說10選擇說?法律權(quán)利的特點1法律權(quán)利的法律性2法律權(quán)利的自主性3法律權(quán)利的利益性4與法律義務(wù)的相關(guān)性?法律權(quán)利的三要素1自由權(quán)2請求權(quán)3訴權(quán)（勝訴權(quán)）其中，自由權(quán)是基礎(chǔ)，請求權(quán)時實體內(nèi)容，訴權(quán)是保障手段（三）義務(wù)的概念義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)1義務(wù)指出的是人們“應(yīng)然”行為或者未來行為2義務(wù)具有強(qiáng)制履行的性質(zhì)?義務(wù)結(jié)構(gòu)上包括1作為義務(wù)，或積極義務(wù)2不作為義務(wù)，或消極義務(wù)（四）權(quán)力的概念?主體是國家?不僅指法律關(guān)系主體具有從事這種行為的可能性，而且也意味著其有從事這一行為的必要性，否則就構(gòu)成失職或違法二、權(quán)利和義務(wù)的分類?根據(jù)其體現(xiàn)的社會內(nèi)容（社會關(guān)系）的重要程度劃分1基本權(quán)利和義務(wù)（憲法規(guī)定）2普通權(quán)利和義務(wù)（憲法以外法律法規(guī)規(guī)定）?根據(jù)其對人們的效力范圍劃分1一般權(quán)利和義務(wù)（對世權(quán)利，對世義務(wù)）2特殊權(quán)利和義務(wù)（相對權(quán)利，對人權(quán)利，特定權(quán)利，對人義務(wù)，特定義務(wù)）?根據(jù)其之間的因果關(guān)系劃分1第一性權(quán)利和義務(wù)（原有權(quán)利）2第二性權(quán)利和義務(wù)（補(bǔ)救權(quán)利，救濟(jì)權(quán)利）?根據(jù)權(quán)利主體依法實現(xiàn)其意志和利益的方式1行動權(quán)利和消極義務(wù)2接受權(quán)利和積極義務(wù)?根據(jù)權(quán)利主體的不同劃分1個體的權(quán)利和義務(wù)2集體的權(quán)利和義務(wù)三、權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系（扯淡，但會考）1結(jié)構(gòu)上，二者緊密聯(lián)系、不可分割2數(shù)量上，二者總量相等3從產(chǎn)生和發(fā)展看，二者從渾然一體到分裂對立再到相對一致4價值上，二者代表不同的法律精神，法律發(fā)展規(guī)律之一是由義務(wù)本位向權(quán)利本位演進(jìn)第三節(jié)法的成文形式與不成文形式一、歷史上各種法的表現(xiàn)形式習(xí)慣法、判例法、制定法《法經(jīng)》中國歷史上第一部較完整的法典《漢穆拉比法典》18世紀(jì)古巴比倫，世界上迄今完整保存的最早的成文法二、成文法與不成文法?成文法又稱制定法?不成文法包括習(xí)慣法與判例法?二者劃分標(biāo)準(zhǔn)是法律是否以規(guī)范的條文形式作為其存在狀態(tài)不成文法并非絕對沒有任何文字記載，而是不具有文字表述的條文形式，表現(xiàn)的不如成文法完整?成文法與不成文法之間相互的優(yōu)缺點純屬瞎掰三、法的形式與法的傳統(tǒng)第四節(jié)法系一、法系的概念主要有民法法系，普通法法系，社會主義法系二、民法法系又稱大陸法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式兩個支系：法國法系（強(qiáng)調(diào)個人權(quán)利為主導(dǎo)思想）德國法系（強(qiáng)調(diào)社會利益）三、普通法法系又稱英美法系、英國法系、海洋法系、判例法系正式法源包括英國普通法（基礎(chǔ)）、衡平法、制定法/兩個分支：英國法系（單一制，不成文憲法，法院沒有審查權(quán)）美國法系（聯(lián)邦法和洲法，成文憲法，法院有審查權(quán)）四、民法法系與普通法法系之比較1法的淵源不同（制定法；制定法和判例法）2法典編纂不同（法典形式；單行法律法規(guī)）3適用法律技術(shù)不同（由事實看法的規(guī)定；由類似案例比照相近）4法的分類不同（公法與私法；普通法與衡平法）5訴訟制度不同（法官中心國家干涉；抗辯制當(dāng)事人主義）第三章法的淵源與法的分類第一節(jié)法的淵源的概念一、法的淵源釋義?簡稱法源，其含義有1法律的歷史淵源2法律的理論或思想淵源3法律的本質(zhì)淵源4法律的效力淵源（正式淵源）5法律的文獻(xiàn)淵源6法律的學(xué)術(shù)淵源?分為兩種1有約束力的淵源一一正式淵源2無約束力但有說服力一一非正式淵源二、法的淵源與法的形式的區(qū)別三、法的淵源的種類1立法2國家機(jī)關(guān)的決策、決定或闡釋3司法機(jī)關(guān)的判例和法律解釋4國家和有關(guān)社會組織的政策5習(xí)慣6道德規(guī)范、正義觀念、宗教規(guī)則7理論學(xué)說（尤其是法律學(xué)說）8鄉(xiāng)規(guī)民約、社團(tuán)章程以及其他民間合約性規(guī)則9外國法10國際法第二節(jié)正式淵源一、正式淵源的含義?正式的法的淵源簡稱正式法源?非正式的法的淵源簡稱非正式法源對于正式法源，法官必須予以考慮，其判決必然建立在正式法源之上二、當(dāng)代中國的正式法源?當(dāng)代中國的正式法源表現(xiàn)為以憲法為核心的各種制定法為主的形式?憲法的效力和地位是最高的?中國正式法源按效力排列1憲法2法律（基本法律一全國人大，基本法律以外的法律一全國人大常委會）3行政法規(guī)（國務(wù)院）4地方性法規(guī)（省、直轄市、省政府所在市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市）5民族自治法規(guī)（民族自治地方）6經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)（授權(quán)立法）7特別行政區(qū)的規(guī)范性文件8國際條約（我國參加或締結(jié)的國際條約）三、正式法源的一般效力原則?權(quán)力的等級性是法源效力劃分的主要標(biāo)準(zhǔn)和決定因素（一）法律位階的適用順序下位法優(yōu)先適用上位法（不沖突）（二）法律位階的沖突規(guī)則不同位階沖突，適用“上位法優(yōu)先適用于下位法”的原則一一效力等級規(guī)則同一位階沖突，“特別法優(yōu)先適用于普通法”，“后法優(yōu)先適用于前法”，兩原則交叉由制定機(jī)關(guān)裁決?位階交叉法源沖突1地方性法規(guī)與部門規(guī)章，由國務(wù)院裁決，適用部門規(guī)章再由全國人大常委會裁決或者適用地方性法規(guī)2部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章，由國務(wù)院裁決3授權(quán)立法與法律規(guī)定，由全國人大常委會裁決（三）國際條約在國內(nèi)是否適用問題條約的轉(zhuǎn)化（間接適用，我國）和并入（直接適用）?條約與國內(nèi)法沖突時采取原則1憲法效力最高，與之抵觸不得適用2全國人大常委會批準(zhǔn)的高于國務(wù)院批準(zhǔn)的3國務(wù)院核準(zhǔn)的高于政府部門規(guī)章4若處于同一位階，條約效力優(yōu)先第三節(jié)非正式法源一、非正式法源的含義和種類?非正式法源不能產(chǎn)生法律上的直接約束力?歷史上的非正式法源1權(quán)威法學(xué)理論2公平、正義等公認(rèn)的社會價值觀念3公共政策司法機(jī)關(guān)通過兩種方式實施其政策功能：消極否定式，宣布一項法律、法令、規(guī)則或政策無效來干預(yù)公共政策；積極主動式，直接地、主動制定規(guī)則和政策法律原則優(yōu)先適用公共政策二、當(dāng)代中國的非正式法源1習(xí)慣（民族習(xí)慣有特殊性，有些為正式法源）2判例3政策第四節(jié)法的分類一、法的分類的概念二、法的一般分類?所有國家基本適用的分類1國內(nèi)法和國際法（主體不同，前者個人組織，后者國家）2根本法和普通法（前者憲法，后者其他法律）3一般法和特殊法（前者一般人一般事一般時間全國適用，同一位階）4實體法和程序法（前者權(quán)利義務(wù)，后者實施程序）三、法的特殊分類?某類國家或地區(qū)適用1公法和私法（民法法系，前者涉及公共利益，后者與個人利益有關(guān)）2普通法和衡平法（普通法法系）3聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法（聯(lián)邦制國家，前者聯(lián)邦中央制定，后者聯(lián)邦成員制定）第四章法的效力第一節(jié)法的效力一、法的效力的意義?解決法是什么的問題?法要發(fā)揮作用，必須取得相應(yīng)的效力?法的效力是法律發(fā)揮指導(dǎo)人們行為、確立社會秩序作用的先決條件二、法的效力的概念?廣義上指對所有法律文件的效力，包括規(guī)范和非規(guī)范性法律文件狹義上指對規(guī)范性法律文件的效力（不針對特定個體）?狹義上是制定法（成文法），現(xiàn)行法的拘束力三、法的效力范圍分為三個部分1法的時間效力范圍2法的空間效力范圍3法的對人效力范圍四、法的效力的層次?討論法為何具有效力是展現(xiàn)的三個層次1法的應(yīng)然效力（產(chǎn)生就要遵守）2法的事實效力（法的實效）（實際上遵守的程度）3法的道德效力（道德確信）?法的應(yīng)然效力必須得到法的事實效力與法的道德效力的支持第二節(jié)法的時間效力一、法的生效時間（一）法律自公布之日起生效?公布原因效果：“任何人不得以不知法為理由對抗法律”2國家不得實施未公布的法律（二）其他類型的生效時間1法律本身規(guī)定具體的生效時間2參照其他法律確定本法律的生效時間3自法律試行之日起生效4自法律文件到達(dá)之日起生效二、法的失效時間（一）明示廢止1新法律取代舊法律，并同時宣布舊法廢止2有關(guān)機(jī)關(guān)頒發(fā)文件，宣布某個法律廢止（三）默示廢止1新法公布后，“新法優(yōu)于舊法“，舊法自然失效2法律調(diào)整對象消失或法律明顯不適應(yīng)新的形勢而不再發(fā)揮作用自然失效3法律本身規(guī)定的有效期屆滿二、法律溯及力法律溯及力的四種原則1從新原則（溯及既往）2從舊原則（不溯及既往）3從新兼從輕原則（原則上有溯及力，從輕）4從舊兼從輕原則（原則上沒有溯及力，從輕）絕大多數(shù)國家采用“從舊兼從輕”原則第三節(jié)、法的空間效力-、法的域內(nèi)效力（一）在全國范圍內(nèi)生效（二）在局部地區(qū)生效二、法的域外效力第四節(jié)法的對人效力一、對人效力的原則“屬人主義”原則“屬地主義”原則“保護(hù)主義”原則“折衷主義”原則（以“屬地”為基礎(chǔ)，“屬人”為補(bǔ)充，兼及“保護(hù)”）二、我國法律的對人效力1對中國公民（國內(nèi)一律適用，外國原則上適用，區(qū)別不同情況）2對外國公民（在中國境內(nèi)一般適用）第五章法律規(guī)范第一節(jié)法律規(guī)則一、法律規(guī)范與法律規(guī)則的概念辨析二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)三要素說：假定、處理、制裁?兩要素說：行為模式、法律后果新三要素說：假定、行為模式、法律后果（一）假定又稱假定條件1法律規(guī)則的適應(yīng)條件2行為主體的行為條件：行為主體的資格構(gòu)成，行為的情景條件（二）行為模式/1可為模式（權(quán)利行為模式）2應(yīng)為模式（義務(wù)行為模式）3勿為模式（義務(wù)行為模式）（三）法律后果1肯定性的法律后果，又稱合法后果2否定性的法律后果，又稱違法后果（表述上不可省略）三、法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系1一規(guī)則由同一規(guī)范性法律文件的數(shù)條文表達(dá)2一規(guī)則由不同規(guī)范性法律文件的不同條文表達(dá)3一條文表達(dá)規(guī)則的某個或者若干個要素四、法律規(guī)則的分類1授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則（前者分為權(quán)力性和職權(quán)性，后者分為命令性和禁止性）2強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則3確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則第二節(jié)法律原則一、法律原則的含義?其具有重量或重要性面向，是最佳化的命令?區(qū)別法律原則和法律原理（前者正式法源，后者非正式法源）二、法律原則的分類1公理性原則和政策性原則（是否與政策相關(guān)）2基本原則和具體原則（關(guān)注調(diào)整的社會關(guān)系的范圍）3實體性原則和程序性原則（內(nèi)容不同，前者權(quán)利義務(wù)，后者實施）三、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別1性質(zhì)上不同，前者最佳化命令，后者確定性命令2適用范圍不同，前者范圍更廣3初始性特征不同4規(guī)則沖突和原則競爭的解決方式不同，前者看誰更具分量，后者全有全無四、法律原則的功能1指導(dǎo)功能2評價功能3裁判功能五、法律原則適用條件和方式?適用條件1窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則2除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則?適用方式法律規(guī)則的適用方式是涵攝，法律原則的適用方式是衡量1哪些原則適用2原則之間的優(yōu)先關(guān)系3優(yōu)先關(guān)系的條件4個案符合哪種優(yōu)先性條件5滿足優(yōu)先條件的法律后果適用個案第六章法律體系第一節(jié)法律體系與法律部門的概念一、法律體系的概念?法律體系特征1只限于一國范圍2只限于現(xiàn)行法律規(guī)范3一定組織結(jié)構(gòu)（法律部門）構(gòu)成4有機(jī)聯(lián)系的整體?法律體系與法系區(qū)別1前者限于一國范圍，后者反映若干國家或地區(qū)的法律狀況2前者限于現(xiàn)行法，后者反映現(xiàn)行法也反映歷史上存在的法律狀況3前者按調(diào)整對象調(diào)整方式劃分，后者按歷史傳統(tǒng)和外部表現(xiàn)形式劃分?法律體系與法學(xué)體系的區(qū)別1劃分標(biāo)準(zhǔn)不同，前者基本單位是法律部門，后者基本單位是法學(xué)分支學(xué)科2反映的內(nèi)容不同，前者限于一國現(xiàn)行法，后者不限國家地區(qū)不限時間古今3范疇屬性不同，前者是法律部門劃分問題，屬制度范疇，后者是法學(xué)分支學(xué)科分類問題，屬理論范疇?法律體系的形成和研究意義1形成特征：主觀性、客觀性和動態(tài)性2研究意義：立法上認(rèn)識現(xiàn)行法律結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的缺陷法律實施上有助于執(zhí)法和司法者準(zhǔn)確判斷處理案件法學(xué)研究和教學(xué)上，對法學(xué)分支學(xué)科的分類和課程設(shè)置有參考作用二、法律部門的概念?法律部門的特點1同類法律規(guī)范構(gòu)成的整體2具有相對獨(dú)立性3內(nèi)部具有協(xié)調(diào)統(tǒng)一性4類別具有相對穩(wěn)定性5具有開放性?法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)1多重標(biāo)準(zhǔn)說2主輔標(biāo)準(zhǔn)說（調(diào)整對象為主，調(diào)整方法為輔）（學(xué)界普遍采用）3唯一標(biāo)準(zhǔn)說（調(diào)整對象）第二節(jié)當(dāng)代中國的法律體系一、當(dāng)代中國的主要法律部門1憲法及憲法相關(guān)法部門2民法商法部門丁3行政法部門4經(jīng)濟(jì)法部門5社會法部門6刑法部門7訴訟與非訴訟程序法部門二、“一國兩制”與當(dāng)代中國法律體系問題（法律體系統(tǒng)一性問題）“一國兩制”下的法律狀況打破了當(dāng)代中國單一性質(zhì)的法律體系格局“一國兩制”下的法律狀況導(dǎo)致法律體系內(nèi)部產(chǎn)生更多沖突，法律體系的統(tǒng)一性和協(xié)調(diào)機(jī)制受到挑戰(zhàn)第七章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念一、法律關(guān)系的定義與特征特征1是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性2是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系3是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系三、法律關(guān)系的種類1縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系2單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系3第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）第二節(jié)法律關(guān)系主體一、法律關(guān)系主體的概念和種類?權(quán)利的享有者一一權(quán)利人?義務(wù)的承擔(dān)者一一義務(wù)人?我國法律關(guān)系主體包括1公民（自然人）（一定范圍也包括由公民集合的特定主體，如個體戶，農(nóng)戶，個人合伙等）2機(jī)構(gòu)和組織（法人）（包括各種國家機(jī)關(guān)，各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，各政黨和社會團(tuán)體）3國家（多數(shù)情況下由國家機(jī)關(guān)或授權(quán)的組織作為代表參加法律關(guān)系）三、法律關(guān)系主體的構(gòu)成資格1權(quán)利能力,又稱權(quán)義能力，權(quán)利義務(wù)能力，分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力2行為能力，分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責(zé)任行為能力確定公民有無行為能力的標(biāo)準(zhǔn)（年齡，神智是否正常）1能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)、意義和后果2能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)?劃分公民1完全行為能力人2限制行為能力人3無行為能力人?公民與法人的行為能力的區(qū)別1前者有完全和不完全之分，后者總是有限，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍決定2前者行為能力和權(quán)利能力可以不同時存在，后者行為能力和權(quán)利能力同生同滅第三節(jié)法律關(guān)系內(nèi)容一、法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)二、權(quán)利行使和義務(wù)履行的界限?義務(wù)的限度表現(xiàn)1實際履行義務(wù)的主體資格2時間的界限3利益的界限第四節(jié)法律關(guān)系客體一、法律關(guān)系客體的概念?法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式實質(zhì)上，客體所承載的利益本身才是法律權(quán)利和法律義務(wù)聯(lián)系的中介三、法律關(guān)系客體的種類1物（法律認(rèn)可；為人類認(rèn)識和控制；有經(jīng)濟(jì)價值；具有獨(dú)立性）不得成為私人法律關(guān)系客體的有：人類公共之物或國家專有之物軍事設(shè)施、武器危害人類之物2人身活人整體不得視為法律上的“物”不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動，不得濫用人身，或自踐人身和人格對人身行使權(quán)利時必須依法進(jìn)行3精神產(chǎn)品，西方學(xué)者稱“無體（形）物”，我國法學(xué)界常稱“智力成果”“無體財產(chǎn)”4行為結(jié)果，分為物化結(jié)果和非物化結(jié)果第五節(jié)法律事實一、法律事實的概念二、法律事實的種類1法律事件，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，分為社會事件和自然事件2法律行為，與人的意志有關(guān)，分為善意行為、合法行為、惡意行為和違法行為同一法律事實可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅?在法學(xué)上，通常把兩個或兩個以上的法律事實所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體稱為'事實構(gòu)成”第九章法律責(zé)任與法律制裁第一節(jié)法律責(zé)任的概念一、法律責(zé)任的含義?法律責(zé)任產(chǎn)生的原因1違法行為2違約行為3法律特別規(guī)定（無過錯責(zé)任）三、法律責(zé)任的特點?法律責(zé)任的特點1法律責(zé)任的法定性2法律責(zé)任的國家強(qiáng)制性?從法律與道德的關(guān)系上，法律在某種程度上反映了道德要求?從法律和社會關(guān)系上，法律是對社會關(guān)系的調(diào)整，反映了社會關(guān)系的內(nèi)在要求從法律自身看，法律是一個規(guī)范系統(tǒng)，合法行為會得到法律的肯定性評價，違法行為會得到法律的否定性評價?法律責(zé)任是對違法行為人的法律責(zé)難?法律責(zé)任的設(shè)定在于追究法律責(zé)任，其作用在于1懲罰與教育2通過懲罰與教育，預(yù)防違法3恢復(fù)和救濟(jì)第二節(jié)法律責(zé)任的分類與競合一、法律責(zé)任的分類（一）民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任（責(zé)任行為違反法律的性質(zhì)）民事責(zé)任又分違約責(zé)任、一般侵權(quán)責(zé)任、特殊侵權(quán)責(zé)任和公平責(zé)任?刑事責(zé)任只有過錯責(zé)任，主觀過錯是故意還是過失及其程度有重要影響（二）過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任（主觀過錯在法律上的地位）?過錯責(zé)任的理論前提是人的主體性，即有行為能力才有責(zé)任能力、?無過錯責(zé)任只具有恢復(fù)和救濟(jì)的作用趨向：在個人自由領(lǐng)域內(nèi)的責(zé)任由個人承擔(dān)，在自由領(lǐng)域外的損失責(zé)任由社會承擔(dān)（三）職務(wù)責(zé)任和個人責(zé)任（行為主體的名義）三、法律責(zé)任的競合一般把不同法律部門之間的責(zé)任競合稱作廣義的責(zé)任競合，又稱責(zé)任聚合?同一法律部門內(nèi)部發(fā)生的責(zé)任競合稱為狹義的責(zé)任競合?法律責(zé)任的競合來自于法律規(guī)范的競合，規(guī)范競合關(guān)注行為模式，責(zé)任競合關(guān)注否定性后果?實質(zhì)上責(zé)任競合是規(guī)范競合的表現(xiàn)形態(tài)第三節(jié)法律責(zé)任的歸結(jié)和免除一、一般法律責(zé)任的構(gòu)成?這里是指民事上一般侵權(quán)責(zé)任應(yīng)具備的必要條件1違法行為2損害事實3因果關(guān)系4過錯行為對結(jié)果的發(fā)生起決定作用，二者之間存在必然聯(lián)系，是為原因，承擔(dān)法律責(zé)任行為對結(jié)果的發(fā)生只起一定的作用，是外在的偶然聯(lián)系，是為條件，依具體情況承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任無過錯責(zé)任的構(gòu)成要件1法律特別規(guī)定2損害行為3損害事實4因果關(guān)系二、法律責(zé)任的歸結(jié)原則（一）責(zé)任法定原則（二）責(zé)任相稱原則?法律責(zé)任的定性?法律責(zé)任的定量1法律責(zé)任的輕重與違法行為的損害后果相適應(yīng)2法律責(zé)任的輕重與行為人主觀過錯程度相適應(yīng)3法律責(zé)任的輕重與行為人違法行為的原因力相適應(yīng)（四）責(zé)任自負(fù)原則四、法律責(zé)任的免除?法定免責(zé)和意定免責(zé)不同?私法上的免責(zé)和公法上的免責(zé)不同?法定的免責(zé)條件1時效免責(zé)2人道主義免責(zé)3不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險免責(zé)（根本沒出現(xiàn)責(zé)任，哪來免責(zé)一說）?私法上意定免責(zé)條件包括1自愿協(xié)議2受害人放棄3有效補(bǔ)救?公法上的免責(zé)條件1不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險2超過時效3自首或立功第四節(jié)法律制裁一、法律制裁的概念'?違法行為引起法律責(zé)任，法律責(zé)任導(dǎo)致法律制裁責(zé)任主體自覺承擔(dān)法律責(zé)任，沒有介入國家強(qiáng)制力，不導(dǎo)致法律制裁二、法律制裁的種類（一）民事制裁承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式有：停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉?民事責(zé)任主要是一種財產(chǎn)責(zé)任，其主要賠償方式是損害賠償?從法律制裁遏制違法行為的作用上看，還要有懲罰性損害賠償（二）刑事制裁?刑事制裁即刑罰，分為主刑和附加刑主刑包括：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑附加刑包括：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)?刑事制裁和民事制裁的區(qū)別1前者主要載體是自由，后者是財產(chǎn)2前者一般由檢察機(jī)關(guān)以國家的名義提起公訴，后者由受害人主動向法院提起訴訟3前者的主要目的是懲罰犯罪、改造犯罪、預(yù)防犯罪，后者在于賠償損失遏制違法行為刑事制裁的理論解說：報復(fù)論、功力論、復(fù)歸論（三）行政制裁行政制裁包括：行政處分、行政處罰、勞動教養(yǎng)行政處分包括：警告、記過、記大過、降級、撤職、留用察看、開除行政處罰包括：警告、罰款、拘留、沒收非法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證勞動教養(yǎng)和勞動改造有區(qū)別，后者針對剝奪自由的刑事罪犯（四）違憲制裁違憲制裁的主要方式有：撤銷同憲法相抵觸的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，罷免國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)成員等第十一章法的實施法的實施包括：執(zhí)法、司法、守法和法的監(jiān)督第一節(jié)執(zhí)法一、執(zhí)法的含義與特征（一）執(zhí)法的含義又稱法的執(zhí)行，有廣義和狹義之分，本章指狹義（二）執(zhí)法的特征1執(zhí)法主體的特定性2執(zhí)法內(nèi)容的廣泛性3執(zhí)法活動具有主動性和單方面性二、當(dāng)代中國的執(zhí)法主體1各級政府（包括國務(wù)院）2各級政府中的職能部門3法律、法規(guī)授權(quán)的社會組織和行政機(jī)關(guān)委托的組織三、執(zhí)法的基本原則（一）合法性原則1法律優(yōu)位原則2法律保留原則（二）合理性原則1公平、公正原則2平等原則3正當(dāng)裁量原則4比例原則（三）效率原則第二節(jié)司法一、司法的含義與特征（一）司法的含義?又稱法的適用，司法權(quán)一般包括審判權(quán)和檢察權(quán)（二）司法的特征1主體特定性2程序法定性3判斷權(quán)威性二、司法的基本原則司法的基本要求可歸結(jié)為正確、合法、及時?司法的基本原則1平等原則2合法原則（以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩）3司法獨(dú)立原則4司法責(zé)任原則第三節(jié)守法一、守法的含義又稱法的遵守，包含兩層含義：依法享有權(quán)利并行使權(quán)利；依法承擔(dān)義務(wù)并履行義務(wù)二、守法的構(gòu)成要素（一）守法主體（二）守法范圍（法源）（三）守法內(nèi)容：行使法律權(quán)利；履行法律義務(wù)三、普遍守法的條件（隨便扯扯）1良好的法律品質(zhì)2良好的法律意識3良好的法制環(huán)境4良好的社會環(huán)境第四節(jié)法律監(jiān)督（誰監(jiān)督誰倒霉）法律監(jiān)督要素：主體、客體、內(nèi)容分類：國家監(jiān)督和社會監(jiān)督；系統(tǒng)內(nèi)部監(jiān)督和系統(tǒng)間監(jiān)督；事前監(jiān)督、事中（日常）監(jiān)督和事后監(jiān)督（預(yù)防、控制和矯治）當(dāng)代中國的法律監(jiān)督體系（一）國家監(jiān)督、1國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督（合法性和合憲性監(jiān)督；工作監(jiān)督）2國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（一般行政監(jiān)督；專門行政監(jiān)督：行政監(jiān)察監(jiān)督、行政復(fù)議監(jiān)督、審計監(jiān)督）3國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督（檢察監(jiān)督：法紀(jì)、經(jīng)濟(jì)、偵查、審判、監(jiān)所勞改監(jiān)督；審判監(jiān)督：對行政機(jī)關(guān)、對自身司法活動、對檢察機(jī)關(guān)）（二）社會監(jiān)督1執(zhí)政黨的監(jiān)督2其他社會組織的監(jiān)督（人民政協(xié)、民主黨派、社會團(tuán)體）3社會輿論的監(jiān)督（速度快、范圍廣、影響大）4人民群眾的監(jiān)督第十二章法的推理第一節(jié)法律推理概述法律推理不只關(guān)注推理規(guī)則和或推理形式，而且要關(guān)注推理前提：法律規(guī)范和案件事實?司法工作的核心是司法判決的正當(dāng)性證明法律推理包括：法律規(guī)范推理、事實推理、司法判決推理一般指狹義的法律推理，即司法判決推理，也就是法律適用的推理，是法律論證活動第二節(jié)演繹法律推理?司法三段論S特定事實T法律規(guī)范的要件R結(jié)論T—RS=TS-R第三節(jié)類比法律推理?提高結(jié)論的可靠性1前提中事物間相同屬性或類似屬性越多，結(jié)論可靠性越大2前提中事物間相同屬性與類別推理屬性間關(guān)系越密切，結(jié)論可靠性越大?類比推理的步驟（識別、區(qū)別）1尋找判例2發(fā)現(xiàn)事實上的相同點和不同點3判斷重要程度?演繹與類比法律推理的共同特征1法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的活動（司法邏輯的根本目的是進(jìn)行說服，定分止?fàn)帲?法律推理必須遵循推理規(guī)則第四節(jié)法律推理的價值一、法律推理與法治1法律推理的邏輯推導(dǎo)功能是法治原則的要求。依據(jù)法律同等對待是法治的核心2法律推理的邏輯推導(dǎo)功能使得社會和當(dāng)事人對法律問題的預(yù)測成文可能。法治的要義是保證可預(yù)期性或為可預(yù)期性的實現(xiàn)3法律推理或者法律論證為司法實踐中的法律問題提供必要而充分的理由4法律推理為立法、司法提供正當(dāng)性證明二、法律中的邏輯與經(jīng)驗一方面，嚴(yán)格的法律形式主義要求人工法律概念體系、法律公理體系以及案件與法律規(guī)則（規(guī)范）的完全對應(yīng)，當(dāng)都是達(dá)不到的另一方面，我們也不能因為嚴(yán)格的法律形式主義存在不足而否定法律推理在法律適用中的價值1法律推理只是法律的形式要件，真正的邏輯學(xué)從來就不能成為法律的一個來源2我們所遵循的法律推理并非只是演繹推理，而是包括類比推理、歸納推理、回溯推理等在內(nèi)的廣義法律推理觀3法治即規(guī)則之治的前提是社會的相對穩(wěn)定性?目的才是法的創(chuàng)造者?法律的生命在于社會福利，法律的成長在于邏輯?法律的生命不是邏輯，而是由邏輯構(gòu)造的經(jīng)驗第十三章法律解釋第一節(jié)法律解釋的概念一、法律解釋的含義與必要性?法律解釋的必要性1法律解釋是從法律制定到法律實施之間的橋梁2通過法律解釋可以改正、彌補(bǔ)立法的不足3通過法律解釋可以使人們?nèi)〉脤Ψ傻慕y(tǒng)一認(rèn)識4通過法律解釋可以解決法律的穩(wěn)定性與社會生活發(fā)展的內(nèi)在矛盾二、法律解釋的特點1法律解釋的對象是法律規(guī)定及其附隨情況，即法律解釋的對象是特定的2法律解釋具有實踐性，或者說，法律解釋主要是在確定個別案件中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的時候發(fā)生的3法律解釋的過程不能以否定或者懷疑解釋的前提（法律規(guī)范）