企業(yè)兼并重組法律實務專題培訓課件

企業(yè)兼并重組法律實務

企業(yè)兼并重組法律實務1

公司的種類

根據(jù)公司股東對公司債務承擔責任的不同可分為：

（1）無限公司：不論出資額多少，承擔無限連帶責任。（2）有限公司：股東以出資額為限向公司承擔責任。（3）股份有限公司:全部資本分為等額股份，股東以持有股份為限承擔責任。（4）兩合公司：有無限責任股東和有限責任股東共同出資，股東中至少有一人承擔無限責任。（5）股份兩合公司：有無限責任股東和優(yōu)先股份股東共同組成的公司。

公司的種類

2公司法關于資本制度的修改較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設立的“門檻”；擴大了股東可以向公司出資的財產(chǎn)范圍；增加了股份有限公司的定向募集設立方式；將“一人公司”納入公司法的調(diào)整范圍。

公司法關于資本制度的修改較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限3公司法關于小股東保護的修改健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制，包括為保證股東的知情權(quán)，增加了有限責任公司股東可以查閱公司財務會計賬簿的規(guī)定；增加了股份有限公司股東大會選舉董事、監(jiān)事時，可以實行累積投票制的規(guī)定；增加了有限責任公司股東退出機制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司收購其出資，退出公司；增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當公司董事、經(jīng)理等高級管理人員侵犯了公司權(quán)益，而公司不予追究時，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護公司和自身的權(quán)益。公司法關于小股東保護的修改健全了對股東尤其是中小股東利益的保4有限責任公司與

股份有限公司的異同

共同點：①有限責任公司和股份有限公司都是企業(yè)法人。②股東都對公司債務承擔有限責任。③股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。④公司對外以全部法人財產(chǎn)承擔有限責任。⑤兩種公司都屬于股份制企業(yè)。不同點：①成立條件不同，有限公司寬，股份公司嚴。②股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同，有限公司嚴，股份公司寬。③股權(quán)證明形式不同，有限公司出資證明不能轉(zhuǎn)讓、流通；股份公司股東的股權(quán)證明是股票，可以轉(zhuǎn)讓、流通。④股東會、董事會權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。⑤公司財產(chǎn)狀況公開程度不同。

有限責任公司與

股份有限公司的異同

共同點：5公司制的特點

減少風險：公司股東的有限責任決定了用公司投資即可以滿足投資者謀求利益的需求，又可使其承擔的風險限定在一個合理范圍內(nèi)，提高其投資的積極性。便于籌資：公司特別是股份有限公司可以公開發(fā)行股票、債權(quán)，在社會上廣泛集資，便于興辦大企業(yè)。管理科學：公司實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，提高了公司的管理水平。信譽度高：公司是獨立的法人，完全脫離了個人色彩，股東的個人生存安危不影響公司的經(jīng)營，公司存續(xù)時間長，穩(wěn)定性強，是資本的永久性聯(lián)合。公司制的特點6公司治理結(jié)構(gòu)股東大會董事會監(jiān)事會高管層各專業(yè)委員會大股東機構(gòu)投資人中小股東獨立董事董事會要代表股東的利益來策劃，督促和激勵管理層實現(xiàn)公司的戰(zhàn)略目標和價值目標（戰(zhàn)略，審計、薪酬，提名）公司治理結(jié)構(gòu)股東大會董事會監(jiān)事會高管層各專業(yè)委員會大股東機構(gòu)7公司法關于公司治理

修改的主要內(nèi)容完善了股東會和董事會制度，充實了股東會、董事會召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強化了監(jiān)事會作用；增加了上市公司設立獨立董事的規(guī)定；對公司董事和高級管理人員對公司的忠實和勤勉義務以及違反義務的責任，作出了更為明確具體的規(guī)定。公司法關于公司治理

修改的主要內(nèi)容完善了股東會和董事會制度，8律師如何承辦

有限責任公司收購業(yè)務概述收購程序收購預備對目標公司的盡職調(diào)查收購意向達成收購執(zhí)行收購合同的履行律師如何承辦

有限責任公司收購業(yè)務9概述（Ⅰ）◆收購方式

（依收購標的不同劃分）資產(chǎn)收購

以目標公司（指被收購的有限責任公司）的全部或部分資產(chǎn)為收購標的的收購出資收購

以目標公司股東的全部或部分出資為收購標的收購概述（Ⅰ）◆收購方式（依收購標的不同劃分）10概述（Ⅱ）⊙特別事項注意在執(zhí)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時尊重目標公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，在履行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權(quán)之后收購方方可進行出資收購辦理國有資產(chǎn)的收購和外資公司的收購時,應注意進行國有資產(chǎn)評估和履行相關審批手續(xù)概述（Ⅱ）⊙特別事項11收購程序一般有限責任公司收購程序涉及國有獨資或者國有股權(quán)的收購收購外商投資企業(yè)股東投資收購程序12收購程序（Ⅰ–Ⅰ）◆一般有限責任公司收購程序

①洽談→初步了解情況→達成收購意向→簽訂收購意向書

②對目標公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務進行清理→資產(chǎn)評估→對管理構(gòu)架詳盡調(diào)查→對職工情況進行造冊統(tǒng)計

③組成小組【收購雙方及目標公司債權(quán)人代表】草擬并通過收購實施預案④達成債務重組協(xié)議【債權(quán)人與被收購方】，約定收購后的債務償還事宜⑤正式談判→簽訂收購合同

收購程序（Ⅰ–Ⅰ）◆一般有限責任公司收購程序13收購程序（Ⅰ–Ⅱ）（接上頁）⑥提交各自的權(quán)力機構(gòu)【如股東會】就收購事宜進行審議表決⑦收購文件、合同交有關部門批準或備案（注：國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓進產(chǎn)權(quán)交易所）⑧收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外應當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務登記變更手續(xù)

●將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的出資額記載于目標公司的股東名冊

●自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請工商變更登記收購程序（Ⅰ–Ⅱ）（接上頁）14收購程序（Ⅱ）◆涉及國有獨資公司或國有股權(quán)的收購

根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對目標公司資產(chǎn)進行評估收購項目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準收購完成時根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)收購程序（Ⅱ）◆涉及國有獨資公司或國有股權(quán)的收購15收購程序（Ⅲ）◆收購外商投資企業(yè)股東投資

應保證合營項目符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求，做出新的可行性研究報告，并遵守法律法規(guī)關于外商投資比例的規(guī)定。如因收購外方股東出資導致外資比例低于法定比例，應辦理相關審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)收購程序（Ⅲ）◆收購外商投資企業(yè)股東投資16

收購預備（Ⅰ）◆收購預備階段

收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間◆律師在收購預備階段的法律事務

①協(xié)助收購方收集目標公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息→信息整理、分析考查有無重大障礙影響收購活動的進行【從公司經(jīng)營的市場風險方面】收購預備（Ⅰ）◆收購預備階段17收購預備（Ⅱ）(接上頁)②尋求立項的法律依據(jù)綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)對收購的可行性進行法律論證③就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查收購行為是否違背我國收購政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果收購行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度收購預備（Ⅱ）(接上頁)18對目標公司的盡職調(diào)查

◆律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調(diào)查，核實預備階段獲取的相關信息，以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。具體包括：有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查核實

相關附屬性文件的調(diào)查

財產(chǎn)狀況的調(diào)查

管理人員和職工情況的調(diào)查經(jīng)營狀況的調(diào)查對目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查法律糾紛情況的調(diào)查對目標公司的盡職調(diào)查◆律師應就收購方擬收購的目標公司進行深19對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅰ）◆對目標公司有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查核實主要涉及目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍設立及變更的有關文件

（包括工商登記材料及相關主管機關的批件）公司章程股東名冊和持股情況歷次董事會和股東會決議法定代表人身份證明規(guī)章制度與他人簽訂收購合同

收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅰ）◆對目標公司有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)20對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅱ）◆對相關附屬性文件的調(diào)查

政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件目標公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅱ）◆對相關附屬性文件的調(diào)查21對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅲ）◆對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查

公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況

債權(quán)、債務清單及其證明文件納稅情況證明對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅲ）◆對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查22對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅳ）◆對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)查

管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇主要技術人員對公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等特別崗位職工的保險情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅳ）◆對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)23對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅴ）◆對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況目標公司對外簽訂的所有合同目標公司客戶清單和主要競爭者名單目標公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝目標公司的產(chǎn)品責任險保險情況目標公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題目標公司產(chǎn)品的消費者投訴情況目標公司的特許經(jīng)營情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅴ）◆對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查24對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅵ）◆目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文件目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果報告目標公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅵ）◆目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的25對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅶ）◆對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查

正在進行和可能進行的訴訟和仲裁

訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況

生效法律文書的執(zhí)行情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅶ）◆對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查26收購意向達成◆律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調(diào)查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎召徱庀驎緱l款保障條款附加條款

收購意向達成◆律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和27收購意向達成（Ⅰ–Ⅰ）

—收購意向書基本條款◆收購意向書通常包括以下內(nèi)容①收購標的②收購方式及收購合同主體。是資產(chǎn)收購，股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體③收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過收購意向達成（Ⅰ–Ⅰ）

28收購意向達成（Ⅰ–Ⅱ）

—收購意向書基本條款(接上頁)④收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式以被收購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格以被收購股權(quán)對應的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式⑤收購款的支付⑥收購項目是否需要政府相關主管部門的批準⑦雙方約定的進行收購所需滿足的條件收購意向達成（Ⅰ–Ⅱ）

29收購意向達成（Ⅱ–Ⅰ）

—收購意向書保障條款保障條款

律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險

收購意向達成（Ⅱ–Ⅰ）

30收購意向達成（Ⅱ–Ⅱ）

—收購意向書保障條款(接上頁)①排他協(xié)商條款此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約并要求其承擔違約責任②提供資料及信息條款該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標公司收購意向達成（Ⅱ–Ⅱ）

31收購意向達成（Ⅱ–Ⅲ）

—收購意向書保障條款(接上頁)③不公開條款該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權(quán)機關根據(jù)法律強制要求公開的除外④鎖定條款該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進而排除目標公司拒絕收購的可能⑤費用分攤條款該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收購雙方分攤收購意向達成（Ⅱ–Ⅲ）

32收購意向達成（Ⅲ–Ⅰ）

—收購意向書附加條款附加條款

在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款①終止條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力

②保密條款出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款

收購意向達成（Ⅲ–Ⅰ）

33收購意向達成（Ⅲ–Ⅱ）

—收購意向書附加條款（接上頁）保密條款主要內(nèi)容：ⅰ適用的對象—收購雙方、參與收購事務的顧問等ⅱ保密事項會談、資料保密禁止投資條款—收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標公司的股權(quán)ⅲ收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的ⅳ資料的返還或銷毀約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務收購意向達成（Ⅲ–Ⅱ）

34收購執(zhí)行◆律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬定收購合同，準備相關法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請◆收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分收購執(zhí)行◆律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委35收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅰ）

—主合同條款收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，還應具備如下內(nèi)容：⑴說明收購項目合法性的法律依據(jù)⑵收購的先決條件條款⑶收購各方的聲明、保證與承諾條款⑷收購標的資產(chǎn)評估⑸確定出資轉(zhuǎn)讓總價款⑹確定轉(zhuǎn)讓條件收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅰ）

—主合同36收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅱ）

—主合同條款（接上頁）⑺確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量（股比）及交割日⑻確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當前價值⑼設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設立第三方監(jiān)管帳戶，并設定監(jiān)管程序和條件，以盡可能的降低信用風險，以保障收購合同的順利履行⑽確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用承擔⑾限制競爭條款收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅱ）

—主合同37收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅲ）

—主合同條款（接上頁）⑿確定違約責任和損害賠償條款⒀設定或有損害賠償條款即收購方如因目標公司在收購完成之前的經(jīng)營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任⒁設定不可抗力條款⒂設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等其他條款收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅲ）

—主合同38收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅳ）

—主合同條款·先決條件條款

收購的先決條件條款，一般是指：

①收購行為已取得相關的審批手續(xù)如當收購項目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準②收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意③至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應實際履行④所有先決條件具備后，才進而履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務

收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅳ）

—主合同39收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅴ）

—主合同條款·收購各方的聲明、保證條款收購各方的聲明、保證與承諾條款包括：

①目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題②收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力③目標公司如經(jīng)履行收購義務的承諾以及其董事責任函收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅴ）

—主合同條款·收購各方的聲明40收購執(zhí)行（Ⅱ）

—附件收購合同的附件包括：①目標公司的財務審計報告②目標公司的資產(chǎn)評估報告③目標公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議④政府批準轉(zhuǎn)讓的文件⑤其他有關權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議

⑥固定資產(chǎn)與機器設備清單⑦流動資產(chǎn)清單⑧聯(lián)合會議紀要⑨談判記錄收購執(zhí)行（Ⅱ）

—附件41收購執(zhí)行（Ⅲ）

收購合同的生效條款

律師應當提請委托人注意，如收購項目涉及必須由國家有關部門批準的，應建議委托人約定收購合同自批準之日起生效其他情況下，可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時間收購執(zhí)行（Ⅲ）收購合同的生效條款42收購合同的履行律師在收購履約階段的工作內(nèi)容律師協(xié)助收購方或目標公司起草需要向相關政府主管部門報送的文件材料收購履約階段的事務出資轉(zhuǎn)讓生效的特別提示收購合同的履行律師在收購履約階段的工作內(nèi)容43收購合同的履行（Ⅰ）◆在收購履約階段，律師工作主要包括：①為收購各方擬定“履約備忘錄”，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同②協(xié)助委托人舉行驗證會議③按相關法律法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)④協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)收購合同的履行（Ⅰ）◆在收購履約階段，律師工作主要包括：44收購合同的履行（Ⅱ）◆律師協(xié)助收購方或目標公司起草需要向相關政府主管部門報送的文件材料，包括：①股東變更申請書②收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議③收購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件④目標公司董事會、股東會關于出資轉(zhuǎn)讓的決議⑤出資變更后的董事會成員名單⑥收購各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議⑦審批機關要求報送的其他文件

收購合同的履行（Ⅱ）◆律師協(xié)助收購方或目標公司起草需要向相關45收購合同的履行（Ⅲ–Ⅰ）◆收購履約階段的事務①收購款到賬驗收，出具報告書在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到帳予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o收購方②收購標的的交付及股東名冊的變更收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的物的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)收購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。。收購合同的履行（Ⅲ–Ⅰ）◆收購履約階段的事務46收購合同的履行（Ⅲ–Ⅱ）（接上頁）③股東權(quán)利義務的移轉(zhuǎn)出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標的交割之后，出讓方將不再作為目標公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔目標公司的任何義務、負債或損失收購方將成為目標公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務收購合同的履行（Ⅲ–Ⅱ）（接上頁）47收購合同的履行（Ⅲ–Ⅲ）（接上頁）④簽訂新的合營(合作)協(xié)議、章程新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請收購合同的履行（Ⅲ–Ⅲ）（接上頁）48收購合同的履行（Ⅳ–Ⅰ）◆出資轉(zhuǎn)讓生效的特別提示（1）律師應向委托人提示出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓合同生效即收購合同生效的區(qū)別出資轉(zhuǎn)讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準生效的以外，或者當事人約定了生效條件之外，一般自合同主體簽訂蓋章之日起生效出資轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提，但出資轉(zhuǎn)讓合同合同的生效并不當然意味著出資自合同生效時起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當事人約定的條件收購合同的履行（Ⅳ–Ⅰ）◆出資轉(zhuǎn)讓生效的特別提示（1）49收購合同的履行（Ⅳ–Ⅱ）◆出資轉(zhuǎn)讓生效的特別提示（2）為謹慎起見，出資轉(zhuǎn)讓的生效建議可以考慮設定以權(quán)屬憑證的變更為標志，即滿足出資轉(zhuǎn)讓的公示性條件后方為轉(zhuǎn)讓完成收購合同的履行（Ⅳ–Ⅱ）◆出資轉(zhuǎn)讓生效的特別提示（2）50企業(yè)兼并重組中律師起草的文件申請文件；盡職調(diào)查報告兼并方案或重組方案或公司設立方案；收購意向書收購協(xié)議或出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議資產(chǎn)處置方案職工安置方案公司章程股東會決議董事會決議董事會議事規(guī)則企業(yè)兼并重組中律師起草的文件申請文件；51企業(yè)兼并重組法律實務

企業(yè)兼并重組法律實務52

公司的種類

根據(jù)公司股東對公司債務承擔責任的不同可分為：

（1）無限公司：不論出資額多少，承擔無限連帶責任。（2）有限公司：股東以出資額為限向公司承擔責任。（3）股份有限公司:全部資本分為等額股份，股東以持有股份為限承擔責任。（4）兩合公司：有無限責任股東和有限責任股東共同出資，股東中至少有一人承擔無限責任。（5）股份兩合公司：有無限責任股東和優(yōu)先股份股東共同組成的公司。

公司的種類

53公司法關于資本制度的修改較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設立的“門檻”；擴大了股東可以向公司出資的財產(chǎn)范圍；增加了股份有限公司的定向募集設立方式；將“一人公司”納入公司法的調(diào)整范圍。

公司法關于資本制度的修改較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限54公司法關于小股東保護的修改健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制，包括為保證股東的知情權(quán)，增加了有限責任公司股東可以查閱公司財務會計賬簿的規(guī)定；增加了股份有限公司股東大會選舉董事、監(jiān)事時，可以實行累積投票制的規(guī)定；增加了有限責任公司股東退出機制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司收購其出資，退出公司；增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當公司董事、經(jīng)理等高級管理人員侵犯了公司權(quán)益，而公司不予追究時，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護公司和自身的權(quán)益。公司法關于小股東保護的修改健全了對股東尤其是中小股東利益的保55有限責任公司與

股份有限公司的異同

共同點：①有限責任公司和股份有限公司都是企業(yè)法人。②股東都對公司債務承擔有限責任。③股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。④公司對外以全部法人財產(chǎn)承擔有限責任。⑤兩種公司都屬于股份制企業(yè)。不同點：①成立條件不同，有限公司寬，股份公司嚴。②股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同，有限公司嚴，股份公司寬。③股權(quán)證明形式不同，有限公司出資證明不能轉(zhuǎn)讓、流通；股份公司股東的股權(quán)證明是股票，可以轉(zhuǎn)讓、流通。④股東會、董事會權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。⑤公司財產(chǎn)狀況公開程度不同。

有限責任公司與

股份有限公司的異同

共同點：56公司制的特點

減少風險：公司股東的有限責任決定了用公司投資即可以滿足投資者謀求利益的需求，又可使其承擔的風險限定在一個合理范圍內(nèi)，提高其投資的積極性。便于籌資：公司特別是股份有限公司可以公開發(fā)行股票、債權(quán)，在社會上廣泛集資，便于興辦大企業(yè)。管理科學：公司實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，提高了公司的管理水平。信譽度高：公司是獨立的法人，完全脫離了個人色彩，股東的個人生存安危不影響公司的經(jīng)營，公司存續(xù)時間長，穩(wěn)定性強，是資本的永久性聯(lián)合。公司制的特點57公司治理結(jié)構(gòu)股東大會董事會監(jiān)事會高管層各專業(yè)委員會大股東機構(gòu)投資人中小股東獨立董事董事會要代表股東的利益來策劃，督促和激勵管理層實現(xiàn)公司的戰(zhàn)略目標和價值目標（戰(zhàn)略，審計、薪酬，提名）公司治理結(jié)構(gòu)股東大會董事會監(jiān)事會高管層各專業(yè)委員會大股東機構(gòu)58公司法關于公司治理

修改的主要內(nèi)容完善了股東會和董事會制度，充實了股東會、董事會召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強化了監(jiān)事會作用；增加了上市公司設立獨立董事的規(guī)定；對公司董事和高級管理人員對公司的忠實和勤勉義務以及違反義務的責任，作出了更為明確具體的規(guī)定。公司法關于公司治理

修改的主要內(nèi)容完善了股東會和董事會制度，59律師如何承辦

有限責任公司收購業(yè)務概述收購程序收購預備對目標公司的盡職調(diào)查收購意向達成收購執(zhí)行收購合同的履行律師如何承辦

有限責任公司收購業(yè)務60概述（Ⅰ）◆收購方式

（依收購標的不同劃分）資產(chǎn)收購

以目標公司（指被收購的有限責任公司）的全部或部分資產(chǎn)為收購標的的收購出資收購

以目標公司股東的全部或部分出資為收購標的收購概述（Ⅰ）◆收購方式（依收購標的不同劃分）61概述（Ⅱ）⊙特別事項注意在執(zhí)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時尊重目標公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，在履行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權(quán)之后收購方方可進行出資收購辦理國有資產(chǎn)的收購和外資公司的收購時,應注意進行國有資產(chǎn)評估和履行相關審批手續(xù)概述（Ⅱ）⊙特別事項62收購程序一般有限責任公司收購程序涉及國有獨資或者國有股權(quán)的收購收購外商投資企業(yè)股東投資收購程序63收購程序（Ⅰ–Ⅰ）◆一般有限責任公司收購程序

①洽談→初步了解情況→達成收購意向→簽訂收購意向書

②對目標公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務進行清理→資產(chǎn)評估→對管理構(gòu)架詳盡調(diào)查→對職工情況進行造冊統(tǒng)計

③組成小組【收購雙方及目標公司債權(quán)人代表】草擬并通過收購實施預案④達成債務重組協(xié)議【債權(quán)人與被收購方】，約定收購后的債務償還事宜⑤正式談判→簽訂收購合同

收購程序（Ⅰ–Ⅰ）◆一般有限責任公司收購程序64收購程序（Ⅰ–Ⅱ）（接上頁）⑥提交各自的權(quán)力機構(gòu)【如股東會】就收購事宜進行審議表決⑦收購文件、合同交有關部門批準或備案（注：國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓進產(chǎn)權(quán)交易所）⑧收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外應當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務登記變更手續(xù)

●將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的出資額記載于目標公司的股東名冊

●自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請工商變更登記收購程序（Ⅰ–Ⅱ）（接上頁）65收購程序（Ⅱ）◆涉及國有獨資公司或國有股權(quán)的收購

根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對目標公司資產(chǎn)進行評估收購項目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準收購完成時根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)收購程序（Ⅱ）◆涉及國有獨資公司或國有股權(quán)的收購66收購程序（Ⅲ）◆收購外商投資企業(yè)股東投資

應保證合營項目符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求，做出新的可行性研究報告，并遵守法律法規(guī)關于外商投資比例的規(guī)定。如因收購外方股東出資導致外資比例低于法定比例，應辦理相關審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)收購程序（Ⅲ）◆收購外商投資企業(yè)股東投資67

收購預備（Ⅰ）◆收購預備階段

收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間◆律師在收購預備階段的法律事務

①協(xié)助收購方收集目標公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息→信息整理、分析考查有無重大障礙影響收購活動的進行【從公司經(jīng)營的市場風險方面】收購預備（Ⅰ）◆收購預備階段68收購預備（Ⅱ）(接上頁)②尋求立項的法律依據(jù)綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)對收購的可行性進行法律論證③就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查收購行為是否違背我國收購政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果收購行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度收購預備（Ⅱ）(接上頁)69對目標公司的盡職調(diào)查

◆律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調(diào)查，核實預備階段獲取的相關信息，以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。具體包括：有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查核實

相關附屬性文件的調(diào)查

財產(chǎn)狀況的調(diào)查

管理人員和職工情況的調(diào)查經(jīng)營狀況的調(diào)查對目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查法律糾紛情況的調(diào)查對目標公司的盡職調(diào)查◆律師應就收購方擬收購的目標公司進行深70對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅰ）◆對目標公司有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)查核實主要涉及目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍設立及變更的有關文件

（包括工商登記材料及相關主管機關的批件）公司章程股東名冊和持股情況歷次董事會和股東會決議法定代表人身份證明規(guī)章制度與他人簽訂收購合同

收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅰ）◆對目標公司有關組織結(jié)構(gòu)及股權(quán)結(jié)構(gòu)71對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅱ）◆對相關附屬性文件的調(diào)查

政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件目標公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅱ）◆對相關附屬性文件的調(diào)查72對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅲ）◆對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查

公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況

債權(quán)、債務清單及其證明文件納稅情況證明對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅲ）◆對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查73對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅳ）◆對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)查

管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇主要技術人員對公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié)議等特別崗位職工的保險情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅳ）◆對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)74對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅴ）◆對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況目標公司對外簽訂的所有合同目標公司客戶清單和主要競爭者名單目標公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝目標公司的產(chǎn)品責任險保險情況目標公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題目標公司產(chǎn)品的消費者投訴情況目標公司的特許經(jīng)營情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅴ）◆對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查75對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅵ）◆目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文件目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果報告目標公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅵ）◆目標公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的76對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅶ）◆對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查

正在進行和可能進行的訴訟和仲裁

訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況

生效法律文書的執(zhí)行情況對目標公司的盡職調(diào)查（Ⅶ）◆對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查77收購意向達成◆律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和調(diào)查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎召徱庀驎緱l款保障條款附加條款

收購意向達成◆律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和78收購意向達成（Ⅰ–Ⅰ）

—收購意向書基本條款◆收購意向書通常包括以下內(nèi)容①收購標的②收購方式及收購合同主體。是資產(chǎn)收購，股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體③收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過收購意向達成（Ⅰ–Ⅰ）

79收購意向達成（Ⅰ–Ⅱ）

—收購意向書基本條款(接上頁)④收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式以被收購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格以被收購股權(quán)對應的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式⑤收購款的支付⑥收購項目是否需要政府相關主管部門的批準⑦雙方約定的進行收購所需滿足的條件收購意向達成（Ⅰ–Ⅱ）

80收購意向達成（Ⅱ–Ⅰ）

—收購意向書保障條款保障條款

律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障，應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險

收購意向達成（Ⅱ–Ⅰ）

81收購意向達成（Ⅱ–Ⅱ）

—收購意向書保障條款(接上頁)①排他協(xié)商條款此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約并要求其承擔違約責任②提供資料及信息條款該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標公司收購意向達成（Ⅱ–Ⅱ）

82收購意向達成（Ⅱ–Ⅲ）

—收購意向書保障條款(接上頁)③不公開條款該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料，但有權(quán)機關根據(jù)法律強制要求公開的除外④鎖定條款該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進而排除目標公司拒絕收購的可能⑤費用分攤條款該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收購雙方分攤收購意向達成（Ⅱ–Ⅲ）

83收購意向達成（Ⅲ–Ⅰ）

—收購意向書附加條款附加條款

在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款①終止條款明確如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力

②保密條款出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款

收購意向達成（Ⅲ–Ⅰ）

84收購意向達成（Ⅲ–Ⅱ）

—收購意向書附加條款（接上頁）保密條款主要內(nèi)容：ⅰ適用的對象—收購雙方、參與收購事務的顧問等ⅱ保密事項會談、資料保密禁止投資條款—收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標公司的股權(quán)ⅲ收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的ⅳ資料的返還或銷毀約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務收購意向達成（Ⅲ–Ⅱ）

85收購執(zhí)行◆律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委托人進行談判，共同擬定收購合同，準備相關法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請◆收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分收購執(zhí)行◆律師在收購雙方達成收購意向后，應協(xié)助委86收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅰ）

—主合同條款收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，還應具備如下內(nèi)容：⑴說明收購項目合法性的法律依據(jù)⑵收購的先決條件條款⑶收購各方的聲明、保證與承諾條款⑷收購標的資產(chǎn)評估⑸確定出資轉(zhuǎn)讓總價款⑹確定轉(zhuǎn)讓條件收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅰ）

—主合同87收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅱ）

—主合同條款（接上頁）⑺確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量（股比）及交割日⑻確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當前價值⑼設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設立第三方監(jiān)管帳戶，并設定監(jiān)管程序和條件，以盡可能的降低信用風險，以保障收購合同的順利履行⑽確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用承擔⑾限制競爭條款收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅱ）

—主合同88收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅲ）

—主合同條款（接上頁）⑿確定違約責任和損害賠償條款⒀設定或有損害賠償條款即收購方如因目標公司在收購完成之前的經(jīng)營行為導致的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任⒁設定不可抗力條款⒂設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等其他條款收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅲ）

—主合同89收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅳ）

—主合同條款·先決條件條款

收購的先決條件條款，一般是指：

①收購行為已取得相關的審批手續(xù)如當收購項目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準②收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意③至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應實際履行④所有先決條件具備后，才進而履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務

收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅳ）

—主合同90收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅴ）

—主合同條款·收購各方的聲明、保證條款收購各方的聲明、保證與承諾條款包括：

①目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題②收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力③目標公司如經(jīng)履行收購義務的承諾以及其董事責任函收購執(zhí)行（Ⅰ–Ⅴ）

—主合同條款·收購各方的聲明91收購執(zhí)行（Ⅱ）

—附件收購合同的附件包括：①目標公司的財務審計報告②目標公司的資產(chǎn)評估報告③目標公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議④政府批準轉(zhuǎn)讓的文件⑤其他有關權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議

⑥固定資產(chǎn)與機器設備清單⑦流動資產(chǎn)清單⑧聯(lián)合會議紀要⑨談判記錄收購執(zhí)行（Ⅱ）