058第四章離婚(民法典第五編婚姻家庭)

第四章離婚第一節(jié)離婚的概念與特征一、離婚的概念離婚是在夫妻雙方生存期間，依照法定的條件和程序解除婚姻關系的法律行為。二、離婚的特征1、離婚的主體，只能是具有合法夫妻身份關系的男女。2則婚姻關系已經(jīng)終止，不必進行離婚。3即使騙取了（結(jié)婚證）的，也只能宣告該婚姻關系無效或撤銷，收回（結(jié)婚證，不得按離婚辦理。4、離婚的要件，只能依照法定條件和程序辦理離婚。雙方當事人私下協(xié)議或由群眾、村（居）委會干部參加所達成的離婚協(xié)議，都不能發(fā)生法律效力。5、離婚的后果，是導致婚姻關系的解除，從而會引起一系列的法律后果。如當事人的夫妻人身關系和夫妻財產(chǎn)關系終止，子女撫養(yǎng)方式的變更，以及債務的清償?shù)鹊?。第二?jié)登記離婚一、登記離婚的概念果達成一致協(xié)議，經(jīng)過婚姻登記機關認可即可解除婚姻關系的一種離婚方式?？茖W，它最能反映其本質(zhì)，是各國的通稱。二、登記離婚的條件和程序（一）登記離婚的條件1076條：夫妻雙方自愿離婚的，應當簽訂書面離婚協(xié)議，并親自到婚姻登記機關申請離婚登記。離婚協(xié)議應當載明①雙方自愿離婚的意思表示和②對子女撫養(yǎng)、③財產(chǎn)以及債務處理等事項協(xié)商一致的意見。1、登記離婚的配偶雙方必須均具有完全的民事行為能力。2、雙方必須就自愿離婚、以及子女的歸屬扶養(yǎng)、財產(chǎn)的分割、債務的承擔等諸方面達成書面離婚協(xié)議。3、雙方必須親自到婚姻登記管理機關申請離婚登記，不得委托他人代理。（二）登記離婚的程序離婚登記程序分為申請﹑冷靜期未撤回申請、審查﹑登記三個步驟。1﹑當事人申請機關申請離婚登記。2、離婚冷靜期后三十日再次申請1077條：自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請。的，視為撤回離婚登記申請。3﹑婚姻登記機關離婚審查、登記1078條：婚姻登記機關查明雙方確實是自愿離婚，并已經(jīng)對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)以及債務處理等事項協(xié)商一致的，予以登記，發(fā)給離婚證。第三節(jié)訴訟離婚一、訴訟離婚的概念及適用情形（一）訴訟離婚的概念法院依法通過調(diào)解或判決解除當事人間的婚姻關系的一種離婚方式。1079條1款：夫妻一方要求離婚的，可以由有關組織進行調(diào)解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。（二）訴訟離婚適用情形1、夫妻一方要求離婚，另一方不同意離婚的；2、夫妻雙方都愿意離婚，但在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割債務承擔等問題上不能達成協(xié)議的。二、訴訟離婚的程序（一）管轄1、公民提起的離婚訴訟，原則上應由被告住所地法院管轄；211由被告經(jīng)常居住地法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的由原告起訴時居住地的法院管轄；3、被告不在中國領域內(nèi)居住、下落不明或者宣告失蹤、被勞動教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的，由原告住所地或者經(jīng)常居住地法院管轄；4、中國公民雙方在國外但未定居，一方向法院起訴離婚的，由原告或者被告原住所地的法院管轄。5、非junren對非文職junren提起離婚訴訟由原告住所地法院管轄；雙方當事人都是junren的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的法院管轄。（二）調(diào)解1079條2款：人民法院審理離婚案件，應當進行調(diào)解；如果感情確已破裂，調(diào)解無效的，應當準予離婚。調(diào)解原則上是法院審理離婚案件的必經(jīng)程序，凡能夠調(diào)解的案件都應當進行調(diào)解。把調(diào)解作為必經(jīng)程序是基于離婚案件本身作為身份關系訴訟的特點須雙方自愿，不得強迫；協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。當然也不能久調(diào)不決。通過訴訟內(nèi)調(diào)解即司法調(diào)解，出現(xiàn)三種可能：1、雙方和好。在這種情況下，法院應將和好協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章。2訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果，并由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。離婚調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即具有法律效力3、調(diào)解無效，包括調(diào)解和好不成、調(diào)解離婚無效及經(jīng)過調(diào)解雙方在其他離婚后果方面達不成協(xié)議。在這種情況下，離婚訴訟繼續(xù)進行。（三）判決與上訴可以依法判決離婚，也可以依法判決不離婚。三、判決離婚的法定理由的法定條件，是法院決定是否準予離婚的原則界限。感情破裂的推定理由。1079條1款：有下列情形之一，調(diào)解無效的，應當準予離婚：1、重婚或者與他人同居；2、實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；3、有賭博、吸毒等惡習屢教不改；4、因感情不和分居滿二年；5、其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應當準予離婚。（新增）法院經(jīng)調(diào)解無效的。四、訴訟離婚的限制性規(guī)定（一）對現(xiàn)役junren的保護1081條：現(xiàn)役junren的配偶要求離婚，應當征得junren同意，但是junren一方有重大過錯的除外。注意幾點：1、這一規(guī)定對雙方都是現(xiàn)役junren的不適用。2、只適用于現(xiàn)役junren配偶的離婚請求權(quán)，現(xiàn)役junren本人提出離婚的不在此限。3、只適用于一方提出離婚不適用于雙方合意的離婚。4、junren一方有重大過錯的不適用本規(guī)定。（二）對婦女的特殊保護（對男方離婚請求權(quán)的限制）1082條：女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或者終止妊?后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚；但是，女方提出離婚或者人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的除外。（三）對原告再次起訴的限制民事訴訟法124案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。6第四節(jié)離婚的法律后果1080條：完成離婚登記，或者離婚判決書、調(diào)解書生效，即解除婚姻關系。一、離婚在當事人身份上的后果間的權(quán)利和義務的規(guī)定。具體表現(xiàn)如下：1、復婚須重新登記。1083條：離婚后，男女雙方自愿恢復婚姻關系的，應當?shù)交橐龅怯洐C關重新進行結(jié)婚登記。2、離婚后，雙方同居及其他共同生活的義務當然歸于消滅，任何一方不得強迫對方與自己同居，男方如果違背女方意志與之強行發(fā)生性關系的，構(gòu)成強奸罪；3、離婚后，相互間扶養(yǎng)的權(quán)利義務歸于消滅，任何一方不能要求他方扶養(yǎng)自己，也不再有扶養(yǎng)他方的義務；4、離婚后，隨著配偶關系的解除，雙方喪失了互為法定繼承人的資格。離婚后一方死亡的，他方不能以配偶身份繼承遺產(chǎn)；5、離婚后，原配偶一方是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，另一方監(jiān)護人或法定代理人的身份亦在離婚生效時宣告消滅；67承擔生活困難、無勞動能力的繼父母的晚年生活費。二、離婚在父母子女方面的后果1、離婚不影響父母與子女之間的關系10842或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。2、未成年子女和父母一方生活，但父母雙方均為其監(jiān)護人。關于未成年子女與哪一方共同生活以下列方式確定：雙方達成協(xié)議的依協(xié)議。條3撫養(yǎng)為原則（修改了原哺乳期不好操作的局限。已滿兩周歲的子女，父母雙方對撫養(yǎng)問題3、不與子女共同生活的一方應當支付子女的撫養(yǎng)費的一部或全部。1085費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。原定數(shù)額的合理要求。4、不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望權(quán)，另一方有協(xié)助的義務。1086務。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。失后，應當恢復探望。三、離婚在當事人財產(chǎn)上的后果原則：共同財產(chǎn)進行分割，原則一人一半；個人所有的財產(chǎn)仍歸個人所有。（一）共同財產(chǎn)的處理1087的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決。對夫或者妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應當依法予以保護。（二）離婚時的經(jīng)濟補償和幫助1088民法院判決。1090法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。（三）關于某些共有的特殊財產(chǎn)的處理1、有限責任公司中的出資額：涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶2、合伙中的出資涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位；產(chǎn)進行分割；分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進行分割；還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶依法取得合伙人地位。3、獨資企業(yè)中的投資當按照以下情形分別處理：償；償；4、房屋雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時，按以下情形處理：雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的，應當準許；權(quán)的一方應當給予另一方相應的補償；5、婚前一方購置不動產(chǎn)，婚后以共同財產(chǎn)償還貸款的不動產(chǎn)處理理。（）規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進行補償。6、夫妻共同購買以一方父母名義參加房改的房屋的處理法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權(quán)處理。7、養(yǎng)老金的分割8、繼承的尚未分割的財產(chǎn)的處理遺產(chǎn)后另行起訴。9、協(xié)議離婚未成的財產(chǎn)協(xié)議的效力實際情況依法對夫妻共同財產(chǎn)進行分割。10、夫妻相互借款的處理11、夫妻一方擅自處理共有房屋的處理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，另一方主張追回該房屋的，法院不予支持。予支持。12、離婚后尚有未分割財產(chǎn)的處理屬離婚時未涉及的夫妻共同財產(chǎn)，法院應當依法予以分割。（四）離婚后的債務清償1、夫妻共同債務，以共同財產(chǎn)償還1089條：離婚時，夫妻共同債務應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償或者財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成的，由人民法院判決。（）婚后所負債務，且不屬于上述作為個人債務的情形（2）婚前所負債務用于婚后家庭共同生活的。夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關系存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任。2、個人的債務由個人清償（）婚前所負債務（某些情況下可轉(zhuǎn)化為共同債務）婚姻存續(xù)期間以個人名義超出家庭日常生活需要所負的債務（共同生活的除外。約定分別財產(chǎn)制并且債權(quán)人知道該約定的情形下以個人名義所負的債務婚后所負但與債權(quán)人明確約定為個人所負債務?；楹笠詡€人名義所負以供養(yǎng)沒有撫養(yǎng)義務之人四、離婚損害賠償制度（一）無過錯方的損害賠償請求權(quán)1091條：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：1、重婚；2、與他人同居；3、實施家庭暴力；4、虐待、遺棄家庭成員；5、有其他重大過錯。（新增列舉不到的情況）無過錯方只能向有過錯的對方當事人請求賠償，不能向第三人請求損害賠償。（二）損害賠償請求權(quán)的行使1、無過錯方只能向有過錯的對方當事人請求賠償，不能向第三人請求損害賠償。2、只能在離婚訴訟中一并提出。不離婚單獨要求損害賠償?shù)牟挥枋芾怼?、離婚訴訟中沒有提出的，離婚后又要求賠償?shù)姆ㄔ翰挥枋芾怼?1516、解釋三：夫以妻擅自中止妊?侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)模ㄔ翰挥柚С帧?1091償請求的，法院不予支持。（三）承擔責任的內(nèi)容請求的損害賠償?shù)姆秶ㄎ镔|(zhì)損害賠償和精神損害賠償錯方請求對方給付相應的精神損害撫慰金的權(quán)利。五、一方侵害夫妻共同財產(chǎn)的法律后果1092務企圖侵占另一方財產(chǎn)的第五節(jié)事實婚姻與同居關系的處理一、事實婚姻（一）事實婚姻的概念符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，并且以夫妻名義共同生活所形成的婚姻。（二）我國現(xiàn)行婚姻立法對事實婚姻的規(guī)定事實婚姻的要件：1、未依法辦理結(jié)婚登記欠缺形式要件。2、符合婚姻的實質(zhì)條件。有別與非法同居。3、具有目的性和公開性。即必須公開地已夫妻名義生活在一起。4199421日婚姻管理登記條例施行前。1994年2月1日后男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記；未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關系處理。二、同居關系注意已經(jīng)不再提“非法同居”這個概念，我們稱之為“同居關系”。