建設(shè)工程法律制度及法律風險與管理

建設(shè)工程法律風險與防范

目錄1. 必須招標的工程項目及招標程序介紹

2. 招標、投標、中標的法律意義及中標通知書

3. 黑白合同（“陰陽合同”）的效力及其法律后果

4. 投標聯(lián)合體之間及投標聯(lián)合體與招標人之間法律關(guān)系分析

——投標聯(lián)合體部分成員單獨提起仲裁/訴訟的法律分析

5. 建設(shè)工程資質(zhì)審查制度和專業(yè)技術(shù)人員資格認證制度

6. 建設(shè)工程招投標及工程管理階段各參與方的角色架構(gòu)及職責聯(lián)

系

7. 幾種主要建設(shè)工程施工合同文本介紹

8. 監(jiān)理工程師在不同建設(shè)工程施工合同中作用的對比分析

9. 房建合同中總價合同和單價合同的選擇

10. 建材價格波動環(huán)境下施工合同定價機制的選擇

目錄11. 承發(fā)包模式的法律規(guī)定和選擇

12. 工程擔保制度及保函的研究

13. 政府指導價在建設(shè)工程合同中的應用

14. 建設(shè)工程施工合同中的變更及變更計價程序

15. 建設(shè)工程施工合同管理及相關(guān)案例分析

16. 建設(shè)工程施工合同工程結(jié)算階段業(yè)主及承包商的權(quán)益保護問題17. 工程款逾期支付的利息和違約金問題研究

18. 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)對業(yè)主及承包商的影響及對策研究19.其他（關(guān)于價格/質(zhì)量/工期/業(yè)主主要義務）

目錄-附件總價合同在中倫版建設(shè)工程施工合同中的體現(xiàn)固定價格結(jié)合部分可調(diào)價格在中倫版建設(shè)工程施工合同中的體現(xiàn)指定分包模式在中倫版建設(shè)工程施工合同中的體現(xiàn)指定分包模式在99版、FIDIC紅皮書、2007政府投資項目及深圳示范文本中的體現(xiàn)變更和變更計價在中倫版建設(shè)工程施工合同中的體現(xiàn)逾期支付工程款利息及違約金在中倫版建設(shè)工程施工合同中的體現(xiàn)必須招標的工程項目及招標程序介紹

目錄一、招標流程簡介二、必須招標的項目三、招標方式四、招標的組織形式五、招標應具備的條件六、招標的組織七、招標人要求的投標時間八、招標無效目錄九、投標人投標應考慮的因素十、聯(lián)合投標的法律問題十一、串標和掛靠十二、廢標情形十三、評標委員會的組成十四、評標無效十五、中標候選人的推薦與候選十六、中標通知書目錄十七、對招投標文件的存檔十八、政府監(jiān)督部門對招標投標過程的監(jiān)督十九、政府部門對招標投標活動及合同簽訂的監(jiān)督二十、必須招標的項目不招標或違反招標投標法其他規(guī)定的法律后果二十一、黑白合同二十二、招標人違反招標文件的后果分析一、招標流程簡介建筑工程招投標流程圖招標前準備工作：

A落實資金；

B征地拆遷；

C出設(shè)計圖；

D三通一平標底編制工作：

A計算實物量；

B確定單價和取費招標人對建設(shè)工程項目告知第一步第二步第三步一、招標流程建筑工程招投標流程圖招標申請：招標人或招標代理機構(gòu)資格審查

依法確定招標方式：發(fā)布招標公告第四步第五步第六步發(fā)送投標邀請書▼投標報名公開招標邀請招標一、招標流程建筑工程招投標流程圖資格審查文件編制備案、發(fā)放依法確定投標人招標文件編制備案、發(fā)放第七步第八步第九步一、招標流程建筑工程招投標流程圖現(xiàn)場勘察并召開答疑會編制預算（招標）控制價投標人依法組建評標委員會第十步第十一步第十二步一、招標流程建筑工程招投標流程圖開標、評標、定標中標結(jié)果公示第十三步第十四步發(fā)放中標通知書及未中標通知書第十五步一、招標流程建筑工程招投標流程圖簽訂合同招標人或代理機構(gòu)依法向招標監(jiān)督機構(gòu)提交招投標活動書面報告第十六步第十七步二、必須招標的項目哪些項目必須招標？《中華人民共和國招標投標法》規(guī)定的必須招標的項目

根據(jù)招標投標法，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的。二、必須招標的項目國務院發(fā)展計劃部門規(guī)定的必須招標的項目的具體范圍

國務院發(fā)展計劃部門規(guī)定惡劣必須招標的項目的具體范圍?！豆こ探ㄔO(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家發(fā)展計劃委員會第3號令）規(guī)定，關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括：供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；科技、教育、文化等項目；體育、旅游等項目；衛(wèi)生、社會福利等項目；商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；使用國有資金投資項目的范圍包括：（一）使用各級財政預算資金的項目；（二）使用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目；（三）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。二、必須招標的項目需要招標的項目達到什么規(guī)模才需要招標？國務院發(fā)展計劃部門規(guī)定的必須招標的項目的規(guī)模標準：發(fā)展計劃部門規(guī)定的必須招標的項目的規(guī)模標準

對于必須招標的項目，不是所有的材料、設(shè)備和服務都必須招標。只有材料、設(shè)備和服務達到一定的標準時才需要招標。《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家發(fā)展計劃委員會第3號令）：

(一)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；

(二)重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；

(三)勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；

(四)單項合同估算價低于第(一)、(二)、(三)項規(guī)定的標準。但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。二、必須招標的項目對于房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，建設(shè)部擴大了其范圍建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》（2001年生效）對必須招標的項目作了更嚴格的要求：施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上，或者項目總投資在3000萬元人民幣以上的，不論其屬于哪一類性質(zhì)的工程，均必須進行招標。二、必須招標的項目一些地方擴大了必須招標的項目的具體范圍一些地方擴大了必須招標的項目的具體范圍。如北京將住宅、酒店、公寓、寫字樓等項目納入到關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍。成都市將工業(yè)建筑、辦公建筑、公共建筑、商品住宅（包括經(jīng)濟適用住房）納入到關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍。二、必須招標的項目一些地方降低了必須招標的項目的規(guī)模標準（即擴大了必須招標的項目范圍）

一些地方降低了必須招標的項目的規(guī)模標準（即擴大了必須招標的項目范圍）廣東省規(guī)定，下列項目必須招標：（1）施工單項合同估算投資100萬元人民幣以上（國家規(guī)定是200萬元）；（2）建筑面積1500平方米以上的；（3）項目總投資在1000萬元人民幣以上的建設(shè)工程的土建施工和主要設(shè)備購置、安裝（國家規(guī)定是3000萬元）

一些地方降低了必須招標的項目的規(guī)模標準（即擴大了必須招標的項目范圍） 深圳市規(guī)定，服務或者貨物采購單項合同估算價在10萬元人民幣以上、修繕或者園林綠化單項合同估算價在20萬元人民幣以上的，應當按照本規(guī)定第四十三條的規(guī)定實行簡易招標。一些地方降低了必須招標的項目的規(guī)模標準（即擴大了必須招標的項目范圍）北京市規(guī)定的必須招標的規(guī)模標準：（1）建筑面積在2000平方米以上的；（2）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上或者單臺重要設(shè)備估算價在30萬元人民幣以上的；（3）全部或者部分使用政府投資或者國家融資的項目中，政府投資或者國家融資金額在100萬元人民幣以上的。二、必須招標的項目3.可以不招標的項目

可以不招標的項目國家層面：對于一些涉及國家安全、國家秘密或者有特殊保密要求的項目，以及其他一些項目，經(jīng)相關(guān)政府部門批準，可以不進行招標。一些地方細化了可以不進行招標的情形。

深圳市規(guī)定可以不進行招標的情形：

（1）全部由外商或者私人投資的； （2）外商或者私人投資控股（投資占50%以上）的； （3）外商或者私人投資累計超過50%且國有資金（包括：通過發(fā)行彩票、募捐等形式募集的社會公共資） 投資不占主導地位的?？梢圆徽袠说捻椖?/p>

對于一些特殊的項目，經(jīng)批準后，也可以不進行招標，如：停建或者緩建后恢復建設(shè)的工程，且承包人未發(fā)生變更的；施工（監(jiān)理）企業(yè)自建自用的工程，在建工程追加的與主體工程施工不可分割的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的等。

二、必須招標的項目4.管理建議：實踐中哪些需要招標，不招標的后果（導致合同無效）必須招標的項目，不招標簽訂的合同無效。難點：進行了招標，但未在政府監(jiān)督下進行，一次達成的合同是否？三、招標方式《招標投標法》第十條規(guī)定，招標分為公開招標和邀請招標。公開招標，是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。邀請招標，是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。實踐中還有一種招標形式，議標。議標——由招標組織者與兩個以上（含兩個）投標人就工程承發(fā)包條件進行協(xié)商，擇優(yōu)選定中標人。三、招標方式公開招標及其適用條件下列情形必須公開招標：依法必須進行施工招標的工程，全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導地位的；國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點建設(shè)項目；省級人民政府確定的地方重點建設(shè)項目

三、招標方式邀請招標及其適用條件一般規(guī)定，除必須公開招標的項目之外的招標項目，投資者均可采用邀請招標的方式組織招標。經(jīng)批準可以邀請招標國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目、省級人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經(jīng)國務院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準；項目技術(shù)復雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的；受自然地域環(huán)境限制的；設(shè)計國家安全、國家秘密；涉及搶險救災；擬公開招標的費用與項目的價值相比不值得的一些地方對邀請招標的項目進行了細化。如廣東深圳規(guī)定，經(jīng)市政府市長辦公會議的應急建設(shè)工程，可以邀請招標。

三、招標方式3.議標及其適用條件國家規(guī)定：就建設(shè)工程而言，國家層面對該問題未作出十分確定的規(guī)定。三、招標方式地方政策：一些地方對此有一些靈活性的規(guī)定。如廣東深圳規(guī)定，下列工程可采用議標方式（由招標組織者與兩個以上（含兩個）投標人就工程承發(fā)包條件進行協(xié)商，擇優(yōu)選定中標人）：

（一）保密工程、科學試驗、搶險救災工程；

（二）外國政府、個人、國際金融機構(gòu)及港澳臺同胞贈款建設(shè)，且又明確要求采取議標方式的工程；

（三）施工現(xiàn)場與在建工程難以分開的工程；

（四）技術(shù)性、專業(yè)性較強或受工程條件限制的工程。江蘇南京特別規(guī)定，經(jīng)縣經(jīng)以上人民政府確認的搶險救災、科研試驗、保密工程；外方投資比例在60%以上的建設(shè)工程；國內(nèi)私人投資和外商獨資的建設(shè)工程，可以通過議標形式發(fā)包。北京特別規(guī)定，對不宜公開招標或邀請招標的工程，經(jīng)市招標辦同意，并核定標底后，可由2個以上有工程承包能力的建筑企業(yè)進行議標。四、招標的組織形式招標可以分為自行招標和委托招標。招標人有權(quán)自行選擇招標代理機構(gòu)，委托其辦理招標事宜。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。委托招標及其適用條件

依法必須進行招標的項目，一般采用委托招標的形式。招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。四、招標的組織形式自行招標及其適用條件自行招標的條件：具有編制招標文件和組織評標的能力）《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》）：

（一）有專門的施工招標組織機構(gòu)；

（二）有與工程規(guī)模、復雜程度相適應并具有同類工程施工招標經(jīng)驗、熟悉有關(guān)工程招標法律法規(guī)的工程技術(shù)、概預算及工程管理的專業(yè)人員。3.管理建議：根據(jù)需要選擇招標的組織形式。五、招標應具備的條件招標應具備的條件

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，依法必須招標的工程建設(shè)項目，應當

具備下列條件才能進行施工招標：

（一）招標人已經(jīng)依法成立；（二）初步設(shè)計及概算應當履行審批手續(xù)的，已經(jīng)批準；

（三）招標范圍、招標方式和招標組織形式等應當履行核準手續(xù)的，已經(jīng)核準；

（四）有相應資金或資金來源已經(jīng)落實；

（五）有招標所需的設(shè)計圖紙及技術(shù)資料（能夠提出貨物的使用與技術(shù)要求）。五、招標應具備的條件圖紙深度對總價合同與單價合同選擇的影響

對招標所需的設(shè)計圖紙及技術(shù)資料的深度并沒有強制要求，而由招標人自行決定。由于設(shè)計圖紙及技術(shù)資料的深度不一，會導致合同的價格方式的選擇。如果圖紙齊全，具備足夠的設(shè)計深度，則可以采用總結(jié)愛合同的價格形式，而在其他情況下，一般只能采用單價合同的價格形式。六、招標的組織評標由招標人依法組建的評標委員會負責。依法必須進行招標的項目：其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上單數(shù)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。

六、招標的組織確定建設(shè)工程施工合同的主要商業(yè)模式

由于建設(shè)工程買方市場的特性，以及通過招標投標形式選擇承包人的方式，決定了業(yè)主有可能在合同簽訂前及簽訂過程中，完全將自己選擇的商業(yè)安排和條款表現(xiàn)到合同文本中。在實踐中，一般將日后與承包人簽訂的合同文本作為招標文件的一部分，因此，盡管施工合同的簽訂在發(fā)出中標通知書選定中標人滯后，但實際上施工合同的內(nèi)容在招標前已經(jīng)確定。六、招標的組織高度重視文件準備圖紙設(shè)計深度不夠招標（單價合同）的注意事項各參與機構(gòu)/人員的分工與合作提示一切可能的風險投標保證金招標文件組成關(guān)于技術(shù)條款（招標工程的技術(shù)要求/規(guī)范）工程量清單中的準備六、招標的組織招標人對投標文件的要求招標人對投標文件的要求管理建議案例：思考：管理建議：保函格式七、招標人要求的投標時間根據(jù)招標投標法第二十四條，招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間；但是，依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于二十日。根據(jù)招標投標法第二十三條，招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的，應當在招標文件要求提交投保文件截止時間至少十五日前，以書面形式通知所有招標文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容未招標文件的組成部分。八、招標無效根據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》（2003-3-8）第七十三條，招標人或者招標代理機構(gòu)有下列情形之一的，情節(jié)嚴重的，招標無效：（一）未在指定的媒介發(fā)布招標公告的；（二）邀請招標不依法發(fā)出投標邀請書的；（三）自招標文件或資格預審文件出售之日起至停止出售之日止，少于五

個工作日的；（四）依法必須招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至提交投標文件

截止之日止，少于二十日的；（五）應當公開招標而不公開招標的；（六）不具備招標條件而進行招標的；（七）應當履行核準手續(xù)而未履行的；（八）不按項目審批部門核準內(nèi)容進行招標的；（九）在提交招標文件截止時間后接收投標文件的；（十）投標人數(shù)量不符合法定要求不重新招標的。被認定為招標無效的，應當重新招標。九、投標人投標應考慮考慮招標文件對投標文件的形式要求：滿足招標文家要求；按照招標文件進行裝訂；考慮招標文件對組織機構(gòu)的要求考慮招標文件對投標保證金的要求考慮現(xiàn)場情況以及場地移交狀況考察招標人的資信情況考慮價格形式：總價合同還是單價合同九、投標人投標應考慮考慮業(yè)主資金準備及業(yè)主付款節(jié)奏考慮業(yè)主違約時，承包人的救濟措施考慮索賠期限考慮索賠金額的支付考慮價款變更期限考慮變更價款的支付考慮逾期竣工違約金金額九、投標人投標應考慮考慮風險的承擔考慮保函的要求看專業(yè)工程的管理看工期要求是否合理看對質(zhì)量保證措施的要求是否合理看技術(shù)復雜程度十、聯(lián)合投標的法律問題

－－投標聯(lián)合體部分成員單獨提起仲裁/訴訟的法律分析投標聯(lián)合體投標糾紛案例聯(lián)合體投標的法律依據(jù)投標聯(lián)合體的法律性質(zhì)及特征

投標聯(lián)合體的法律性質(zhì)投標聯(lián)合體的法律特征項目聯(lián)合體組成各方的有條件性組成的相對穩(wěn)定性聯(lián)合體主題單位（或牽頭單位）聯(lián)合體內(nèi)部法律關(guān)系及責任聯(lián)合體的組織結(jié)構(gòu)十、聯(lián)合投標的法律問題

－－投標聯(lián)合體部分成員單獨提起仲裁/訴訟的法律分析投標聯(lián)合體提起仲裁的可能性分析仲裁的提起取決于是否存在仲裁協(xié)議投標聯(lián)合體部分成員與業(yè)主之間是否存在仲裁協(xié)議是判斷其是否可以單獨提起仲裁的依據(jù)。5.訴訟固有的必要共同訴訟：基于共同的訴訟標的類似的必要共同訴訟：基于訴訟標的的客觀牽連性我國法律對共同訴訟的規(guī)定投標聯(lián)合體中的一方提起訴訟，是固有的必要共同訴訟和類似的必要共同訴訟？十、聯(lián)合投標的法律問題

－－投標聯(lián)合體部分成員單獨提起仲裁/訴訟的法律分析對聯(lián)合體投標的幾點建議精心選擇聯(lián)合體伙伴認真簽訂聯(lián)合體協(xié)議十一、串標和掛靠

掛靠的形式掛靠對工程及施工合同的影響掛靠對工程的影響掛靠對施工合同效力的影響施工合同無效，發(fā)包人的權(quán)利難以得到保證掛靠單位和被掛靠單位應承擔的法律責任十一、串標和掛靠

管理建議根據(jù)以上分析，盡管發(fā)包人可能對施工單位掛靠并不知情，但發(fā)包人卻可能要為此遭受很大的損失。因此，招標時必須加以注意，采取有效措施防止掛靠行為從產(chǎn)生一是嚴格投標人資格身份審查，要求“八一致”投標人營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安全許可證、投標保證金銀行出票單位、人民銀行基本戶許可證、投標文件印章、項目經(jīng)理及項目部和購買招標文件人員一年以上勞動合同、甲方單位、養(yǎng)老保險手冊繳款單位二是嚴格投標保證金計算管理，明確保證金結(jié)算和工程款轉(zhuǎn)帳一律通過中標人銀行基本戶結(jié)算；三是執(zhí)行中標公示期實地考察制度，四是建立不出借資質(zhì)承諾金制度，五是進一步明確招標人對施工單位入場檢查的責任，招標人對進場施工管理人員的身份核查是堵住借資掛靠的實質(zhì)性關(guān)口；六是對項目部的人員實行簽到制度，在合同中明確缺勤的扣罰標準。十二、廢標情形

情形投標人以他人的名義投標、串通投標、以行賄手段謀取中標或者以其他弄虛作假方式投標的（評標委員會和評標方法暫行規(guī)定第二十條）十二、廢標情形

如何防止投標文件作了保留但評標時未發(fā)現(xiàn)？投標文件保留的情況建議：認真審核投標文件；在澄清、答疑的過程中要求投標人再次申明沒有不相應招標文件的內(nèi)容；在投標函中加入一段話：“如投標函及其附錄、附件或其他投標文件中有不相應招標文件的內(nèi)容或與招標文件要求不一致的內(nèi)容，給招標人增加責任或義務的，我方放棄要求招標人履行的權(quán)利，并以招標文件的要求為準”，或類似語言。十三、評標委員會的組成

評標委員會的組成的法律規(guī)定評標委員會的組成的法律規(guī)定結(jié)論：招標人喪失了自由選擇的權(quán)利管理建議：是否選擇了心儀的承包人？充分重視評標條件的準備，增加客觀評分標準十四、評標無效工程建設(shè)項目施工招標投標方法第七十九條規(guī)定，評標過程有下列情況之一的，評標無效，應當依法重新進行評標或者重新進行招標，有關(guān)行政監(jiān)督部門可處三萬元以下的罰款：（一）使用招標文件中沒有確定的評標標準和方法的；（二）評標標準和方法含有傾向或者排斥投標人的內(nèi)容，妨

礙或者限制投標人之間競爭，且影響評標結(jié)果的；（三）應當回避擔任評標委員會成員的人參與評標的；（四）評標委員會的組建及人員組成不符合法定要求的；（五）評標委員會及其成員在評標過程中有違法行為，且影

響評標結(jié)果的。十五、中標候選人的推薦與候選國家規(guī)定評標委員會推薦的中標候選人應當限定在一至三人，并表明排列順序。使用國有資金投資或者國家融資的項目，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標文件固定應當提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標人可以確定排名第二的中標候選人為中標人。十五、中標候選人的推薦與候選地方規(guī)定一些地方的規(guī)定與國家規(guī)定有所不同限制了招標人選擇的權(quán)利。深圳特別規(guī)定全部使用國有資金或者國有資金占控股或者主導地位的工程，招標人應當按照中標候選人的排序確定中標人。四川成都特別規(guī)定，政府投資項目的招標文件（內(nèi)含評標標準）應當在發(fā)售日5日前報市政府投資行政管理部門和相關(guān)行政監(jiān)督部門備案。招標文件有違反招標投標有關(guān)法律規(guī)定的，應責令其改正。政府投資的項目，其評標標準（包含在招標文件中）受到政府的控制。但任何部門不得對招標文件進行審批或以其他方式干涉招標人依法自主編制招標文件（內(nèi)含評標標準）。不論是否屬于政府投資的工程，招標人均應當確定排名第一的中標人候選為中標人。十六、中標通知書要約和承諾的法律意義要約要約邀請要約的法律效力要約的撤回與撤銷要約的失效承諾承諾的生效承諾的撤回十六、中標通知書招標投標過程中產(chǎn)生的文件及其法律意義招標公告、投標邀請書招標文件投標文件以招標文件為依據(jù)招標文件使招標投標當事人訂立合同的基礎(chǔ)。招標文件的澄清或者修改投標文件投標文件在施工合同體系中的法律地位投標文件的撤回和撤銷招標文件的修改和澄清中標通知書中標通知的生效中標通知在到達中標人時的生效中標通知在叨叨中標人前或同時可以撤回十六、中標通知書中標通知書下達后，是否意味著合同成立？不簽訂合同的一方應承擔什么樣的法律責任？一種觀點認為：中標通知書下達后，產(chǎn)生合同成立的法律效力，不簽訂合同應承擔違約責任。還有一種觀點認為：中標通知書下達后，合同并未成立，招標人和投標人簽訂書面合同后，不簽訂合同應承擔締約過失責任。第三種觀點：自中標通知書發(fā)出時，合同已經(jīng)成立但未生效。第四種觀點：中標通知書發(fā)出，招標人與中標人之間的預約合同成立，招標人與投標人訂立書面合同后，本合同成立。十六、中標通知書附條件中標的法律性質(zhì)附條件中標的出現(xiàn)附條件中標通知書的條件對中標通知書所附的條件，如果沒有實質(zhì)性改變投標文件的要求，則屬于投標文件的澄清、答疑；如果中標通知書所附的條件，實質(zhì)性改變了投標文件，則違反了招標投標法的規(guī)定（招標人和投標人不得對實質(zhì)性內(nèi)容進行協(xié)商）。管理建議：十七、對招標文件的存檔招投標文件可以幫助判斷某些風險是否屬于不可預見的風險十八、政府監(jiān)督部門對招標投標過程的監(jiān)督施工合同文本的選擇江蘇南京特別規(guī)定，簽訂施工合同應當使用國家和省市統(tǒng)一印制的建設(shè)工程合同示范文本。合同雙方在不違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的前提下，可以參照示范文本的有關(guān)內(nèi)容進行修改和補充。未使用國家和省市統(tǒng)一印制的建設(shè)工程合同示范文本的，應當比照合同示范文本的條款簽訂，其申請備案的合同條款應當合法、真實。北京市推行使用建設(shè)行政主管部門和工商行政管理部門共同制定的施工合同示范文本。2.各地對施工合同的內(nèi)容進行實質(zhì)性審查十九、政府部門對招標投標活動及合同簽訂的監(jiān)督招標方式的選擇：公開招標還是邀請招標招標組織形式的選擇：自行招標還是委托招標資格預審招標文件的備案評標委員會的組成中標通知書發(fā)出簽訂合同后的備案對于一些金額小的非國有投資項目，政府可能會同意將幾次備案或監(jiān)督的要求合為一次處理（如事后監(jiān)督）。二十、必須招標的項目不招標或違反招標投標法其他規(guī)定的法律后果建設(shè)工程必須進行招標而未招標，建設(shè)工程施工合同無效中標無效的情形二十、必須招標的項目不招標或違反招標投標法其他規(guī)定的法律后果中標無效的情形招標代理機構(gòu)泄密，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益，影響中標結(jié)果的；

依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的，或者泄露標底，影響中標結(jié)果的；

投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，行賄謀取中標的，投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的；依法必須進行招標的項目，招標人與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，影響中標結(jié)果的。招標過程中產(chǎn)生的文件招標公告、投標邀請書法律性質(zhì)要約邀請法律意義進入到締結(jié)合同的過程，業(yè)主應按法律和招標文件規(guī)定完成開標和評標，否則承擔締約過失責任，賠償信賴利益損失，包括直接和間接損失。責任排除條款：“業(yè)主有權(quán)不選擇任何中標單位，且無須給予任何理由和補償?！闭袠诉^程中產(chǎn)生的文件招標文件內(nèi)容技術(shù)要求、資格審查、報價要求、評標標準、工期、擬簽訂合同主要條款法律性質(zhì)：要約邀請法律意義確定招標人與投標人的權(quán)利義務關(guān)系投標文件以招標文件為依據(jù)招標文件是招標投標當事人訂立合同的基礎(chǔ)招標過程中產(chǎn)生的文件招標文件招標文件的澄清和修改在招標文件要求提交投標文件截止時間至少十五日前。采用書面形式，并作為招標文件組成部分。招標過程中產(chǎn)生的文件投標文件法律性質(zhì)要約要求對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件一一作出響應，不能存在遺漏或重大偏離，否則視為廢標。招標過程中產(chǎn)生的文件投標文件投標文件的撤回和撤銷《招標投標法》只規(guī)定了撤回制度，沒有規(guī)定撤銷制度?！墩袠送稑朔ā芬?guī)定的撤回時間為招標文件要求提交投標文件的截止時間前。該時間晚于《合同法》規(guī)定的撤回時間，早于《合同法》規(guī)定的撤銷時間。投標文件的撤銷可參照《合同法》相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，應在招標須知中體現(xiàn)。招標過程中產(chǎn)生的文件投標文件投標文件的澄清和修改對招標文件的修改只能在業(yè)主規(guī)定的提交投標文件截止時間之前。對招標文件的澄清或說明不得超出投標文件的范圍或改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。在確定中標人前，招標人與投標人進行實質(zhì)性內(nèi)容談判和修改的，可能導致中標無效。招標過程中產(chǎn)生的文件中標通知書法律性質(zhì)承諾生效中標通知書應在承諾有效期內(nèi)發(fā)出，到達中標人時生效。中標通知書的撤回中標通知書可以在到達中標人前或同時撤回中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的法律規(guī)定對中標通知書法律效力的不同理解中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的法律規(guī)定《合同法》中的約定《承諾通知到達要約人時生效。(《合同法》第26條）承諾生效時合同成立。(《合同法》第25條）中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的法律規(guī)定《招標投標法》的約定中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應依法承擔法律責任。(《招標投標法》第45條）招標人和中標人應在自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。(《招標投標法》第45條）中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的不同理解觀點1：中標通知書發(fā)出即產(chǎn)生合同成立的法律效力中標通知書發(fā)出后生效。承諾生效時合同成立。招標人和投標人在30日內(nèi)簽訂書面合同是對雙方權(quán)利義務的總結(jié)和確認。一方違約后承擔違約責任，范圍包括非違約方的直接損失、間接損失和可得利益損失。案例支持：【2003】彭州民初字第511號。中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的不同理解觀點2：中標通知書發(fā)出后，合同并未成立。建設(shè)工程合同應采用書面形式。采用合同書形式訂立合同的，自雙方簽字或蓋章時合同成立。中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，招標人和投標人需訂立書面合同。中標通知發(fā)出后，一方違約的屬于締約過失責任，應承擔對方信賴利益的損失。案例支持：【2005】滬一中民二（民）終字第2238號。中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的不同理解觀點3：中標通知書發(fā)出后，合同已成立但未生效。中標通知書的發(fā)出時，合同成立。書面合同訂立時，合同生效。中標通知書發(fā)出后，不訂立書面合同的，違約方承擔締約過失責任。中標通知書的法律效力對中標通知書法律效力的不同理解觀點4：中標通知書發(fā)出后，預約合同已成立，訂立書面合同后，本合同成立。中標通知書發(fā)出后，承諾生效，合同成立。該合同成立的目的為簽訂正式建筑工程承包合同，屬于預約合同。此預約合同屬于帶有未決條款的預約合同。違反帶有未決條款的預約合同可以適用強制實際履行，賠償期待利益的違約責任。-[返回主目錄]-

黑白合同的效力及法律后果

目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議一個案例某房產(chǎn)公司通過內(nèi)部招標和協(xié)商，選定某建筑公司作為承包商。為滿足政府對建設(shè)工程招標投標及合同備案的要求，房產(chǎn)公司又組織一次政府監(jiān)督下的招標投標，該建筑公司中標，雙方按照政府監(jiān)督下的招標投標文件簽訂一份合同并辦理了合同備案（備案合同），約定房產(chǎn)公司要支付預付款。第二天，雙方又簽訂一份合同（黑合同），約定的工程價款比備案合同低（打97折）。黑合同中，約定該建筑公司要墊資施工（即不但不支付預付款，部分的進度款也先不支付）。在工程實施過程中，雙方按照黑合同支付了進度款。在結(jié)算中，雙方按照黑合同確認了部分價款，其余部分價款未能達成一致。建筑公司提起仲裁，要求按照備案合同進行結(jié)算。建筑公司還要求房產(chǎn)公司承擔未按期支付預付款和部分結(jié)算款的利息。如何結(jié)算？一、黑白合同或陰陽合同的定義黑白合同白合同黑合同必須招標的項目中才會產(chǎn)生黑白合同目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議二、黑白合同產(chǎn)生的原因1、建設(shè)工程總體來說是買方市場的現(xiàn)狀。2、目前招標投標制度中的評標方法使得中標價偏高（1）經(jīng)評審的最低投標價法《招標投標法》第23條規(guī)定，“投標人不得以低于成本

的報價投標”，施工單位顧忌被評委認定為低于成本從

而被否決，不敢在投標中報出低價。（2）綜合評估法最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準的

投標，應當推薦為中標候選人?？赡懿皇抢硐氲牡蛢r。二、黑白合同產(chǎn)生的原因3、必須進行招投標的范圍過大《招標投標法》第三條“大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目”?！豆こ探ㄔO(shè)項目招標范圍和建設(shè)標準》把商品住宅等房地產(chǎn)項目也界定為“關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目”

2001年《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法（建設(shè)部89號令）》第三條“必須進行招投標的項目工程建設(shè)標準：施工單項合同估算價200萬人民幣或項目總投資在3000萬元人民幣以上的項目”

行政規(guī)章和地方的規(guī)定又進一步擴大了必須招標的范圍。二、黑白合同產(chǎn)生的原因4、政府對建設(shè)工程領(lǐng)域監(jiān)管過嚴，建設(shè)單位自主權(quán)某種程度的缺失評標委員會的組成從政府部門確定的專家?guī)熘谐槿〉膶＜冶仨氄既种陨稀Ｓ行┑貐^(qū)甚至無視發(fā)包人選擇施工單位的自主權(quán)，不允許業(yè)主代表參加評標委員會，例如：深圳規(guī)定施工招標的招標人不得委派代表參加評標委員會。二、黑白合同產(chǎn)生的原因5、各地對施工合同文本選擇及內(nèi)容的限制也是一個原因。

A不允許選擇非示范合同文本

要求使用或推薦國家和省市統(tǒng)一印制的建設(shè)工程合同示范文本，否則備案遇到障礙B不允許承包人墊資施工（北京適當松動，最高院不禁止。但由于政府監(jiān)督，白合同中一般不會存在墊資的約定）二、黑白合同產(chǎn)生的原因

C進度款支付方式的限制：如對進度款至少應等于完成工作的百分比有要求，對支付間隔有要求；

D對工期的要求：不能低于定額工期的一定比例；E對承包范圍的要求：限制了建設(shè)單位選擇分包人和材料設(shè)備供應商的權(quán)利；

F對結(jié)算時間的要求：按照規(guī)定，必須在不足兩個月的時間內(nèi)完成審核，完全不顧及實際操作性;G對價格形式的要求：H對保證的要求。而《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》（建設(shè)部第89號令）第19條、20條、45條、46條、47條以及第54條對招標、中標以及簽署施工等幾個環(huán)節(jié)均須備案否則除罰款或責令改正外，還不予頒發(fā)施工許可證。二、黑白合同產(chǎn)生的原因6、為了少繳稅款而另行簽署一份價格較低的白合同7、規(guī)模較小或工程量不大的項目也可能出于照顧施工單位資質(zhì)不夠，而簽署一份價格較低和工程范圍較小的白合同，再另行簽署一份真實的價格較高的黑合同8、也可能因施工單位本身沒有資質(zhì)，而建設(shè)單位出于照顧關(guān)系戶等原因希望由其承攬項目，因此配合施工單位借用有資質(zhì)的施工企業(yè)的名義完成招投標程序并簽署施工合同（白合同），之后實際的施工單位再與建設(shè)單位簽署一份黑合同目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議三、黑白合同的表現(xiàn)形式1、建設(shè)單位與施工單位在招標前進行實質(zhì)性接觸并簽署了黑合同

2、建設(shè)單位在招投標進行過程中，與某個投標的施工單位單獨協(xié)商，簽署一份黑合同3、在與中標單位簽署白合同之前，雙方就實質(zhì)性條款進行了協(xié)商，同時簽署黑白合同法律后果：因為違反招投標法（強制性法律規(guī)定），白合同和黑合同均可能被認定為無效。三、黑白合同的表現(xiàn)形式4、建設(shè)單位與施工單位串通假招標，并簽署黑白合同。

5、建設(shè)單位照顧施工單位資質(zhì)不夠，配合虛假招投標并簽署黑白合同等。法律后果：因為違反招投標法（強制性法律規(guī)定），白合同和黑合同均可能被認定為無效。三、黑白合同的表現(xiàn)形式6、為盡快辦理合同備案取得施工許可證的考慮，先簽署一份簡單范本合同，即白合同，用于備案。之后，雙方又對實質(zhì)性條款及相關(guān)細節(jié)進行商談，簽署黑合同。

7、為盡快辦理合同備案取得施工許可證的考慮，先簽署一份簡單范本合同，即白合同，用于備案。建設(shè)單位根據(jù)自身公司的情況和項目的情況與中標單位又簽署了可能與該白合同部分實質(zhì)性條款不一致的黑合同。三、黑白合同的表現(xiàn)形式8、進行了合法的招投標并且施工合同備案。但在合同履行過程中，雙方任何一方出于種種原因，希望就實質(zhì)性條款進行變更，雙方簽署了與備案合同不一致的黑合同。法律后果：法院出于不告不理的原則不主動認定合同是否有效，但是可能被認定應按照白合同約定結(jié)算工程價款。目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議四、黑白合同的效力認定（一）法律法規(guī)1、串通投標或招標人與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，影響中標結(jié)果的，中標無效2、

建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，建設(shè)工程施工合同無效。四、黑白合同的效力認定3、建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。4、當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！彼摹⒑诎缀贤男ЯφJ定（二）法院及仲裁機構(gòu)對黑白合同的態(tài)度1、認定黑合同無效，按照白合同執(zhí)行2、未直接認定合同是否有效，按照白合同結(jié)算3、未直接認定合同是否有效，按照雙方實際執(zhí)行的黑合同結(jié)算4、其他結(jié)果：（本所司法實踐）A在當事人未提出異議的情況下，確認黑白合同均為有效。B在實際履行過程中，雙方按黑合同履行了大部分義務，盡管仲裁機構(gòu)認定應以白合同進行結(jié)算，但對于雙方已實際按照黑合同履行的這部分未再以白合同為依據(jù)調(diào)整。四、黑白合同的效力認定（三）“按照白合同結(jié)算工程價款”的含義法律法規(guī)及司法解釋沒有明確的約定，但是可以參考2004年10月20日財政部和建設(shè)部聯(lián)合頒布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》，其中第7條規(guī)定：發(fā)包人、承包人應當在合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的下列事項進行約定：（一）預付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式；（二）工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限；（三）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式；（四）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法；四、黑白合同的效力認定“按照白合同結(jié)算工程價款”的含義（五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；（六）工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限；（七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預扣方式及時限；（八）安全措施和意外傷害保險費用；（九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；（十）與履行合同、支付價款相關(guān)的擔保事項。四、黑白合同的效力認定（四）如果白合同無效，如何結(jié)算？

A最高人民法院規(guī)定適用白合同結(jié)算時，未區(qū)分白合同有效還是無效；B施工合同無效，工程竣工驗收合格的，應參照備案合同結(jié)算。因此，應參照白合同四、黑白合同的效力認定（五）適用備案合同結(jié)算的難點1、備案合同無效，是否只有承包人請求，才可參照？

最高院司法解釋第三條是確認承包人對已驗收合格的工程享有要求支付工程款的請求權(quán)，而不是對適用哪個施工合同享有單方面的選擇權(quán)。四、黑白合同的效力認定（五）適用備案合同結(jié)算的難點2、備案合同無效，參照哪些條款結(jié)算？

（1）工程竣工驗收合格，但未達到雙方約定的質(zhì)量標準；

發(fā)包人有權(quán)請求減少合理比例的工程款。最高院司法解釋第十一條：“因承包人過錯造成工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或改建，發(fā)包人請求減少支付工程款的，應予支持。”

（2）工程竣工驗收合同，工期逾期。是否要扣除逾期違約金？目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議五、黑白合同與正常補充協(xié)議的區(qū)別1、實質(zhì)性內(nèi)容不一致的含義司法實踐中通常認為，與“白合同”實質(zhì)性內(nèi)容不一致的施工合同被認為是“黑合同”北京市高院《北京民事審判疑難案例與問題解析》的觀點：以相應變更是否足以影響招投標秩序和是否難以保障工程質(zhì)量為根本標準最高院民一庭《建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》的觀點：主要是指工程價款、工程質(zhì)量和工程期限這三個對當事人之間的利益影響最大的條款，涉及招標人和中標人基本權(quán)利義務五、黑白合同與正常補充協(xié)議的區(qū)別2、對《施工合同》的正常修改有以下幾種形式：（1）對原施工合同主要條款的微調(diào)以及對非主要條款的變更、修改。（2）在施工合同履行過程中，為了解決突發(fā)情況或招投標時無法預見的情況，雙方另行達成一份對原備案的施工合同有較大修改的合同或補充協(xié)議等（3）原合同內(nèi)容隨著工程的進展明顯不合理或無法繼續(xù)遵照履行。（4）對原施工合同約定不明的內(nèi)容進行細化。五、黑白合同與正常補充協(xié)議的區(qū)別3、法院案例：司法實踐中法院認定：除施工合同外，雙方簽署的補充協(xié)議、會議紀要均為雙方真實意思表示，其內(nèi)容沒有違反國家法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應認定為合法有效，對雙方均有約束力。目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響1、按白合同進行工程價款的結(jié)算，無法適用黑合同。2、即使按照白合同進行結(jié)算，但是是否包括違約金條款，尚無定論，存在無法根據(jù)黑合同或白合同向施工方主張違約金的風險（當然仍可以主張因工期拖期造成實際損失的賠償）3、發(fā)生糾紛后，施工方按照合同履行實際情況隨意挑選對自己有利的合同，原黑合同對其限制性的施工期限、質(zhì)量標準、墊資等條款對其失去約束力。目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議七、黑白合同對承包人的不利影響1、如果已與建設(shè)單位達成一致實際執(zhí)行黑合同，又要求按白合同進行結(jié)算，則可能會影響承包人在行業(yè)中的聲譽；2、有些白合同可能對承包人不利：如為了盡快辦理施工許可證而簽署一份工程范圍和價款都小的白合同；3、結(jié)算適用黑合同還是白合同不確定，影響權(quán)利義務。目錄一、定義：何為黑白合同或陰陽合同二、黑白合同產(chǎn)生的原因三、黑白合同的表現(xiàn)形式四、黑白合同的效力認定五、黑白合同與正常的補充協(xié)議的區(qū)別六、黑白合同對建設(shè)單位的不利影響七、黑白合同對承包人的不利影響八、對建設(shè)單位及承包人的建議八、對建設(shè)單位和承包人的建議1、充分了解項目所在地招投標及施工合同備案管理的各項規(guī)定及程序，掌握必須招投標的范圍以及必須公開招標的范圍；2、充分認識黑白合同的危害，重視白合同的合同文本和內(nèi)容；3、準備一份與國家現(xiàn)行施工合同文本體例、條款類似或接近的施工合同文本，爭取取得備案管理部門的認可，減少黑合同產(chǎn)生的可能；4、在施工過程中，如出現(xiàn)需要實質(zhì)性變更施工合同條款的事項時，盡量做到簽署后去備案管理部門備案，最大程度保證補充協(xié)議的有效性。[返回主目錄]投標聯(lián)合體之間及投標聯(lián)合體與招標人之間法律關(guān)系分析-投標聯(lián)合體部分成員是否可以單獨提起仲裁/訴訟？

一個案例C公司將其在河北某建設(shè)工程項目向社會公開招標。A公司與B公司簽署《聯(lián)合體協(xié)議》，組成聯(lián)合體于2005年3月中標該項目，并與C公司簽訂合同。合同中，甲方為C公司，乙方為A公司與B公司。合同約定，如有爭議提交仲裁。工程竣工后，A公司因爭議欲提起仲裁。B公司不同意。C公司向仲裁庭提起管轄權(quán)異議。認為C公司和聯(lián)合體之間有仲裁協(xié)議，和A公司之間沒有。A公司是否可以提起仲裁？當事人法律關(guān)系圖ABC聯(lián)合體仲裁施工合同聯(lián)合體投標的法律依據(jù)1997年《建筑法》第27條中規(guī)定：大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。

1999年《招標投標法》第31條規(guī)定：兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。2003年《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》

第42條規(guī)定：兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。

聯(lián)合體的法律性質(zhì)JV法人型聯(lián)營合伙型聯(lián)營合同型聯(lián)營組織型合伙聯(lián)營契約型合伙聯(lián)營合伙企業(yè)緊密型合同型聯(lián)營松散型合同型聯(lián)營對外承擔連帶責任聯(lián)合體的組織形式的選擇我國法律并未規(guī)定聯(lián)合體的法律性質(zhì)，也未限制當事人選擇的組織形式，因此，可以理解為當事人可以根據(jù)需要選擇不同類型的聯(lián)營體形式結(jié)合建設(shè)工程項目的臨時性、針對性，一般為緊密的合同型聯(lián)合體或者基于契約的合伙型聯(lián)合體合同型聯(lián)合體或契約型的合伙型聯(lián)合體的民事主體地位我國法律規(guī)定的民事主體有法人、自然人和其他組織，在實體法上對于何謂“其他組織”并不明確，但根據(jù)1992年的《民訴意見》第40條的規(guī)定，合同型聯(lián)營及契約型的合伙聯(lián)營不屬于“其他組織范疇”《民訴意見》40、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；

（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

（4）經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；

（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；

（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；

（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；

（8）經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；

（9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。

合同型聯(lián)合體或契約型的合伙型聯(lián)營體形式的法律特征主體存續(xù)責任各方均應具備承擔招標項目的相應能力和資格條件；聯(lián)合體中任何一方不滿足國家有關(guān)規(guī)定或者招標文件對投標人資格要求條件，成立的項目聯(lián)合體無效。

聯(lián)合體參加資格預審并獲通過后未經(jīng)招標人同意不得進行變動，因此聯(lián)合體各方在同一工程中具有唯一性和相對穩(wěn)定性。

1、聯(lián)合體對內(nèi)按約定承擔責任2、對外承擔連帶責任合同型聯(lián)合體或契約型的合伙型聯(lián)合體的組織結(jié)構(gòu)聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應在聯(lián)合體協(xié)議的基礎(chǔ)上細化各方的責任和組建聯(lián)合體決策機構(gòu)和項目經(jīng)理部，而且實踐中各種模式下組織機構(gòu)的設(shè)置卻大致相同。合同型聯(lián)合體或契約型的合伙型聯(lián)合體部分成員單獨提起仲裁是否有仲裁協(xié)議？聯(lián)合體與業(yè)主之間是否有仲裁協(xié)議？聯(lián)合體一方和業(yè)主之間是否有仲裁協(xié)議？A與C是否存在仲裁協(xié)議？ABCJV施工合同JV協(xié)議是否存在仲裁協(xié)議？觀點PK觀點一：

施工合同的相對方是業(yè)主與聯(lián)合體，因此，業(yè)主與聯(lián)合體組成成員間并不存在仲裁協(xié)議A公司C公司無仲裁協(xié)議無合同關(guān)系施工合同要約承諾投標書中標書JVJV無組成成員合同成立聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標觀點PK觀點二：

建設(shè)工程中，聯(lián)合體并不是法定的民事主體，合同當事人是聯(lián)合體的組成方A公司C公司有仲裁協(xié)議有合同關(guān)系施工合同要約承諾投標書中標書JVJV簽署合同合同成立聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同

法律依據(jù)我國仲裁法，貿(mào)仲及北仲等仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則上沒有明確規(guī)定提起訴訟——必要的共同訴訟法律規(guī)定：《民事訴訟法》(2007)第53條：當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》(2002)第6條：兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他聯(lián)合承包工程的施工人應列為共同的原被告。

提起訴訟法律規(guī)定：《民訴意見》第58條規(guī)定：人民法院追加共同訴訟的當事人時，應通知其他當事人。應當追加的原告，已明確表示放棄實體權(quán)利，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。

問題：

原告之間意見不一致，如何處理？提起訴訟理論上的爭論：固有的必要共同訴訟：基于共同的訴訟標的必須一同起訴或應訴若必須成為共同原告的一部分人拒絕起訴或去向不明時，如何保護其他人提起訴訟的權(quán)利？觀點一：不能起訴觀點二：可以起訴類似的必要共同訴訟：訴訟標的的客觀牽連性對聯(lián)合體投標的幾點建議其一是在聯(lián)合體協(xié)議中明確約定“不同意提起仲裁或訴訟的成員在他人提起仲裁或訴訟時，不應予以反對。但一方訴訟影響另一方合同權(quán)利的除外”或類似的條文；其二是在與業(yè)主簽訂施工合同時，應與業(yè)主訂立單獨的仲裁協(xié)議，或者在施工合同的仲裁選擇條款中約定“本仲裁條款同樣適用于聯(lián)合體組成成員與業(yè)主之間與本施工合同有關(guān)的任何爭議”[返回主目錄]建設(shè)工程招投標及工程管理階段各參與方的角色架構(gòu)及職責聯(lián)系見附件[建設(shè)工程招投標及工程管理階段各參與方的角色架構(gòu)及職責聯(lián)系][返回主目錄]幾種主要建設(shè)工程施工合同文本介紹

目錄簡介FIDIC施工合同條件NEC新工程施工合同條件AIA建設(shè)工程施工合同條件簡介FIDIC國際咨詢工程師聯(lián)合會AIA美國建筑師協(xié)會NEC英國土木工程師學會（ICE）我國建設(shè)部1999年示范文本FIDIC目錄FIDIC背景1999年版FIDICFIDIC《施工合同條件》（紅皮書）主要特點FIDIC局限性我國99版合同與FIDIC對比

FIDIC背景含義國際咨詢工程師聯(lián)合會，成立于1913年，目前已擁有67個成員協(xié)會，代表40萬獨立從事咨詢工作的工程師。起源英國國內(nèi)的施工合同條件ICE、ACE合同。版本1957年第一版，1969年第二版，1977年第三版，1988年第四版，1999年出第五版。應用世界銀行貸款項目要求必須使用FIDIC合同條件；外商投資房地產(chǎn)項目中，F(xiàn)IDIC也被廣泛使用。1999年版FIDIC紅皮書施工合同條件承包商按照雇主提供的設(shè)計進行工程施工黃皮書生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計-施工合同條件承包商按照雇主要求，設(shè)計和提供生產(chǎn)設(shè)備或其它工程白皮書設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件承包商進行全部設(shè)計、采購和施工綠皮書簡明合同格式工程金額較小的建筑或工程項目FIDIC《施工合同條件》（紅皮書）

主要特點確定了以咨詢工程師為主導的管理模式適用于單價合同（即重新計量合同）相對更傾向于承包商FIDIC特點：

以咨詢工程師為主導的管理模式出發(fā)點業(yè)主對工程建設(shè)復雜技術(shù)、商務及法律事務并不熟悉，需要借助于工程師的服務服務內(nèi)容項目設(shè)計、項目招標、項目監(jiān)督、項目爭議裁決角色作為設(shè)計師的工程師、作為業(yè)主代理的工程師作為監(jiān)理的工程師、作為證書簽發(fā)者作為設(shè)計師的工程師有關(guān)設(shè)計要求，在業(yè)主和工程師的合同中說明。在業(yè)主與承包商簽署施工合同時，工程師作為設(shè)計師的責任已經(jīng)完成或基本完成。但在施工過程中，工程師可在任何時候向承包商發(fā)出指示和施工工程和修補缺陷可能需要的附加或修正圖紙。作為業(yè)主代理的工程師每當工程師履行或行使合同規(guī)定或隱含的任務或權(quán)力時，應視為代表業(yè)主執(zhí)行。工程師在該合同條件下的項目治理組織中處于核心地位。工程師直接向承包商發(fā)出指示和變更，承包商在實施有關(guān)的決議或者進行某項操作時，應當首先獲取工程師的批準或者認可。具體體現(xiàn)：對承包商代表人選的決定權(quán)對總包商的分包商的決定權(quán)生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝質(zhì)量控制權(quán)

對工程進度的控制權(quán)

對費用控制的審核權(quán)作為監(jiān)理的工程師工程師的監(jiān)理角色主要包括：工程質(zhì)量符合要求進度符合進度計劃費用符合費用計劃符合其他要求，例如安全、環(huán)境控制等

作為證書簽發(fā)者的工程師期中付款證書最終付款證書工程接收證書確認向指定分包商的支付向承包商頒發(fā)履約證書FIDIC特點：

單價合同（重新計量合同）FIDIC主要采用含工程量清單的標價合同形式。工程量為預估數(shù)：除非專用條件中另有規(guī)定，工程量表或其他資料表所列數(shù)量都是估價數(shù)（紅皮書第款）。進度款根據(jù)實際完成的工程量乘以單價按月支付。實際工程量由工程師和承包商共同測量得出（紅皮書第款、款規(guī)定了需測量的工程量和工程量的測量方法）。FIDIC特點：

相對更加傾向于承包商單價合同對承包商有利：一般認為，總價合同對業(yè)主更為有利，單價合同次之，成本加酬金對業(yè)主最為不利。業(yè)主承擔的風險較大：把“不可預見”的“實際障礙”擴大到包括惡劣天氣的范圍；業(yè)主要賠償承包商因受“自然力”而蒙受的損失；特殊風險：業(yè)主對項目所在國以外發(fā)生的連帶風險承擔經(jīng)濟責任。工程量變化超過一定幅度即調(diào)整：工程變更令限定了10%或15%的幅度。嚴格了業(yè)主的責任：例如，明確業(yè)主不支付價款的嚴格法律約束力。FIDIC局限性

適用法律體系問題工程項目的成本控制問題以咨詢工程師為主導的管理模式的問題固定單價的方式限制了FIDIC可以適用的工程范圍FIDIC局限性適用法律體系問題FIDIC合同條件依據(jù)普通法系起草而成，受習慣法系的原則限制。盡管可在專用條件中約定合同適用法律，但仍可能因兩國法律體系不同而導致對某些條款的解釋、理解不同。工程項目的成本控制問題采用FIDIC合同條件進行招投標時，業(yè)主往往提供初步設(shè)計圖紙以及估計工程量清單，承包商據(jù)此計算的合同價總額只是作為評比標價高低的依據(jù)。實際完成工程量與工程量清單數(shù)量會存在一定的差值，從而影響工程項目成本控制。

以咨詢工程師為主導的管理模式問題

FIDIC的起草理念：項目由業(yè)主發(fā)起，有關(guān)可行性研究、設(shè)計、項目施工期間監(jiān)理職責都委托給獨立的咨詢工程師完成。因此，咨詢工程師業(yè)務素質(zhì)高低以及職業(yè)道德素質(zhì)好壞是業(yè)主和承包商必須面臨的合同管理風險。咨詢工程師權(quán)限與合同關(guān)系的矛盾和沖突導致影響咨詢工程師的權(quán)限發(fā)揮。

存在兩個合同關(guān)系：一、業(yè)主和工程師之間的委托合同關(guān)系；二、業(yè)主和承包人之間的施工合同關(guān)系。工程師與承包人之間并不直接發(fā)生合同關(guān)系，但是工程師卻有權(quán)就工程建設(shè)向承包人發(fā)出指令。如因工程師原因給承包人造成損失的，則承包人只能依據(jù)與業(yè)主的施工合同向業(yè)主索賠，而不能直接向工程師主張。工程師作為業(yè)主的代理，受業(yè)主委托，但是在業(yè)主和承包人之間發(fā)生爭議時，工程師又擔任準裁決人或裁決人的角色。固定單價方式限制了FIDIC可以適用的工程范圍

總價包干計價方式在某種程度上優(yōu)于固定單價方式：

如項目設(shè)計達到足夠深度，依據(jù)招標文件提供信息，承包商可以編制施工所需要的一切圖紙，不需要業(yè)主或工程師進一步澄清，且不太可能出現(xiàn)重大設(shè)計變更，在這種情況下，總價包干方式更為適宜。不同計價方式適用工程范圍不同：

土木工程適合采取固定單價方式；房建工程采取總價包干的方式更為合適。承包商工程量清單的編制水平?jīng)Q定了固定單價方式的可適用性：

FIDIC是以工程量清單為基礎(chǔ)的，即項目被劃分為不同的工種以及施工活動類型，每一個工作或施工活動再被分成獨立的作業(yè)項編入清單中，并對每個作業(yè)項進行簡要描述。對比項目FIDIC99版合同計價方式單價方式固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金（分類方式有爭議）工程師權(quán)限權(quán)限廣泛：工程師決定：分包決定權(quán)、設(shè)計、價款支付、變更、價款支付審核、承包商代表撤換權(quán)權(quán)限受到很大限制（相比FIDIC）業(yè)主決定：分包決定權(quán)、設(shè)計、價款支付、變更、價款支付審核、承包商代表撤換權(quán)撤換工程師承包商有權(quán)拒絕更換工程師提前通知承包人即可更換工程師合同內(nèi)容完備性內(nèi)容更加完備：業(yè)主的資金安排、職員和勞工勞動條件、勞動設(shè)施等、永久設(shè)備、材料和工藝實施、檢查等、承包商提交月進度報告的期限、份數(shù)、內(nèi)容等、工程各階段付款要求、保險、擔保等條款非常詳細內(nèi)容相對簡略：例如，承包商進度計劃在專用條件中約定AIA合同簡介AIA合同條件是美國建筑師協(xié)會（AmericanInstituteofArchitects）制定的合同條件。早在1911年，AIA就為私人建房制定了一套比較細致的合同條件，編制成《建筑師業(yè)務手冊》。AIA合同條件有關(guān)工程設(shè)計、咨詢和施工的合同條件及協(xié)議書，在美國和美國勢力影響的地區(qū)，采用很廣、影響很大。特別是“施工合同通用條件”（GeneralConditionofContractforConstruction），是業(yè)主與承包商訂立承包合同的依據(jù)與樣本。AIA合同主要特點

適用范圍廣、合同選擇靈活與FIDIC合同相比，AIA合同文件系列涵蓋了所有項目采購方式的各種標準合同文件，內(nèi)容涉及工程承包業(yè)的各個方面。目前主要有A、B、C三個系列，共31個標準文件。A系列：業(yè)主與承包商之間的標準合同文件；B系列為業(yè)主與建筑師（類似于FIDIC的工程式）之間的標準合同文件；C系列為建筑師與專業(yè)咨詢?nèi)藛T之間的標準合同文件。

AIA合同主要特點

計價方式

主要有固定總價、成本補償和最高限定價格三種方式。對承包商的要求非常細致

固定價格合同和成本加補償合同關(guān)于承包商職責的條款要求非常細致。相對來說，對業(yè)主利益較為保護。例如：業(yè)主代表要實施檢查和驗收，但通過檢查和驗收并不免除承包商責任。建筑師更親業(yè)主的一面

建筑師的“業(yè)主代表”身份和“代表業(yè)主行事”的職能實際上更強調(diào)建筑師親業(yè)主的一面，這與FIDIC中強調(diào)工程師“獨立性”和“第三方性”的特點不同。適用法律范圍較為復雜

因美國各州均有獨立立法權(quán)和司法權(quán)，因此各合同條件中均有適用法律的有關(guān)條款，法律關(guān)系較為復雜。對比項目FIDICAIA適用范圍土木工程，單價合同房屋建筑，多種合同價格形式業(yè)主的支付能力業(yè)主提供支付保函業(yè)主提供資金證明，且為工程開工和繼續(xù)施工的先決條件地勘資料準確性業(yè)主不保證準確性，承包商應自行對上述資料的解釋負責業(yè)主保證準確性，對業(yè)主的情況報告，承包商可以充分依賴其準確性進度款支付重新計量后支付按總價比例支付單項工程完成的比例乘以整個合約總價劃分在價格清單中該項工程的份額，得出合約總額中劃分到該已完工程的完成額，然后減去合同中規(guī)定的保留金對比項目FIDICAIA業(yè)主支付的要求比較嚴格更為嚴格工程師的角色業(yè)主代理，同時又是公正的第三方業(yè)主代表身份業(yè)主支付和所有權(quán)未規(guī)定支付前，承包人先移交相應工程的所有權(quán)；竣工前，業(yè)主可隨時占用或使用，且不視為接受對分包商的支付業(yè)主審查對分包商的支付；業(yè)主可直接向分包商支付或抵扣業(yè)主不審查對分包商的支付；且業(yè)主沒有義務直接向分包商支付對比項目FIDICAIA工程變更一種形式：工程師通過發(fā)布指示或要求承包商提交建議書方式提出變更三種形式：協(xié)議形式：基于業(yè)主、承包商和建筑師之間的協(xié)議的變更指令形式：由建筑師成文并由業(yè)主和建筑師單方簽發(fā)的書面指示不發(fā)生價款調(diào)整的變更：建筑師單方簽發(fā)指示，對業(yè)主和承包商具有約束力保險除非另有約定，承包商負責財產(chǎn)保險等各種保險業(yè)主責任保險、業(yè)主為財產(chǎn)保險投保。承包商購買的承包責任保險種類相對較少，主要是人身傷亡方面的保險。ICE/NEC合同簡介

ICE（TheInstitutionofCivilEngineers）是英國土木咨詢工程師學會的簡稱。ICE合同文本1945年第一版，1950第二版，

1951年第三版，1955年第四版，1973年第五版，1991年第六版。ICE合同是FIDIC合同鼻祖，F(xiàn)IDIC合同第一版合同是以ICE合同條件為藍本編制的。NEC是對ICE合同條件的發(fā)展。1985年9月，英國土木工程師學會開始編制新工程合同，1993年出第一版，1995年第二版。NEC合同分類：工程施工合同（業(yè)主和總承包商之間的主合同）、工程施工分包合同（總承包商與分包商之間的合同）、專業(yè)服務合同（業(yè)主與項目經(jīng)理、監(jiān)理工程師、設(shè)計師等之間的合同）、裁判者合同（業(yè)主和承包商聯(lián)合在一起與裁決人訂立的合同）。ICE/NEC合同特點：6種工程款計價方式

帶有工程量表的標價合同：工程量表由承包商制定并報價，分項工程總和是工程總價，價格風險和數(shù)量風險均由承包商承擔。帶有工程量清單的標價合同：工程量清單中已包括工作項目和數(shù)量，承包商承擔價格風險、業(yè)主承擔數(shù)量風險。帶有分項工程表的目標合同：合同價款為分項工程表中的每一分項工程的包干目標價款。實際發(fā)生的價格風險和數(shù)量風險由業(yè)主和承包商按約共同承擔。帶有分項工程量清單的目標合同：合同價款為根據(jù)工程量清單中的各工程量數(shù)量乘以單價得出的包干目標價款。實際發(fā)生的價格風險和數(shù)量風險由業(yè)主和承包商按約共同承擔。成本償付合同：承包商不承擔成本風險，其得到款項為實際成本加上所報價的間接費。管理合同：管理承包商不必親自施工，分包商與管理承包商簽訂分包合同，管理承包商得到款項同樣為實際成本加上所報價的間接費，但實際成本為實際支付給分包商的款項。ICE/NEC合同特點咨詢工程師的職責和權(quán)限規(guī)定NEC項目管理由項目經(jīng)理和監(jiān)理工程師共同承擔，其中，監(jiān)理工程師負責現(xiàn)場管理及檢查工程的施工是否符合合同的要求，其余由項目經(jīng)理負責。監(jiān)理工程師在向承包商發(fā)出指示前，必須事先得到業(yè)主的批準。靈活性立足于工程實踐，主要條款都用非技術(shù)語言編寫，語言簡明清晰，避免使用法律和專業(yè)的技術(shù)語言；設(shè)計責任不是固定由業(yè)主或承包商編寫，可根據(jù)項目的具體情況由業(yè)主或承包商按一定比例承擔責任；

6種工程款支付方式和15種次要條款可根據(jù)需要自行能夠選擇。ICE/NEC合同特點合伙合作的理念首先引入了“合伙合作”的管理思想，力圖將業(yè)主和承包商的爭端降到最低。例如，引入了早期警告概念：即當承包商和業(yè)主的項目經(jīng)理一經(jīng)察覺可能影響工程成本、工期和質(zhì)量的事件時，承包商和項目經(jīng)理有義務盡早向?qū)Ψ桨l(fā)出警告。設(shè)置了爭端解決緩沖地帶除了“早期警告”程序外，NEC同時設(shè)定了“補償事件程序”。補償事件是指并非因承包商的過失而引起的事件，承包商有權(quán)根據(jù)補償事件對合同價款及工期的影響要求補償。NEC合同列舉了補償事件的18種情況，對補償事件的界定非常明確。雖然補償數(shù)額的決定權(quán)在項目經(jīng)理，但是表明了業(yè)主和承包商之間的合作機制。通過早期警告和補償事件兩項程序，可以將爭端消滅在萌芽狀態(tài)。而在FIDIC中，出現(xiàn)問題即索賠，沒有一個緩沖地帶，容易發(fā)生爭端。ICE/NEC合同特點裁決人裁決有相對較強的約束力。裁決人裁決是解決爭端的必經(jīng)程序。在施工過程中，除非工程竣工或一方提前終止合作，否則不得提交仲裁或訴訟。這就賦予了裁決人裁決相對較強的約束力。關(guān)于裁決人的人選