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文檔簡介
長風破浪會有時,直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年國家法院信息技術服務中心招聘人員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.我國明確排除在行政訴訟受案范圍之外的行為有:()
A.國家行為B.行政裁決行為
C.行政復議行為D.抽象行政行為
答案:A,D
解析:。參見《行政訴訟法》第12條,《行訴若干解釋》第1條。2.依照《反補貼條例》進行調查、采取反補貼措施的補貼必須具有專向性,根據(jù)《反補貼條例》的規(guī)定,下列情形中,具有專向性的有()。
A.由出口國(地區(qū))政府明確確定的某些企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼
B.由出口國(地區(qū))法律、法規(guī)明確規(guī)定的某些企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼
C.指定特定區(qū)域內的企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼
D.以出口實績?yōu)槲ㄒ粭l件或條件之一而獲得的補貼
答案:A,B,C,D
解析:根據(jù)《反補貼條例》的規(guī)定,有下列情形之一的,具有專向性:(1)由出口國(地區(qū))政府明確確定的某些企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼(選項A);(2)由出口國(地區(qū))法律、法規(guī)明確規(guī)定的某些企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼(選項B);(3)指定特定區(qū)域內的企業(yè)、產業(yè)獲得的補貼(選項C);(4)以出口實績?yōu)槲ㄒ粭l件或條件之一而獲得的補貼(選項D);(5)以使用本國(地區(qū))產品替代進口產品為條件而獲得的補貼。3.某電影公司委托王某創(chuàng)作電影劇本,但未約定該劇本著作權的歸屬,并據(jù)此拍攝電影。下列哪一未經(jīng)該電影公司和王某許可的行為,同時侵犯二者的著作權?
A.某音像出版社制作并出版該電影的DVD
B.某動漫公司根據(jù)該電影的情節(jié)和畫面繪制一整套漫畫,并在網(wǎng)絡上傳播
C.某學生將該電影中的對話用方言配音,產生滑稽效果,并將配音后的電影上傳網(wǎng)絡
D.某電視臺在“電影經(jīng)典對話”專題片中播放30分鐘該部電影中帶有經(jīng)典對話的畫面
答案:B
解析:《著作權法》第十七條規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。該法第十五條第一款規(guī)定,電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片者享有,但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權,并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。據(jù)此可知,王某對電影劇本享有著作權,電影公司對電影作品享有著作權。選項A錯誤。音像出版社未經(jīng)許可制作并出版該電影的DVD侵犯了電影公司的復制、發(fā)行權,但是未侵犯王某的著作權。選項B正確。動漫公司改編作品時不僅使用了電影作品的畫面作為漫畫的材料,還使用了劇本中的情節(jié),因此同時侵犯了電影公司和王某的改編權。選項C錯誤。該學生將電影中的對話用方言配音,其使用的是電影作品,因此并未侵犯劇本作者的權利。該學生未經(jīng)電影公司的許可,擅自采用方言的方式替換掉原有電影作品中的配音并上傳網(wǎng)絡,侵犯了電影公司的改編權和信息網(wǎng)絡傳播權。選項D錯誤。根據(jù)《著作權法》第二十二條第一款第(二)項的規(guī)定,為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權人許可,不向其支付報酬。電視臺為了介紹、評論該電影作品而在節(jié)目中引用電影片段,屬于合理使用,不構成著作權侵權。4.梁某與甲旅游公司簽訂合同,約定梁某參加甲公司組織的旅游團赴某地旅游。旅游出發(fā)前15日,梁某因出差通知甲公司,由韓某替代跟團旅游。旅游行程一半,甲公司不顧韓某反對,將其旅游業(yè)務轉給乙公司。乙公司組織游客參觀某森林公園,該公園所屬觀光小火車司機操作失誤致火車脫軌,韓某遭受重大損害。下列哪些表述是正確的?
A:即使甲公司不同意,梁某仍有權將旅游合同轉讓給韓某
B:韓某有權請求甲公司和乙公司承擔連帶責任
C:韓某有權請求某森林公園承擔賠償責任
D:韓某有權請求小火車司機承擔賠償責任
答案:A,B,C
解析:【考點】旅游合同;侵權責任【詳解】《旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定:“旅游經(jīng)營者將旅游業(yè)務轉讓給其他旅游經(jīng)營者,旅游者不同意轉讓,請求解除旅游合同、追究旅游經(jīng)營者違約責任的,人民法院應予支持。旅游經(jīng)營者擅自將其旅游業(yè)務轉讓給其他旅游經(jīng)營者,旅游者在旅游過程中遭受損害,請求與其簽訂旅游合同的旅游經(jīng)營者和實際提供旅游服務的旅游經(jīng)營者承擔連帶責任的,人民法院應予支持。”第11條規(guī)定:“除合同性質不宜轉讓或者合同另有約定之外,在旅游行程開始前的合理期間內,旅游者將其在旅游合同中的權利義務轉讓給第三人,請求確認轉讓合同效力的,人民法院應予支持。因前款所述原因,旅游經(jīng)營者請求旅游者、第三人給付增加的費用或者旅游者請求旅游經(jīng)營者退還減少的費用的,人民法院應予支持?!彼?,A、B選項正確?!肚謾嘭熑畏ā返?4條規(guī)定,工作人員執(zhí)行工作造成他人損害的,由用人單位承擔責任。因此,韓某有權要求森林公園承擔賠償責任,但不能要求小火車司機承擔賠償責任,C選項正確,D選項錯誤。本題正確選項為ABC。5.關于赦免制度,下列哪些說法是正確的?()
A.我國1954年《憲法》,既規(guī)定了大赦,也規(guī)定了特赦;但后來的我國憲法,包括現(xiàn)行《憲法》,都只規(guī)定了特赦,而沒有規(guī)定大赦
B.根據(jù)我國現(xiàn)行《憲法》規(guī)定,特赦的決定權屬于全國人大常委會
C.赦免制度具有緩和刑法規(guī)定的僵硬性的作用
D.特赦既赦免犯罪,亦赦免刑罰
答案:A,B,C
解析:本題考查我國的特赦制度。我國1954年《憲法》規(guī)定了大赦和特赦,以后的憲法,包括現(xiàn)行的1982年《憲法》,都只規(guī)定了特赦,沒有規(guī)定大赦。我國現(xiàn)行《憲法》規(guī)定,特赦權屬于全國人民代表大會常務委員會。特赦只赦免刑罰,不赦免犯罪。
6.某國有公司經(jīng)理甲委托職員乙了解丙的信用,乙了解到丙欲對甲行騙,因對甲不滿,謊稱丙沒有問題。甲雖有懷疑,但也未依公司規(guī)定作仔細調查就輕信了乙的話,與丙簽訂購買1000萬元電子元件合同,被丙騙走100萬元定金。關于本案哪些說法是正確的?
A:甲構成簽訂、履行合同失職被騙罪
B:乙構成國有公司人員失職罪
C:丙構成合同詐騙罪
D:乙丙構成共同犯罪
答案:A,C
解析:A選項中,顯而易見,甲具有過失,觸犯了《刑法》第167條的簽訂、履行合同失職被騙罪;乙為故意,B選項顯然錯誤;C選項中,丙符合合同詐騙罪的構成要件;D選項中,乙丙無共同犯罪故意,乙為丙的片面幫助犯,故不當選。7.對于內地與澳門特別行政區(qū)關于相互認可和執(zhí)行民商事判決,依相關的安排,下列表述正確的有哪幾項?()
A.該安排的適用范圍目前僅限于民商事案件判決的相互認可和執(zhí)行
B.內地有權受理認可和執(zhí)行判決申請的法院為中級人民法院
C.根據(jù)本安排,在被請求方法院受理認可和執(zhí)行判決的申請期間,當事人提起相同訴訟的,被請求方法院可以根據(jù)案件的具體情況,再決定是否應當受理
D.違反法律的基本原則可以成為雙方拒絕認可相關判決的理由之一
答案:B,D
解析:根據(jù)《內地與澳門特別行政區(qū)關于相互認可和執(zhí)行民商事判決的安排》的規(guī)定,該安排適用于內地與澳門特別行政區(qū)民商事案件判決的相互認可和執(zhí)行,亦適用于刑事案件中有關民事?lián)p害賠償?shù)呐袥Q、裁定,但不適用于行政案件,A錯誤。內地有權受理認可和執(zhí)行判決申請的法院為中級人民法院,而澳門特別行政區(qū)有權受理認可判決申請的法院為中級法院,有權執(zhí)行的法院為初級法院,B正確。在被請求方法院受理認可和執(zhí)行判決的申請期間,或者判決已獲認可和執(zhí)行,當事人再行提起相同訴訟的,被請求方法院不予受理,C錯。D正確,在不予認可判決的情形中包括:在內地認可和執(zhí)行判決將違反內地法律的基本原則或者社會公共利益:在澳門特別行政區(qū)認可和執(zhí)行判決將違反澳門特別行政區(qū)法律的基本原則或者公共秩序。8.下列關于西周時期禮的各種表述,錯誤的是哪一項?
A.禮是維護血緣宗法關系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱
B.禮有二層含義、一是抽象知精神原則,可歸納為“親親”與“尊尊”兩個方面;二是具體的禮儀形式,如“五禮”
C.“五禮”是指吉禮、兇禮、軍禮、賓禮、嘉禮等,其中兇禮是指喪葬之禮
D.禮在當時對社會生活各個方面都有著實際的調整作用,但是還不完全具有法的'基本特性
答案:D
解析:禮是中國古代社會長期存在的、維護血緣宗法關系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。所以A項正確。中國古代的禮有二層含義:一是抽象的精神原則??蓺w納為“親親”與“尊尊”兩個方面?!坝H親”,即要求在家族范圍內,按自己身份行事,不能以下凌上,以疏壓親。而且“親親父為首”,全體親族成員都應以父家長為中心;“尊尊”,即要在社會范圍內,尊敬一切應該尊敬的人,君臣、上下、貴賤都應恪守名分。而且“尊尊君為首”,一切臣民都應以君主為中心。在“親親”、“尊尊”兩大原則下,又形成了“忠”、“孝’’、“義”等具體精神規(guī)范。二是具體的禮儀形式。西周時期主要有五個方面,通稱“五禮”:吉禮(祭祀之禮);兇禮(喪葬之禮);軍禮(行軍打仗之禮);賓禮(迎賓待客之禮);嘉禮(冠婚之禮)。所以B、C項正確。西周時期的禮已具有法律的性質:首先,周禮完全具有法的三個基本特性,即規(guī)范性、國家意志性和強制性。其次,周禮在當時對社會生活各個方面都有著實際的調整作用。所以D項錯誤,當選。9.隨著商品經(jīng)濟的繁榮,兩宋時期的買賣、借貸、租賃、抵押、典賣、雇傭等各種契約形式均有發(fā)展。據(jù)此,下列哪一說法是錯誤的?()
A.契約的訂立必須出于雙方合意,對強行簽約違背當事人意愿的,要“重蠅典憲”
B.買賣契約中的“活賣”,是指先以信用取得出賣物,之后再支付價金,且須訂立書面契約
C.付息的消費借貸稱為出舉,并有“(出舉者)不得迥利為本”的規(guī)定,防止高利貸盤剝
D.宋代租佃土地契約中,可實行定額租,佃農逾期不交租,地主可訴請官府代為索取
答案:B
解析:本題為選非題?!端涡探y(tǒng)》與《慶元條法事類》在買賣之債的發(fā)生的法律規(guī)定上,強調雙方的“合意”性,對強行簽約違背當事人意愿的,要“重蜫典憲”。故A項說法正確,不選。活賣為附條件的買賣,當所附條件完成,買賣才算最終成立。賒賣是采取類似商業(yè)信用或預付方式,而后收取出賣物的價金。故B項說法錯誤,應選。當時把不付息的使用借貸稱為負債,把付息的消費借貸稱為出舉。并規(guī)定:“(出舉者)不得迥利為本”,不得超過規(guī)定實行高利貸盤剝。故C項說法正確,不選。宋代租佃土地活動十分普遍。地主與佃農簽訂租佃土地契約中,必須明定納租與納稅的條款,或按收成比例收租(分成租),或實行定額租。地主同時要向國家繳納田賦。若佃農過期不交地租,地主可于每年10月初一到正月三十日向官府投訴,由官府代為索取。故D項說法正確,不選。10.甲國白鷺公司與乙國黑鷹公司簽訂了一項進口化工廢料到甲國的合同。該化工廢料是被《控制危險廢物越境轉移及其處置的巴塞爾公約》列為附件中的危險廢物,現(xiàn)位于乙國境內。甲乙兩國都是公約的締約國。根據(jù)相關的國際法規(guī)則,下歹Ⅱ判斷哪些是正確的?
A.乙國政府或黑鷹公司應將擬出口廢料事項通知甲國政府,并得到甲國政府的書面準許,才能出口
B.甲國政府必須證實黑鷹公司和白鷺公司對該廢料已作出無害環(huán)境的處置安排,包括詳盡的處置辦法和相關合同,才準許進口
C.該種廢料如果進行越境轉移,必須有相關的保險或擔保
D.如果甲國退出了《巴塞爾公約》,這種廢料就不得再由乙國向甲國出口
答案:A,B,C,D
解析:。根據(jù)《控制危險廢物越境轉移及其處置的巴塞爾公約》第6條關于“締約國之間的越境轉移”的規(guī)定,乙國政府或黑鷹公司應將擬出口廢料事項通知甲國政府,并得到甲國政府的書面準許,才能出口,A項正確。甲國政府必須證實黑鷹公司和白鷺公司對該廢料已作出無害環(huán)境的處置安排,包括詳盡的處置辦法和相關合同,才能準許進口,B項正確。危險廢物或其他廢物的任何越境轉移都應有保險、保證或進口或過境締約國可能要求的其他擔保,故C項正確。公約第4條“一般義務”第5項規(guī)定,如果甲國退出了該公約,這種廢料就不得再由乙國向甲國出口,D項正確。11.共用題干
甲國欲鋪設一條海底電纜,根據(jù)《海洋法公約》,該海底電纜不得經(jīng)過下列哪個區(qū)域?
A、乙國領海的底土
B、丙國專屬經(jīng)濟區(qū)的底土
C、丁國大陸架
D、公海
答案:A
解析:領海屬于一國的國家領土的一部分,領海水體及其上空和底土都處于沿海國的主權管轄和支配范圍之下,因此甲國無權在乙國領海的底土鋪設海底電纜。專屬經(jīng)濟區(qū)的法律地位既不同于領海也不同于公海,沿海國對于專屬經(jīng)濟區(qū)不擁有領土主權,只享有公約規(guī)定的某些主權權利。其他國家在這個區(qū)域內享有航行和飛越、鋪設海底電纜和管道的自由以及與此有關的其他合法活動的權利。甲國可以在丙國專屬經(jīng)濟區(qū)內鋪設海底電纜。大陸架也不屬于沿海國的領土范圍。所有國家均有權在其他國家的大陸架上鋪設海底電纜和管道,但其線路的劃定須經(jīng)沿海國同意,并應顧及現(xiàn)有電纜和管道,不得加以損害。在征得丁國同意的前提下,甲國有權在其大陸架鋪設海底電纜。公海是指內海、領海、專屬經(jīng)濟區(qū)、群島水域之外的全部海域。作為國際習慣法規(guī)則的公海自由原則是構成公海法律制度的基礎。1982年《海洋法公約》規(guī)定公海自由包括六項,即航行自由、飛越自由、鋪設海底電纜和管道自由、捕魚自由、建造人工島嶼和設施的自由、科學研究自由。所有國家都有權在公海鋪設海底電纜和管道。在鋪設時,不應影響其他國家已經(jīng)鋪設的電纜和管道,包括其正常使用和維修。如果因鋪設海底電纜或管道使他國的電纜或管道受到損害,則應承擔賠償責任。本題應選擇A項。
根據(jù)《海洋法公約》的規(guī)定,領海是一國領?;€以外不大于12海里寬度的海水帶,毗連區(qū)是從領海基線量起不超過24海里,在領海以外毗鄰領海的海水帶。從題干可知,甲國領海的范圍為從領?;€量起至12海里的海域,其毗連區(qū)為領海外至從領?;€量起24海里的海域。A項錯誤。毗連區(qū)不是國家領土,國家對毗連區(qū)不享有主權,只是在毗連區(qū)范圍內行使海關、財政、移民或衛(wèi)生方面的管制措施。故而B項正確。C項中的檢疫措施屬于衛(wèi)生方面的管制措施,甲國有權在其毗連區(qū)范圍內進行,因而C項錯誤。需要注意的是,國家對于毗連區(qū)的管制是不包括其上空的,故而D項錯誤。
專屬經(jīng)濟區(qū)制度和大陸架制度是各自獨立的,又是密切聯(lián)系的。首先,正如A項所表述的那樣,沿海國對專屬經(jīng)濟區(qū)和大陸架權利的依據(jù)是不同的。沿海國對大陸架的權利不依據(jù)它對大陸架的占領或宣布,而是根據(jù)存在的事實;沿海國對專屬經(jīng)濟區(qū)的權利則不同,除非沿海國宣布對專屬經(jīng)濟區(qū)的主張,否則,這部分海域仍是公海。其次,二者的范圍有所不同。根據(jù)《海洋法公約》的規(guī)定,專屬經(jīng)濟區(qū)的范圍從領?;€起不得超過200海里。大陸架的范圍是沿海國領海以外依其陸地領土的全部自然延伸,擴展到大陸邊外緣的海底區(qū)域的海床和底土。如果從領?;€量起到大陸邊外緣的距離不足200海里,則擴展至200海里;如果超過200海里,則不得超出從領海基線量起350海里,或不超出2500米等深線100海里。因此,專屬經(jīng)濟區(qū)和大陸架在200海里內是一個重疊區(qū)域。而200海里是專屬經(jīng)濟區(qū)的最大寬度,卻是大陸架的最小寬度。B項正確。最后,沿海國在這兩個區(qū)域內的權利和義務不同。沿海國擁有以勘探、開發(fā)、養(yǎng)護和管理海床和底土及其上覆水域自然資源(不論為生物或非生物資源)為目的的主權權利,以及關于在該區(qū)域內從事經(jīng)濟性開發(fā)和勘探的主權權利。而沿海國對大陸架所享有的權利是以勘探開發(fā)為目的,對其礦物和非生物資源所享有的主權權利。C項正確。D項錯誤,因為大陸架是領海以外依其陸地領土的全部自然延伸,其性質也不屬于沿海國領土。
過境通行制度所適用的海峽比較多,根據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》規(guī)定:所有國家的船舶和飛機在公海和專屬經(jīng)濟區(qū)一部分和公海及專屬經(jīng)濟區(qū)另一部分之間的國際航行海峽中,都享有過境通行的權利。過境通行是專為連續(xù)不停和迅速通過目的而進行的自由航行和飛越,也包括以合法地自海峽沿岸國駛入駛出為目的的通過。過境通行應毫不遲疑地迅速通過;禁止非法使用武力或威脅;除因不可抗力或遇難外,不得從事其通過所通常附帶發(fā)生活動以外的任何活動;不得進行任何研究或測量活動;并應遵守船舶、航空及無線電有關的國際規(guī)則,遵守沿岸國有關防止捕魚、防污、航行安全、海關、財政、移民、衛(wèi)生等法律和規(guī)章。海峽的過境通行制度是對有關沿岸國主權的某種限制,但它不改變海峽水域的法律地位,不影響沿岸國其他方面的任何權利。
根據(jù)《空間物體造成損害的國際責任公約》的有關規(guī)定,國家對其外空活動承擔國際責任,并應保證本國活動的實施,符合國際法的規(guī)定。不論這種活動是其政府部門還是非政府實體從事。非政府實體的外空活動,應得到其他國家的批準和連續(xù)監(jiān)督。所以A項錯誤。發(fā)射國的空間物體在地球表面以外的地方,對另一發(fā)射國的空間物體造成損害,并因此對第三國或第三國的自然人或法人造成損害時:如果是在第三國的地球表面或對飛行中的飛機造成的,則前兩國對第三國負絕對責任;如果是對地球表面以外的其他地方的第三國外空物體或所載人員財產造成損害的,則前兩國依各自的過失承擔相應的責任。因此B項正確。發(fā)射國空間物體對于下列兩種人員造成的損害不適用《空間物體造成損害的國際責任公約》,該國的國民以及在空間物體從發(fā)射至降落的任何階段內參加操作的或者應發(fā)射國的邀請而留在緊接預定發(fā)射或回收區(qū)的外國公民。由此可知C項正確,D項錯誤。12.葉某甲系中國公民,居住在我國西南邊境某縣。2008年以來,葉某甲在無任何
證件的情況下多次往返于A國和中國之間販賣日用品。2014年3月,當葉某甲再次非
法越境時,被當?shù)乜h公安邊防機關查獲,并被處以拘留15日。處罰執(zhí)行完畢后,葉
某甲不服,準備提起行政復議和行政訴訟,但在前往復議途中遇車禍身亡。其養(yǎng)子
葉某乙繼續(xù)向市公安局提起行政復議,市公安局復議決定:維持原具體行政行為。
葉某乙不服行政復議決定,向縣人民法院提起行政訴訟,人民法院裁定不予受理。
問題:(1)葉某乙是否有復議申請權?
(2)如何確定本案的申請復議期限?
(3)葉某乙不服復議決定,能否再提起行政訴訟?
答案:
解析:(1)葉某乙有復議申請權。根據(jù)《行政復議法》第10條第2款的規(guī)定,有權
申請復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。本案中,有權申請行政復議
的葉某甲死亡后,因其養(yǎng)子葉某乙在法律上是其近親屬,所以取得了申請人資格,
可以申請行政復議。(2)60日?!冻鼍橙刖彻芾矸ā肺磳ι暾垙妥h期限作出規(guī)定,
故應適用《行政復議法》一般期限規(guī)定。
(3)可以。根據(jù)《出境入境管理法》改變了原來對此類情形的復議終局規(guī)定。
根據(jù)該法,外國人對對其實施的繼續(xù)盤問、拘留審查、限制活動范圍、遣送出境措
施不服的,以及其他境外人員對對其實施的遣送出境措施不服,可以依法申請行政
復議,該行政復議決定為最終決定。
13.在審查再審申請期間,下列說法正確的是:()
A.人民法院根據(jù)審查案件的需要決定是否詢問當事人,新的證據(jù)可能推翻原判決、裁定的,人民法院應當詢問當事人
B.再審申請人申請人民法院委托鑒定、勘驗的,人民法院經(jīng)審查后,作出是否準許的決定
C.再審申請人撤回再審申請的,人民法院應當準許
D.撤回再審申請或者按撤回再審申請?zhí)幚砗?,再審申請人再次申請再審的,?jīng)審查符合再審條件的,人民法院應當受理
答案:A
解析:考查再審審查期間的制度規(guī)定。根據(jù)《民訴解釋》第397條的規(guī)定,A項正確。根據(jù)《民訴解釋》第399條的規(guī)定,B項錯誤。審查再審申請期間,再審申請人申請人民法院委托鑒定、勘驗的,人民法院不予準許。根據(jù)《民訴解釋》第400條第1款的規(guī)定,C項錯誤。審查再審申請期間,再審申請人撤回再審申請的,是否準許,由人民法院裁定。根據(jù)《民訴解釋》第401條的規(guī)定,D項錯誤。人民法院準許撤回再審申請或者按撤回再審申請?zhí)幚砗螅賹徤暾埲嗽俅紊暾堅賹彽?,不予受理,但有《民事訴訟法》第200條第1項、第3項、第12項、第13項規(guī)定情形,自知道或者應當知道之日起6個月內提出的除外。14.甲經(jīng)貿公司租賃乙大型商場柜臺代銷丙廠名牌床罩。為提高銷售額,甲公司采取了多種促銷措施。下列措施哪一項違反了法律規(guī)定?()
A、在攤位廣告牌上標明“廠家直銷”
B、在商場顯著位置擺放該產品所獲的各種獎牌
C、開展“微利銷售”,實行買一送一或者買100元返券50元
D、對顧客一周之內來退貨“不問理由一概退換”
答案:A
解析:甲公司是代銷,標明“廠家直銷”有欺詐,A項正確。15.力新服裝廠和白云貿易公司簽訂了一系列的服裝供應合同,兩家公司后來出現(xiàn)貿易糾紛而訴至法院。原告力新服裝廠提出,兩家公司曾經(jīng)簽過一份供貨補充協(xié)議,并且該協(xié)議經(jīng)××市公證機關公證,真實性不容懷疑。被告白云貿易公司卻提出,公證機關并不了解情況,自己有證據(jù)證明所謂供貨補充協(xié)議其實是原告?zhèn)卧斓?。對于此案的證明,下列說法正確的是:()
A:供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證,證明力更強了
B:供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證,一般來講不需要質證即可采信
C:供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證,但是如果被告有證據(jù)證明其為虛假,還是可以提出,法院不能絕對采信該協(xié)議
D:供貨補充協(xié)議經(jīng)過公證,即有強制執(zhí)行力,即使被告有證據(jù)證明其為虛假也只有在上訴的時候才能提出
答案:A,B,C
解析:【考點】免證事實。詳解:根據(jù)《民訴法解釋》第93條的規(guī)定,下列事實,當事人無須舉證證明:(一)自然規(guī)律以及定理、定律;(二)眾所周知的事實;(三)根據(jù)法律規(guī)定推定的事實;(四)根據(jù)已知的事實和日常生活經(jīng)驗法則推定出的另一事實;(五)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;(六)已為仲裁機構生效裁決所確認的事實;(七)已為有效公證文書所證明的事實。前款第二項至第四項規(guī)定的事實,當事人有相反證據(jù)足以反駁的除外;第五項至第七項規(guī)定的事實,當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外??梢姡词菇?jīng)過公證的證據(jù),對方當事人也可以提出相反的證據(jù)推翻,法院對于免證事項的采信也不是絕對的。一般而言,經(jīng)過公證的法律文書效力更高,也不需要當事人證明和雙方質證。因此A、B、C選項都是正確的,D選項是錯誤的。本題答案選擇ABC。16.甲公司與劉某簽訂了運輸合同,合同約定因為運輸原因發(fā)生的重大財產損失不賠償,甲公司提醒劉某仔細閱讀該條款,同意接受該條款后再簽字確認。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列表述不正確的有()。
A.該合同有效
B.該合同無效
C.該條款有效
D.該條款無效
答案:B,C
解析:(1)選項AB:甲公司與劉某簽訂的運輸合同是有效的;(2)選項CD:運輸合同中的該條款屬于格式條款,合同法律制度規(guī)定,提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。17.孫女士于2004年5月1日從某商場購買一套化妝品,使用后皮膚紅腫出疹,就醫(yī)不愈花費巨大。2005年4月,孫女士多次交涉無果將商場訴至法院。下列哪些說法是正確的?
A:孫女士可以要求商場承擔違約責任
B:孫女士可以要求商場承擔侵權責任
C:孫女士可以要求商場承擔締約過失責任
D:孫女士可以要求撤銷合同
答案:A,B
解析:【考點】違約責任與侵權責任的競合規(guī)則【詳解】《合同法》第44條第1款規(guī)定,依法成立的合同,自成立時生效。本題中孫女士與某商城之間的化妝品買賣合同已成立生效并由雙方交易完成,因此孫女士不能要求商場承擔締約過失責任,選項C錯誤。對于商場出售化妝品導致孫女士身體受到的傷害和由此造成的經(jīng)濟損失,《合同法》第122條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任?!睋?jù)此,孫女士有權要求商場承擔違約責任,也可以選擇要求商場承擔侵權責任。因此,選項A、B正確。由于本題中孫女士與商場簽訂合同過程中不存在《合同法》第54條中規(guī)定的可撤銷事由,因此孫女士不能要求撤銷合同,選項D錯誤。18.有關刑事賠償案件的賠償請求人和賠償義務機關,下列哪些說法是正確的?()
A.依法享有繼承權的同一順序繼承人有數(shù)人時,其中一人或者部分人作為賠償請求人申請國家賠償?shù)?,申請效力及于全體
B.賠償請求人為數(shù)人時,其中一人或者部分賠償請求人非經(jīng)全體同意,申請撤回或者放棄賠償請求,效力不及于未明確表示撤回申請或者放棄賠償請求的其他賠償請求人
C.一審判決有罪,二審發(fā)回重審,重審期間檢察院作出不起訴決定的,作出一審有罪判決的法院和檢察院為共同賠償義務機關
D.依照審判監(jiān)督程序再審后作無罪處理的,作出原生效判決的法院為賠償義務機關
答案:A,B,D
解析:本題考查刑事賠償案件的賠償請求人和賠償義務機關。參見《刑事賠償解釋》第9條第2、3款、第12條。19.趙某從商店購買了一臺甲公司生產的家用洗衣機,洗滌衣物時,該洗衣機因技術缺陷發(fā)生爆裂,葉輪飛出造成趙某嚴重人身損害并毀壞衣物。趙某的下列哪些訴求是正確的?
A.商店應承擔更換洗衣機或退貨、賠償衣物損失和賠償人身損害的違約責任
B.商店應按違約責任更換洗衣機或者退貨,也可請求甲公司按侵權責任賠償衣物損失和人身損害
C.商店或者甲公司應賠償因洗衣機缺陷造成的損害
D.商店或者甲公司應賠償物質損害和精神損害
答案:A,B,C,D
解析:選項A正確?!逗贤ā返谝话僖皇粭l規(guī)定,質量不符合約定的,應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。該法第一百一十三條第一款規(guī)定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。據(jù)此可知,趙某可向商店主張更換洗衣機或退貨、賠償衣物損失和賠償人身損害的違約責任。選項B正確。洗衣機的質量不符合要求屬于產品瑕疵擔保責任,對此,趙某只能請求商店承擔違約責任。洗衣機葉輪飛出造成的趙某人身損害和衣物損害,屬于產品缺陷責任,對此,趙某可主張違約責任或侵權責任,但只能選擇其一進行主張。選項C正確?!肚謾嘭熑畏ā返谒氖龡l第一款規(guī)定,因產品存在缺陷造成損害的,被侵權人可以向產品的生產者請求賠償,也可以向產品的銷售者請求賠償。據(jù)此可知,趙某可向商店或甲公司主張因產品缺陷造成的損害。選項D正確。《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條規(guī)定,自然人因下列人格權利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理:(一)生命權、健康權、身體權;(二)姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權;(三)人格尊嚴權、人身自由權。本案中,趙某的人身受到了損害,可以主張精神損害賠償。20.某甲因搶劫他人財物被K縣公安機關依法逮捕,在偵查期間,某甲不講真實姓名、住址,身份不明。對于該案件,K縣公安機關應當如何處理()。
A.偵查羈押時間自查清某甲真實身份之日起計算
B.在查清某甲真實身份以前,不允許其聘請律師為他提供法律幫助
C.在查清某甲真實身份以前,停止偵查活動
D.在查清某甲真實身份以前,不停止偵查活動
E.如果犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,可以按某甲自報姓名移送縣人民檢察院審查起訴
答案:A,D,E
解析:本題考核刑事訴訟偵查措施。犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址,身份不明的,偵查羈押期限自查清其身份之日起計算,但是不得停止對其犯罪行為的偵查取證。對于犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分的,也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。21.下列關于《村民委員會組織法》的說法,正確的是、()
A.村民委員會成員的職務終止有三種情況、①喪失行為能力或被判處刑罰的,自行終止;②因村民會議或村民代表會議連續(xù)兩次評議不稱職的,被終止;③經(jīng)村民會議決定而被撤換’
B.村民選舉委員會由主任和委員組成,由村民會議、村民代表會議或者各村民小組會議推選產生
C.村可以建立村務監(jiān)督委員會或其他形式的村務監(jiān)督機構,其成員由村民會議或村民代表會議在村民中推選產生
D.村委會成員實行任期和離任審計,由縣級政府農業(yè)、財政部門或鄉(xiāng)級政府負責組織并公布結果,離任審計須在下一屆村委會選舉前公布
答案:B,D
解析:B、D
考點:《村民委員會組織法》
講解:A項中的③錯誤,因為《村民委員會組織法》規(guī)定,村民委員會成員是村民直接選舉產生的,包括村民會議在內的任何組織或者個人不得指定、委派或撤換村委會成員。
B項正確。村民選舉委員會由主任和委員組成,由村民會議、村民代表會議或者各村民小組會議推選產生。
C項錯誤。村“應當”而非“可以”建立村務監(jiān)督委員會或其他形式的村務監(jiān)督機構,其成員由村民會議或村民代表會議在村民中推選產生。
D項正確。村委會成員實行任期和離任審計,由縣級政府農業(yè)、財政部門或鄉(xiāng)級政府負責組織并公布結果,離任審計須在下一屆村委會選舉前公布。22.A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由,責令其限期拆除建筑,退還所占土地。劉某不服,申請行政復議。下列哪一種說法是正確的?()
A:復議機關只能為A市土地管理局
B:若劉某撤回復議申請,則無權再提起行政訴訟
C:劉某有權委托代理人代為參加復議
D:若復議機關維持了某縣土地管理局的決定,劉某逾期不履行的,某縣土地管理局可以自行強制執(zhí)行
答案:C
解析:根據(jù)《行政復議法》第12條第1款規(guī)定,復議機關可以為A市土地管理局,也可以為某縣政府,A錯誤。劉某撤回復議申請,仍有權提出行政訴訟,B錯誤?!缎姓妥h法》第10條第5款規(guī)定:“申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復議?!庇纱伺袛郈正確。土地管理局沒有強制執(zhí)行權,不能自行強制執(zhí)行,因此D錯誤。23.中國好運公司(賣方)與比利時享特公司(買方)訂立一份國際貨物買賣合同,CFR價格條件,分三批履行,其中第二批出現(xiàn)了質量問題。請問依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定,下列哪些選項是正確的?()
A.比利時享特公司應辦理保險
B.如第二批貨物的質量問題構成根本違約,買方可以解除整個合同
C.在第二批貨物出現(xiàn)一般性違約時,買方也可以對該批貨物解除合同
D.在根本違約的貨物與各批貨物有相互依存的關系時,買方可以解除整個合同
答案:A,D
解析:本題考查國際貨物買賣——《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》——根本違約,貿易術語。A對,在CFR術語下,應由買方辦理保險。依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第73條的規(guī)定,在一方當事人不履行任何一批貨物的義務構成對該批貨物的根本違約時,另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效。B錯,只有一批出現(xiàn)了質量問題,不能解除整個合同。C錯誤,因為根據(jù)該公約第49條的規(guī)定,賣方根本違約是買方解除合同的必要條件。如果質量問題僅僅構成一般違約,買方可以請求損害賠償和其他救濟,但不能解除合同。D正確。在各批貨物相互依存時,買方可以解除整個合同。24.關于排除犯罪的事由,下列哪些說法是錯誤的?
A.甲取得患有絕癥的病人乙的同意而將其殺死,甲仍然構成故意殺人罪
B.甲以出賣為目的收買生活貧困的婦女乙后,經(jīng)乙同意將其賣給一個富裕人家為妻,甲仍然構成拐賣婦女罪
C.甲為了敲詐乙,請丙將自己的頭打破(構成輕傷),丙仍然構成故意傷害罪
D.甲的鉆石戒指被盜甲報案后,警察經(jīng)偵查,發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人是甲的朋友乙甲不忍心乙去坐牢,就跟警察說:“算了,那枚戒指就當是我送給她的吧”由于有甲的承諾,乙的行為不構成犯罪
答案:C,D
解析:CD。A:生命不能放棄;B:第一個行為已經(jīng)構成了拐賣婦女罪。婦女此后的同意是無效的。C:輕傷可以承諾。D:事后的承諾無效。25.甲享有1項藥品發(fā)明專利權,國家對該發(fā)明專利實施強制許可,下列說法正確的是:()
A.甲自專利權授予之日起3年內未實施該專利
B.甲行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為
C.強制許可的事實范圍限于國內市場
D.強制許可的實施范圍不限于國內市場
答案:D
解析:。依據(jù)《專利法》第50條的規(guī)定,答案為D。26.仲裁委員會可以根據(jù)當事人的申請和我國法律規(guī)定,向有關機構提請采取保全措施。下列說法正確的是:()
A:若是國內仲裁,可提交被申請人住所地或財產所在地的我國基層法院裁定
B:若是國內仲裁,可提交被申請人住所地或財產所在地的我國中級法院裁定
C:若是涉外仲裁,可提交被申請人住所地或財產所在地的我國基層法院裁定
D:若是涉外仲裁,可提交被申請人住所地或財產所在地的我國中級法院裁定
答案:A,D
解析:【考點】仲裁中財產保全的管轄。詳解:《執(zhí)行規(guī)定》第11條規(guī)定:在國內仲裁過程中,當事人申請財產保全,經(jīng)仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。所以,A項正確。《執(zhí)行規(guī)定》第12條規(guī)定:在涉外仲裁過程中,當事人申請財產保全,經(jīng)仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所在地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。所以,D項正確。27.2010年1月22日,賽格公司根據(jù)與深圳市聯(lián)京工貿有限公司和無錫市北塘恒昌車輛貿易總公司(以下簡稱恒昌公司)簽訂的代理進口摩托車發(fā)動機協(xié)議,對外開立了信用證。為此,恒昌公司按照約定簽發(fā)了金額分別為650萬元和850萬元的承兌匯票。該匯票到期日分別為同年11月16日、12月化日,收款人均為賽格公司的兩張銀行承兌匯票,中國農業(yè)銀行無錫市郊區(qū)支行為此兩張匯票的承兌。這兩張銀行承兌匯票,被恒昌公司在交付給賽格.公司前遺失。法院受理后立即發(fā)布公告,催促利害關系人申報權利,并將申報權利的期間定為60日。
有權向人民法院提出申請公示?的是:()
A.賽格公司
B.深圳市聯(lián)京工貿有限公司
C.恒昌公司
D.中國農業(yè)銀行無錫市郊區(qū)支行
答案:C
解析:??疾樯暾埞敬吒娴闹黧w,根據(jù)《民事訴訟法》第218條、《民訴意見》第226條的規(guī)定作答。28.以下合同中,屬于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》調整的國際貨物買賣合同的是、
A、中國甲公司向韓國乙公司購買船舶的合同
B、中國甲公司收購美國乙公司股票的合同
C、中國甲公司與英國某家具公司簽訂的家具買賣合同,但是英國公司不知道甲公司所購買的家具是用于甲公司董事長的家庭裝飾
D、中國甲公司與美國乙公司簽訂的飛機買賣合同
答案:C
解析:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第2條規(guī)定:“本公約不適用于以下的銷售:(a)購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售,除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用;(b)經(jīng)由拍賣的銷售;(C)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售;(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;(e)船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售;(f)電力的銷售?!北绢}中,A項的標的物船舶、B項的標的物股票以及D項的標的物飛機,都不屬于公約的調整范圍。至于C項,雖然家具的用途是用于家庭裝修,但因《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定,如果賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用,則可以適用公約,所以C項正確。29.張三、李四和王五涉嫌共同搶劫罪被公安機關立案偵查,偵查終結后移送至某直轄市人民檢察院分院審查起訴,該案經(jīng)市中級人民法院一審后,分別判處張三、李四、王五無期徒刑、有期徒刑12年、有期徒刑2年緩期3年執(zhí)行。張三上訴,市人民檢察院分院以對張三量刑過輕為由提起抗訴,李四和王五均未上訴。關于本案相關期限的說法哪些是正確的?
A:審查起訴期間改變管轄的,改變管轄前后補充偵查的次數(shù)總共不得超過2次,這里的補充偵查包括退回補充偵查和自行補充偵查;改變管轄的,從改變后的檢察院收到案件之日起計算審查起訴期限
B:市檢察分院對該案件應當在1個月內審查起訴完畢,作出決定,重大復雜的案件,可以延長半個月,犯罪涉及面廣,取證困難的重大復雜案件,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者決定,可以再延長1個月
C:市中級人民法院審理該案件,應當在受理后2個月以內宣判,至遲不得超過3個月,對于可能判處死刑或者附帶民事訴訟的案件,經(jīng)該直轄市高級人民法院批準,可以再延長3個月
D:第二審人民法院受理該案件,應當在受理后2個月以內宣判,對于可能判處死刑或者附帶民事訴訟的案件,經(jīng)該直轄市高級人民法院批準或者決定,可以延長2個月
答案:A,C,D
解析:根據(jù)《高檢規(guī)則》第385條規(guī)定,A選項正確?!缎淌略V訟法》第169條規(guī)定,人民檢察院對于公安機關移送起訴的案件,應當在一個月以內作出決定,重大、復雜的案件,可以延長半個月。人民檢察院審查起訴的案件,改變管轄的,從改變后的人民檢察院收到案件之日起計算審查起訴期限。第156條和第202條規(guī)定,犯罪涉及面廣,取證困難的重大復雜案件,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者決定,可以再延長2個月,B選項錯誤。第202條規(guī)定,人民法院審理公訴案件,應當在受理后2個月以內宣判,至遲不得超過3個月。對于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件,以及有本法第156條規(guī)定情形之一的,經(jīng)上一級人民法院批準,可以延長3個月,C選項正確。第232條規(guī)定,第二審人民法院受理上訴、抗訴案件,應當在2個月以內審結。對于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件,以及有本法第156條規(guī)定情形之一的,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準或者決定,可以延長2個月,D選項正確。30.甲、乙兩國的全權代表對某條約的文本進行了草簽。對于草簽,下列表述中哪項是正確的?()
A.表明對全權代表所代表的國家具有法律約束力
B.表明全權代表對條約約文已認證,但條約對草簽國尚不具有法律約束力
C.所代表的國家不得對約文提出異議
D.表明所代表的國家可以對約文提出異議,但必須簽署該約文使之具有法律效力
答案:B
解析:本題考查條約法——條約的成立。依《維也納條約法公約》的規(guī)定,草簽的意義是雙方對約文文本的認證,不是接受拘束的一種方式。因此,草簽的文本對簽字雙方尚沒有法律上的拘束力。草簽也不是締結條約所必須經(jīng)過的程序,國家對于草簽后的條約文本也沒有以后必須正式簽署的一般義務。B正確。31.關于證券投資基金的公開募集,下列說法不正確的是:()
A:基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內募集基金,超過6個月的,應向原審批機構重新提交注冊申請
B:開放式基金募集的基金份額低于核準規(guī)模的80%的,為募集失敗
C:投資人繳納認購基金份額的款項時,基金合同成立并生效
D:基金合同須向證監(jiān)會備案
答案:A,B,C,D
解析:【考點】證券投資基金的募集。詳解:《證券投資基金法》第58條第1款規(guī)定:“基金管理人應當自收到準予注冊文件之日起六個月內進行基金募集。超過六個月開始募集,原注冊的事項未發(fā)生實質性變化的,應當報國務院證券監(jiān)督管理機構備案;發(fā)生實質性變化的,應當向國務院證券監(jiān)督管理機構重新提交注冊申請?!睋?jù)此,超過6個月開始募集,若原注冊的事項未發(fā)生實質性變化的,只需報備,而非重新提交注冊申請,故A項錯誤。第59條規(guī)定:“基金募集期限屆滿,封閉式基金募集的基金份額總額達到準予注冊規(guī)模的百分之八十以上,開放式基金募集的基金份額總額超過準予注冊的最低募集份額總額,并且基金份額持有人人數(shù)符合國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的,基金管理人應當自募集期限屆滿之日起十日內聘請法定驗資機構驗資,自收到驗資報告之日起十日內,向國務院證券監(jiān)督管理機構提交驗資報告,辦理基金備案手續(xù),并予以公告?!睋?jù)此,開放式基金募集的基金份額總額低于“準予注冊的最低募集份額總額”(故B項錯誤),或者基金份額持有人人數(shù)不符合國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的,為募集失敗。第61條第1款規(guī)定:“投資人交納認購的基金份額的款項時,基金合同成立;基金管理人依照本法第五十九條的規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構辦理基金備案手續(xù),基金合同生效?!睋?jù)此,選項C的“并生效”字眼錯誤。第52條規(guī)定:“注冊公開募集基金,由擬任基金管理人向國務院證券監(jiān)督管理機構提交下列文件:(一)申請報告;(二)基金合同草案;……”據(jù)此,基金合同不需要單獨項證監(jiān)會報備,而是申請注冊公開募集基金時提交的文件之一,故D項錯誤。32.關于刑事訴訟中的延期審理和中止審理,下列哪一項說法是正確的?
A.由于申請回避而不能進行審判的,法院裁定中止審理
B.檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補充偵查的,法院裁定延期審理
C.延期審理和中止審理,其時間都計入審理期限
D.延期審理適用于法庭審理過程中,中止審理適用于法院受理案件后至做出判決前
答案:D
解析:A選項錯誤,回避事由是延期審理;B選項錯誤,法院決定延期審理;C選項錯誤,因補充偵查、變更追加起訴導致延期審理的,中斷的時間不僅不計入審理期限,還要重新計算審理期限;D選項正確。33.依法行政原則是法治國家對行政活動提出的基本要求。而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求:
A.某縣土地管理局責令某甲于15日內拆除非法占地所建房屋,某甲逾期未拆除,某縣土地管理局即派人強拆
B.某縣工商局扣押某企業(yè)生產的產品以鑒定其是否質量標準,并要求該企業(yè)繳納鑒定費2萬元
C.某縣公安局委托轄區(qū)內保安公司對其發(fā)現(xiàn)的違法嫌疑人員留置盤問
D.某縣公安局以有立功表現(xiàn)為由,決定對嫖娼的王某從輕處罰
答案:A,B,C,D
解析:根據(jù)《土地管理法》第83條,違反土地管理法的違法建筑物,應當申請法院執(zhí)行,行政機關無自行強制拆除權。而且根據(jù)《行政強制法》第44條,對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除的,才可以依法強制拆除。A項違反上述規(guī)定,故應選。根據(jù)《行政強制法》第26條第1款,鑒定費用由行政機關承擔。故B項“要求該企業(yè)繳納鑒定費2萬元”違法,應選。留置盤問屬于限制人身自由的行政強制措施。根據(jù)《行政強制法》第17條第1款,行政強制措施權不得委托。故C項應選。根據(jù)《治安管理處罰法》第19條第5項,違反治安管理的人有立功表現(xiàn)的,減輕處罰或者不予處罰。故D項僅“從輕處罰”違法,應選。34.★根據(jù)《國際商會托收統(tǒng)一規(guī)則》的規(guī)定,在托收中銀行應承擔下列哪項責任?()
A.收到的款項和扣除必要的手續(xù)費和其他費用后必須按照指示書的規(guī)定無遲延地解交本人
B.對承兌人簽名的真實性進行審核
C.在收貨人不提貨時提取貨物
D.由于任何通知、信件或單據(jù)在寄送途中發(fā)生延誤或失落所造成的一切后果
答案:A
解析:。A正確,根據(jù)《國際商會托收統(tǒng)一規(guī)則》,銀行收到的款項在扣除必要的手續(xù)費和其他費用后必須按照指示書的規(guī)定無遲延地解交本人。B錯,銀行不需要對承兌人簽名的真實性負責任。C錯,根據(jù)《國際商會托收統(tǒng)一規(guī)則》,除非事先征得銀行同意,貨物不應直接運交銀行或以銀行為收貨人,否則銀行無義務提取貨物。銀行對于跟單托收項下的貨物無義務采取任何措施。D錯,根據(jù)《國際商會托收統(tǒng)一規(guī)則》,銀行對與托收有關的銀行對由于任何通知、信件或單據(jù)在寄送途中發(fā)生延誤或失落所造成的一切后果,或對電報、電傳、電子傳送系統(tǒng)在傳送中發(fā)生延誤、殘缺和其他錯誤,或對專門性術語在翻譯上和解釋上的錯誤概不負責。35.小牛在從甲小學放學回家的路上,將石塊扔向路上正常行駛的出租車,致使乘客張某受傷,張某經(jīng)治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的?
A:張某有權要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害
B:甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任
C:張某有權要求甲小學賠償醫(yī)療費及精神損害
D:張某有權要求小牛的監(jiān)護人賠償醫(yī)療費及精神損害
答案:A,B,C
解析:【考點】無民事行為能力人致人損害的侵權行為【詳解】本題中,張某與乙公司形成旅客運輸合同,對于張某遭受人身損害,張某可以要求乙公司承擔違約責任,但違約責任中并不包括精神損害賠償,因此A選項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條第1款規(guī)定,對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構,只有在未成年人在校期間且在教育機構的管轄范圍內,因其未盡職責范圍內的相關義務導致未成年人致他人人身損害的,才應承擔與其過錯相應的賠償責任。本題中小牛已脫離甲小學管轄范圍,甲小學不應當承擔賠償責任,因此B、C選項錯誤。根據(jù)《民法通則》第133條第1款及《侵權責任法》第32條規(guī)定,張某有權要求小牛的監(jiān)護人賠償醫(yī)療費及精神損害,因此選項D正確。本題正確答案應為ABC。36.下列關于證人的說法,說法正確的是:()
A.不能正確表達意志的人,不能作證
B.路途遙遠的證人,可以不出庭作證
C.不出庭證人,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式出庭作證
D.證人出庭作證的費用及誤工損失,由申請該證人出庭的當事人承擔
答案:C
解析:考點:證人制度
講解:《民事訴訟法》第72條第2款規(guī)定,不能正確表達意思的人,不能作證。值得注意的是,2012年民事訴訟法修改將證人的條件由“不能正確表達意志的人,不能作證”改為“不能正確表達意思的人,不能作證”,因此A項錯誤。第73條第2項規(guī)定,因路途遙遠,交通不便不能出庭的,經(jīng)人民法院許可可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式出庭作證??梢?,僅僅是路途遙遠不構成證人不出庭作證的必要條件,還必須滿足交通不便。B項的說法錯誤,C項的說法正確。第74條規(guī)定,證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔。而非由申請該證人出庭的當事人承擔,D項的說法錯誤。答案選C。37.下列關于2004年修訂的《中華人民共和國對外貿易法》的表述,哪些是正確的?()
A、對外貿易經(jīng)營者應為被授予外貿經(jīng)營權的法人及其他組織
B、該法只適用于貨物進出口
C、該法不適用于香港、澳門地區(qū)
D、該法規(guī)定了對進口貨物侵犯知識產權的制裁措施
答案:C,D
解析:《對外貿易法》第8條規(guī)定:“本法所稱對外貿易經(jīng)營者,是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù),依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人?!钡?條規(guī)定:“本法適用于對外貿易以及與對外貿易有關的知識產權保護。本法所稱對外貿易,是指貨物進出口、技術進出口和國際服務貿易?!钡?9條規(guī)定:“中華人民共和國的單獨關稅區(qū)不適用本法?!钡?9條第2款規(guī)定:“進口貨物侵犯知識產權,并危害對外貿易秩序的,國務院對外貿易主管部門可以采取在一定期限內禁止侵權人生產、銷售的有關貨物進口等措施?!庇纱丝芍绢}答案為C、D。38.法律行為依不同標準可劃分為若干類型。關于法律行為類型的說法,正確的是()。
A.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于單方法律行為
B.附義務的贈與屬于有償行為
C.租賃屬于諾成行為
D.保證屬于身份行為
答案:C
解析:知識點:法律行為的分類。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于雙方法律行為。附義務的贈與屬于無償行為。保證屬于財產行為。39.2008年)材料:案例一:2005年9月15日,B市的家庭主婦張某在家中利用計算機ADSL撥號上網(wǎng),以E話通的方式,使用視頻與多人共同進行“裸聊”被公安機關查獲。對于本案,B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴,后又撤回起訴。
案例二:從2006年11月到2007年5月,Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”,“裸聊”對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市,在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人,網(wǎng)上銀行匯款記錄1,000余次,獲利2.4萬元。對于本案,Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴,L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月,緩刑1年,并處罰金5,000元。
關于上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案,在司法機關處理過程中,對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見:第一種意見認為應定傳播淫穢物品罪(張某)或者傳播淫穢物品牟利罪(方某第二種意見認為應定聚眾淫亂罪;第三種意見認為“裸聊”不構成犯罪。
問題1:以上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案為例,從法理學的角度闡述法律對個人自由干預的正當性及其限度。
問題2:根據(jù)罪刑法定原則,評述上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案的處理結果。
答題要求:
1.在綜合分析基礎上,提出觀點并運用法學知識闡述理由;
2.觀點明確,論證充分,邏輯嚴謹,文字通順;
3.不少于500字,不必重復案情。
《刑法》參考條文:
※第三條法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。
※第三百六十三條(第一款)以牟利為目的,制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上十年以下有斯徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。
※第三百六十四條(第一款)傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品,情節(jié)嚴重的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
※第三百零一條(第一款)聚眾進行淫亂活動的,對首要分子或者多次參加的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
※第三百六十七條本法所稱淫穢物品,是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。有關人體生理、醫(yī)學知識的科學著作不是淫穢物品。包含有色情內容的有藝術價值的文學、藝術作品不視為淫穢物品。
答案:
解析:
本題是一道自由選擇式的論述題,考生可以根據(jù)個人的興趣選擇作答,出題者給了考生很大的自由選擇空間??忌梢愿鶕?jù)自己的理解和分析,結合材料內容,提出自己不同的觀點,并且加以論證和闡述。但是本題以案例結合法條的形式出現(xiàn),要求考生進行理論性的論證,這就需要考生復習時在法學理論方面要多下點功夫,以提高理論素養(yǎng)和論證水平。
問題1:考生在回答問題1時,需要先對材料中的案例進行分析和判斷。案例1中的家庭主婦張某與多人共同進行“裸聊”被公安機關查獲,B市S區(qū)的檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴,后又撤回起訴,結合材料和法理分析可知對于案例1中的“裸聊”行為法律并不禁止,可見法律對公民個人自由的干涉不是無限度的。案例2中的Z省L縣無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”,Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴,L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月,緩刑1年,并處罰金5,000元。結合材料和法理分析可以得知,案例2中的“裸聊”行為是觸犯刑法的,是損害社會公共利益的,對于這種“自由”法律是應當予以限制的。
考生通過分析材料可以得知,材料中蘊含的法理是法律與自由的關系。從哲學上而言,自由是指在沒有外在強制的情況下,能夠按照自己的意志進行活動的能力,這正如霍布斯將自由定義為“沒有障礙”一樣,它表明主體可以根據(jù)自已的意志、目的而行動,而不是按照外界的強制或限制來行動。法的價值上所言的“自由”,即意味著法以確認、保障人的這種行為能力為己任,從而使主體與客體之間能夠達到一種和諧的狀態(tài)。從價值上而言,法律是自由的保障。法律雖然是可以承載多種價值的規(guī)范綜合體,然而其最本質的價值則是“自由”,“法典是人民自由的圣經(jīng)”,因此法律必須體現(xiàn)自由、保障自由,如案例1中的家庭主婦張某有“裸聊”的自由,法律不應干涉。
不過法律對自由的保障也不是沒有界限的。自由從來都不是絕對的,個人的意志實現(xiàn)還會受到社會道德和法律的約束。少數(shù)人的為所欲為的自由勢必損害多數(shù)人的自由,因此法律有必要對自由的界限予以劃定,只有劃定了自由的界限,才能蕞大限度地實現(xiàn)公民個人的自由,因此法律在一定程度上對公民個人的自由進行干涉具有正當性‘。如案例2中的無業(yè)女子方某的“裸聊"的自由,法律是要予以限制的,因為這種自由已經(jīng)損害了社會利益,法律只有對這種自由予以限制,才能為普遍自由的實現(xiàn)提供前提。
問題2:問題2是一道刑法試題,題目要求考生根據(jù)罪刑法定原則對上述兩個“裸聊”案的處理結果進行評述,并且提供了相應的法條,有利于考生作答。罪刑法定原則最經(jīng)典的表述是:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰?!逼鋬群S富,包括要求罪和刑都要有法律明文規(guī)定,禁止溯及既往,禁止有罪類推,禁止處罰不當罰的行為等含義。
案例1中的“裸聊”案中,檢察機關提起公訴,后又撤回起訴,即不認為張某的行為是犯罪??忌梢愿鶕?jù)罪刑法定原則分析檢察機關的這一處理是否正確,要分析此種做法是否正確,關鍵是要看對于這種不以牟利為目的的“裸聊”行為是否在刑法中有明文規(guī)定。考生可以結合《刑法》第三百零一條進行具體分析。如案例1中的張某這種裸聊行為是否構成聚眾,是否構成淫亂等。考生可以根據(jù)自己對刑法的理解發(fā)表自己不同的觀點和見解,只要能夠自圓其說就可以。
案例2中的“裸聊”案中,法院對無業(yè)女子方某以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。考生可以根據(jù)罪刑法定原則對該處理結果進行分析,方某的裸聊行為是以牟利為目的的,但是方某的“裸聊”是否構成淫穢物品,是否構成網(wǎng)上傳播,法院對方某的定罪處罰是否正確,考生可以發(fā)表自己的見解,從不同的角度進行論述。
考生選擇作答第2題時需注意,本題的問題是對材料中的兩個“裸聊”案的處理結果進行評述,考生應當注意審題,注意圍繞對兩個案件的處理結果進行評述,不要偏離主題,應當圍繞主題展開論述。
1.真正的自由需要法律的保障
自由是法律最本質的價值。自由體現(xiàn)了人性最深刻的需要,人類活動的基本目的之一,便是為了滿足自由需要。法的價值上所言的“自由”,意味著法以確認、保障人的這種行為能力為己任,從而使主體與客體之間能夠達到一種和諧的狀態(tài)。從價值上講,法律是自由的保障。就法的本質來說,它以自由為最高的價值目標。誠如馬克思所言:“法典就是人民自由的圣經(jīng)。”法律是用來保衛(wèi)、維護人民自由的,而不是用來限制、踐踏人民自由的;如果法律限制了自由,也就是對人性的一種踐踏。
但是,自由從來不是絕對的,自由是有限度的。從法的價值來說,盡管自由是最髙價值,但是自由不是法律的唯一價值。除此之外,秩序、正義都是法的價值。一個良好的法律體系必然要在自由、正義、秩序之間謀求正當?shù)钠胶?,從而使自由受到秩序和正義的限制,這也是法律干預自由的正當性。但是法律在干預自由、限制自由時,必須要有法律的明確規(guī)定,且必須符合比例原則,即所采取的限制手段應當必要、適當;有多種措施可供選擇的,應當選擇有利于最大程度的保護自由的措施。
本案中,張某在私人空間通過視頻與他人進行“裸聊”的行為,完全屬于一種私人感情交流的手段,公民當然有行使此種權利的自由,因此法律應當予以容忍和保障。而當“裸聊”行為發(fā)展到一對多、以牟利為目的的時候,情感交流就已經(jīng)被惡俗娛樂所取代,已經(jīng)敗壞了社會風氣,還會成為一些違法犯罪的誘因和手段,此時法律就有必要出面干預這種濫用的自由。但法律對這種自由的干預必須依據(jù)強行法的明確規(guī)定,以保障權利的行使和對社會公共利益的保護。但根據(jù)比例原則,對于危害較輕的,適用治安管理處罰法進行處罰;對于危害較重的,才可適用刑法進行處罰。當然不管是治安管理處罰還是刑罰,都必須由法律作明確規(guī)定。
總而言之,法律的真正使命在于禁止每一個人損害他人的權利,而不是禁止他行使自己的權利。法律應當保障自由的實現(xiàn),使自由不受權利濫用和權力濫用的侵犯。只有法律保障的自由,才是真正的自由。只有符合自由意蘊的法律才是真正意義上的法律。
2.“裸聊”的不同結果
伴隨著視頻聊天成為現(xiàn)代人交友的重要途徑,“裸聊”成為一個時髦的“玩意”?!奥懔牡娘L行,也讓人們熱議,“裸聊”是否構成犯罪?!奥懔摹鼻趾α松鐣屏硷L俗,在一定程度上損害了社會公共利益。但“裸聊”是否全部構成犯罪,還需要具體問題具體分析。筆者認為材料1中的家庭主婦張某在私人空間,不以牟利為目的“裸聊”是不應當構成犯罪的;而材料2中的無業(yè)女子方某以牟利為目的,一對多的“裸聊”應認定為傳播淫穢物品牟利罪。“裸聊”的不同結果,區(qū)分的關鍵在于罪刑法定。
罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”。詳言之,即什么是犯罪,有哪些犯罪,各種犯罪的構成條件是什么,有哪些刑種,對各個刑種如何適用,以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等,均由刑法加以規(guī)定。而對于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為,不得定罪處罰。根據(jù)這一原則,司法機關定罪和量刑都必須按照法律規(guī)定來判斷,而不僅僅看行為是否具有社會危害性。材料1中的張某在家進行“裸聊”,雖然侵害了社會善良風俗,但是我國刑法中并沒有規(guī)定此行為構成犯罪,因此不應對其認定為犯罪。材料2中的方某以牟利為目的,以一對多的形式進行“裸聊”,符合我國刑法第三'百六十三條、三百六十七條的規(guī)定,應認定為傳播淫穢物品牟利罪。
罪刑法定原則是刑法最基本的原則,也是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn),罪刑法定原則反對刑事類推和罪刑擅斷,不僅對保護社會安寧有重要作用,而且對保障人權有重大意義。罪刑法定原則實際上是通過刑法將社會關系劃分成了“權利空間”和“權力空間”,并且權利空間是通過對權力空間的界定加以排他式廓清的。這樣使得國家權力的行使是有限的,而個人權利的馳騁空間是無涯的。所以個人及其權利永遠具有終極意義。正是在這個意義上,我們認為對于類似“裸聊”等新生事物,可以通過規(guī)范法制、完善制度建設等其他手段進行管理和監(jiān)督,不能一味地追求嚴刑厲法,否則可能會違背保障人權的初衷。40.北京甲公司與河北乙公司簽訂了一專利轉讓合同,合同約定:“因本合同發(fā)生的爭議,提交華北地區(qū)的仲裁委員會進行仲裁?!焙贤男羞^程中發(fā)生爭議,甲公司向天津仲裁委員會申請仲裁,乙公司則向甲公司所在地的北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟。該法院立案受理后,甲公司對該院管轄權提出異議。這種情況下,該法院應如何處理?()
A.裁定駁回起訴
B.裁定不予受理
C.裁定駁回管轄權異議,本院具有管轄權
D.裁定管轄權異議成立,移送有管轄權的仲裁機關受理
答案:C
解析:。本題考查仲裁委員會的選定,因為仲裁協(xié)議對仲裁委員會的選擇約定不明確,因此該仲裁協(xié)議無效,本題中管轄權依然歸法院享有。41.農民王某與其子用拖拉機將西瓜運到縣城賣,剛剛到縣城,就被一伙小混混圍住,硬要低價購買,王某不同意,并暗示其子到城關派出所報案。城關派出所值班民警對王某之子說,警察已經(jīng)下班,派不出人。王某之子哭著跑了回來,小混混得知派出所不愿干預,就一哄而上,將西瓜一搶而光。王某因此損失2000元。次日,王某以該城關派出所不作為為由,將其告至法院。法院發(fā)現(xiàn)被告沒有履行法定職責是事實,但是西瓜已經(jīng)被搶,判決責令履行已經(jīng)無實際意義。在這種情況下,法院應當作出何種判決?
A:變更判決
B:維持判決
C:確認判決
D:撤銷判決
答案:C
解析:有下列情形之一時,應當作出確認具體行政行為違法或者無效的判決:(1)被告不履行法定職責,但判決責令其履行法定職責已無實際意義的;(2)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內容的;(3)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的;(4)被訴具體行政行為違法,但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成損失的,人民法院應當做出確認被訴具體行政行為違法的判決,并責令被訴行政機關采取相應的補救措施;造成傷害的,依法判決承擔賠償責任。本案中,原告王某的西瓜已經(jīng)被搶光,判決責令被告履行其法定職責已無實際意義,因而人民法院應當依法作出確認被告不作為之行為違法的判決,故C項是正確的。42.甲公司為注冊地在中國的演藝經(jīng)紀公司,乙公司為注冊地在H國的文化產業(yè)投資公司。雙方簽訂協(xié)議,約定共同出資,在中國S市建設影視拍攝基地?,F(xiàn)雙方就合同履行發(fā)生糾紛,甲公司將乙公司訴至S法院。
法院由3名陪審員和2名審判員組成合議庭進行了審理。
如果航運主管機關擬作出吊銷余某的航運許可證處罰,余某要求聽證。下列說法不正確的有:()查看材料
A.余某可以在航運主管機關告知其有要求聽證的權利后3日內提出聽證
B.航運主管機關應當在聽證的7日前,通知余某舉行聽證的時間、地點
C.聽證由本案調查人員主持
D.余某必須親自參加聽證
答案:C,D
解析:考查行政處罰的聽證程序。參見《行政處罰法》第42條第1款。43.根據(jù)《憲法》和《監(jiān)督法》的規(guī)定,關于各級人大常委會依法行使監(jiān)督權,下列選項正確的是:()
A.各級人大常委會行使監(jiān)督權的情況,應當向本級人大報告,接受監(jiān)督
B.全國人大常委會可以委托下級人大常委會對有關法律、法規(guī)在本行政區(qū)域內的實施情況進行檢查
C.質詢案以書面答復的,由受質詢的機關的負責人簽署
D.依法設立的特定問題調查委員會在調查過程中,可以不公布調查的情況和材料
答案:A,C,D
解析:《各級人民代表大會常務委員會監(jiān)督法》第6條規(guī)定:“各級人民代表大會常務委員會行使監(jiān)督職權的情況,應當向本級人民代表大會報告,接受監(jiān)督?!睋?jù)此,A項正確。該法第25條規(guī)定:“全國人民代表大會常務委員會和省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會根據(jù)需要,可以委托下一級人民代表大會常務委員會對有關法律、法規(guī)在本行政區(qū)域內的實施情況進行檢查。受委托的人民代表大會常務委員會應當將檢查情況書面報送上一級人民代表大會常務委員會?!睋?jù)此,全國人大常委會只能委托“下一級”(非“下級”)人大常委會(即省級人大常委會)進行執(zhí)法檢查。下級包括下一級、下兩級、下三級等。故B項錯誤,不應選。
該法第38條規(guī)定:“質詢案以口頭答復的,由受質詢機關的負責人到會答復。質詢案以書面答復的,由受質詢機關的負責人簽署?!睋?jù)此,C項正確。
該法第42條第3款規(guī)定:“調查委員會在調查過程中,可以不公布調查的情況和材料?!睋?jù)此,D項正確。44.大風公司和小雨公司一同申請某市建設規(guī)劃局頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證,市建設規(guī)劃局經(jīng)過省建委的批準,作出了向小雨公司頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證的決定。大風公司不服,遂提起訴訟,下列哪些表述是正確的?
A.由于市建設規(guī)劃局是在對外生效的法律文書上署名蓋章的機關,所以大風公司只能告市建設規(guī)劃局
B.在訴訟中,市建設規(guī)劃局無正當理由怠于舉證,此時小雨公司可以提供證據(jù)證明行政許可行為合法
C.如果小雨公司提供證據(jù)證明了市建設規(guī)劃局的行政許可決定是合法的,此時法院可以作出維持行政許可判決
D.如果小雨公司提供證據(jù)證明了市建設規(guī)劃局的行政許可決定是合法的,此時法院要作出駁回原告大風公司訴訟請求的判決
答案:B,D
解析:①在行政許可訴訟中,經(jīng)過上級批準的行政行為,原則上,當事人應以在對外生效的法律文書上署名蓋章的機關為被告,即以作出決定的下級機關為被告,但是,如果當事人既對下級的決定不服,也對上級的批準或者不批準決定不服的,可以以上下級機關為共同被告,一并提起訴訟。所以大風公司既可以只告市建設規(guī)劃局,也可以市建設規(guī)劃局和省建委共同告,所以A選項表述錯誤,不當選。②在訴訟進行中,被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的,與被訴行政許可行為有利害關系的第三人可以向法院提供;第三人對無法提供的證據(jù),可以申請法院調取。此時小雨公司就是與被訴行政許可行為有利害關系的第三人,所以B選項表述正確,當選。③如果第三人提供或者法院調取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的,法院應當判決駁回原告的訴訟請求,而不是維持行政許可判決。45.美國宏光公司與中國通達公司簽訂了一份加工承攬合同,由通達公司在其住所地中國廣州為宏光公司加工一批服裝。雙方在合同中約定、如果發(fā)生糾紛由中國法院管轄。后雙方因該合同糾紛在中國法院涉訴。關于法院處理此糾紛應當適用的法律,下列說法中錯誤的是、()
A、如果宏光公司和通達公司在合同中明確約定適用美國法,但我國法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)美國的不同地區(qū)實施不同的法律,則法院應依據(jù)美國法律關于調整國內法律沖突的規(guī)定,確定應適用的法律。如果美國法律未作規(guī)定,則直接適用與該合同有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律
B、如果宏光公司和通達公司在合同中明確約定適用美國法,但我國法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)美國的不同地區(qū)實施不同的法律,則法院應不再適用美國法而以法院地法為準據(jù)法
C、宏光公司和通達公司協(xié)議選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律,必須在法院開庭審理前作出
D、如果宏光公司和通達公司在合同中未明確約定應當適用的法律,但均援引英國的法律且未提出適用異議,應視為雙方已經(jīng)就合同爭議應適用的法律作出選擇
答案:A,B,C
解析:【考點】涉外合同關系的法律適用。詳解:《涉外民事關系法律適用法》第6條規(guī)定:“涉外民事關系適用外國法律,該國不同區(qū)域實施不同法律的,適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律?!睋?jù)此,如果宏光公司和通達公司在合同中明確約定適用美國法,但我國法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)美國的不同地區(qū)實施不同的法律,則法院應適用與該合同有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。故AB選項錯誤。《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若
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