版權(quán)說明:本文檔由用戶提供并上傳,收益歸屬內(nèi)容提供方,若內(nèi)容存在侵權(quán),請進行舉報或認(rèn)領(lǐng)
文檔簡介
長風(fēng)破浪會有時,直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年河南省駐馬店市中級人民法院招聘40名司法輔助人員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調(diào)整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹(jǐn)慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.甲公司向某銀行貸款100萬元,乙公司以其所有的一棟房屋作抵押擔(dān)保,并完成了抵押登記?,F(xiàn)乙公司擬將房屋出售給丙公司,通知了銀行并向丙公司告知了該房屋已經(jīng)抵押的事實。乙、丙訂立書面買賣合同后到房屋管理部門辦理過戶手續(xù)。下列哪些說法是正確的?()
A:不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓,房屋管理部門應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶,但銀行仍然對該房屋享有抵押權(quán)
B:如丙公司代為清償了甲公司的銀行債務(wù),則不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓,房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶
C:如丙公司向銀行承諾代為清償甲公司的銀行債務(wù),則不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓,房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶
D:如甲公司清償了銀行債務(wù),則不論銀行是否同意,房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶
答案:B,D
解析:《物權(quán)法》第191條確定了兩條規(guī)則:其一,抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物一般應(yīng)征得抵押權(quán)人同意,并應(yīng)提前清償或者提存。本題中,抵押人乙公司擬將已抵押登記的房屋出售給丙公司,須經(jīng)得抵押權(quán)人某銀行的同意,未經(jīng)抵押權(quán)人的同意,房產(chǎn)管理部門不能為其辦理過戶手續(xù),故A選項錯誤。其二,受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的,轉(zhuǎn)讓抵押物也可不經(jīng)抵押權(quán)人同意。抵押權(quán)是從權(quán)利,隨作為主權(quán)利的債權(quán)產(chǎn)生而產(chǎn)生,如果作為主權(quán)利的債權(quán)消滅,則作為從權(quán)利的抵押權(quán)亦消滅。當(dāng)受讓人代為清償債務(wù)時,債權(quán)消滅,抵押權(quán)也就不復(fù)存在,此時,轉(zhuǎn)讓抵押物當(dāng)然無須抵押權(quán)人(確切地說,應(yīng)是前抵押權(quán)人)的同意,故B選項正確。這里需要說明的是,能使抵押權(quán)消滅從而自由轉(zhuǎn)讓抵押物而無需抵押權(quán)人同意是由于代為清償了債務(wù)而使得抵押權(quán)無所依托,如果受讓人僅僅承諾代為清償債務(wù)而未實際清償,則該債權(quán)依然存在,只不過變更了債務(wù)人或履行人而已,作為從權(quán)利的抵押權(quán)也就不會消滅,該抵押物的轉(zhuǎn)讓就必須經(jīng)得抵押權(quán)人的同意,故C選項錯誤。同理可得,如果債務(wù)人清償了債務(wù),也將導(dǎo)致作為從權(quán)利的抵押權(quán)消滅而使抵押物自由轉(zhuǎn)讓,故D選項正確。2.關(guān)于法的現(xiàn)代化,下列哪一說法是正確的
A.內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化具有依附性,帶有明顯的工具色彩
B.外源型法的現(xiàn)代化是在西方文明的特定歷史背景中孕育、發(fā)展起來的
C.外源型法的現(xiàn)代化具有被動性,外來因素是最初的推動力
D.中國法的現(xiàn)代化的啟動形式是司法主導(dǎo)型
答案:C
解析:選項A錯誤。外源型法的現(xiàn)代化具有依附性。這種情況下展開的法的現(xiàn)代化進程,帶有明顯的工具色彩,一般被要求服務(wù)于政治、經(jīng)濟變更。選項B錯誤。內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化是指由特定社會自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。這種類型的法的現(xiàn)代化是在西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發(fā)展起來的。選項C正確。外源型法的現(xiàn)代化具有被動性。一般表現(xiàn)為在外部因素的壓力下(或由于外來干涉,或由于殖民統(tǒng)治,或由于經(jīng)濟上的依附關(guān)系),本民族的有識之士希望通過變法以圖民族強盛。選項D錯誤。中國法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導(dǎo)型。3.下列關(guān)于增值稅的說法正確的是:()
A.一切從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的單位和個人都要繳納增值稅
B.增值稅的納稅人既可以是生產(chǎn)商,又可以是銷售商,
C.增值稅的納稅人不應(yīng)當(dāng)是提供服務(wù)的經(jīng)營者
D.增值稅的納稅人只能是單位,不包括個人
答案:B
解析:考查增值稅的基本規(guī)則。增值稅只對商品在生產(chǎn)流通過程中的價值增值額征收。沒有價值增值的,不受增值稅的調(diào)整。所以A選項的說法不周延。增值稅具有普遍征收的特點。增值稅不僅可以對制造業(yè)征收,而且可以對服務(wù)業(yè)征收。不但可以在生產(chǎn)環(huán)節(jié)征收,而且可以延伸到進口、批發(fā)、零售諸環(huán)節(jié),因此這些環(huán)節(jié)的經(jīng)營者都可成為增值稅的納稅人,所以B選項說法正確,而C選項說法錯誤。同樣,增值稅的納稅人既包括單位,也包括個人,故D選項錯誤。4.《憲法》第128條規(guī)定:“中華人民共和國人民法院是國家的審判機關(guān)?!毕铝嘘P(guān)于人民法院的產(chǎn)生、任期和職權(quán)的說法中,正確的是哪些?()
A.最高人民法院院長每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同,連續(xù)任職不得超過兩屆
B.人民法院審理案件,除法律規(guī)定的特別情況外,一律公開進行。被告人有權(quán)獲得辯護
C.人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán),不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉
D.最高人民法院對全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會負(fù)責(zé),地方各級人民法院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機關(guān)負(fù)責(zé)
答案:A,B,C,D
解析:考查人民法院?!稇椃ā返?28條、第129條、第130條、第131條、第133條。
5.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴,但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服,提起上訴,第二審法院審查后,認(rèn)為第一審民事部分判決正確,但刑事部分有錯誤。第二審法院應(yīng)該如何處理?()
A.指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分
B.裁定將全案發(fā)回重審刑事部分
C.按審判監(jiān)督程序再審刑事部分,同附帶民事部分一并審理,依法判決
D.裁定將刑事部分發(fā)回重審
答案:C6.甲、乙、丙三人共同商定出資設(shè)立一家普通合伙企業(yè),其中約定乙以其所有房屋的使用權(quán)出資,企業(yè)的財務(wù)由甲負(fù)責(zé)。2015年4月,該合伙企業(yè)虧損巨大。5月,見股市大漲,在丙不知情的情況下,甲與乙直接將企業(yè)賬戶中的400萬元資金,以企業(yè)名義委托給某投資機構(gòu)來進行股市投資。同時,乙自己也將上述房屋以600萬元變賣并過戶給丁,房款全部用來炒股。至6月下旬,投入股市資金所剩無幾。丙得知情況后突發(fā)腦溢血死亡。(2015年)
根據(jù)上面資料,關(guān)于乙將房屋出賣的行為,下列選項正確的是:查看材料
A.構(gòu)成無權(quán)處分行為
B.丁取得該房屋所有權(quán)
C.丁無權(quán)要求合伙企業(yè)搬出該房屋
D.乙對合伙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
答案:B,D
解析:A選項錯誤。乙以其所有房屋的使用權(quán)出資,房屋的所有權(quán)依然是乙,故屬于有權(quán)處分。B選項正確。乙有權(quán)處分房屋,丁經(jīng)過法定公示即過戶登記取得房屋所有權(quán)。C選項錯誤。丁已取得房屋所有權(quán),因此有權(quán)要求合伙企業(yè)搬出該房屋。D選項正確。乙未經(jīng)甲、丙同意擅自處分合伙企業(yè)財產(chǎn),屬于違約行為,應(yīng)對合伙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任。7.關(guān)于執(zhí)行程序,下列哪一說法是正確的?
A.在執(zhí)行過程中,法院可以組織當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議
B.民事制裁決定書可以直接由審判庭移送給執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行
C.調(diào)解和辯論原則貫穿于民事審判程序的全過程,而執(zhí)行程序中不適用辯論和調(diào)解
D.執(zhí)行必須要以生效的法律文書為前提,故審判是執(zhí)行的前提
答案:B
解析:①A項錯,在執(zhí)行過程中,法院可以組織當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,非調(diào)解。②B正確,民事制裁決定書可以直接由審判庭移送給執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行③C項錯,民事審判全過程不等于訴訟全過程。④D項錯,審判并非執(zhí)行的前提,有些案件未經(jīng)審判程序也能進入執(zhí)行程序,比如仲裁裁決。8.行政訴訟過程中,對被訴具體行政行為進行先予執(zhí)行的條件有:()
A.申請人是被告或具體行政行為確定的權(quán)利人
B.被訴具體行政行為必須由行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行,而無權(quán)自行強制執(zhí)行
C.不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或他人合法利益造成不可彌補的損失
D.申請人必須提供相應(yīng)的擔(dān)保
答案:A,B,C
解析:考查行政訴訟先予執(zhí)行。先予執(zhí)行包括:(1)對判決的先予執(zhí)行即為解決當(dāng)事人一方生活或者生產(chǎn)的緊迫需要,根據(jù)其申請,裁定另一方當(dāng)事人給付申請人一定的錢物,或者實施或停止某種行為的制度。(2)對被訴具體行政行為的先予執(zhí)行即訴訟過程中,為避免可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失,根據(jù)被告或者相關(guān)權(quán)利人的申請,對被訴具體行政行為先予執(zhí)行。所以,人民法院對被訴具體行政行為的先予執(zhí)行必須以有申請為前提。申請的主體不僅包括被告,也包括被訴具體行政行為確定的權(quán)利人,后者申請強制執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。D項錯在只有權(quán)利人中請先予執(zhí)行提供擔(dān)保,被告申請先予執(zhí)行,不須提供擔(dān)保。9.某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑4年,犯盜竊罪處有期徒刑9年,合并執(zhí)行有期徒刑11年。趙某提出上訴。中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,判處刑罰不當(dāng),犯詐騙罪應(yīng)處有期徒刑5年,犯盜竊罪應(yīng)處有期徒刑8年。根據(jù)上訴不加刑原則,下列哪一做法是正確的?()
A.以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理
B.直接改判兩罪刑罰,分別為5年和8年,合并執(zhí)行12年
C.直接改判兩罪刑罰,分別為5年和8年,合并執(zhí)行仍為11年
D.維持一審判決
答案:D
解析:。本題考查上訴不加刑原則及其例外。選項A錯誤?!缎淘V解釋》第325條第1款第7項規(guī)定,對事實清楚、證據(jù)充分,但判處的刑罰畸輕,或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件,不得撤銷第一審判決,直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑,也不得以事實不清或者證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的,應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審判。本題中,對趙某詐騙罪的量刑并非畸輕,二審法院更不能以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理。
選項B、C錯誤?!缎淘V解釋》第325條第1款第3項規(guī)定,對被告人實行數(shù)罪并罰的,不得加重決定執(zhí)行的刑罰,也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下,加重數(shù)罪中某罪的刑罰。
選項D正確。本案中,對趙某的詐騙罪量刑稍微輕了一些,對盜竊罪的量刑稍微重了一些,合并執(zhí)行時并沒有多大影響,且只有趙某提出上訴,根據(jù)上訴不加刑原則,法院不能直接改判,那最好的方式就是維持判決。10.甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司,就設(shè)立事宜分工負(fù)責(zé),其中丙負(fù)責(zé)租賃公司運營所需倉庫。因公司尚未成立,丙為方便簽訂合同,遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關(guān)于該租金債務(wù)及其責(zé)任,下列哪些表述是正確的?(2011年)
A.無論商貿(mào)公司是否成立,戊均可請求丙承擔(dān)清償責(zé)任
B.商貿(mào)公司成立后,如其使用該倉庫,戊可請求其承擔(dān)清償責(zé)任
C.商貿(mào)公司成立后,戊即可請求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任
D.商貿(mào)公司成立后,戊即可請求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任
答案:A,B
解析:本題考查公司發(fā)起人責(zé)任與公司責(zé)任?!豆痉ń忉?三)》第2條規(guī)定:“發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn),或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。”該條規(guī)定明確區(qū)分了公司發(fā)起人的責(zé)任與公司的責(zé)任。
A項:丙以自己的名義與戊簽訂了倉庫租賃合同,這樣丙即成為倉庫租賃合同的當(dāng)事人。無論商貿(mào)公司是否成立,戊都有權(quán)請求丙承擔(dān)清償責(zé)任。故A項正確。
B項:如果在商貿(mào)公司成立之后,商貿(mào)公司對丙與戊之間的倉庫租賃合同予以確認(rèn)或者使用倉庫,則戊取得對商貿(mào)公司的債權(quán)請求權(quán)。故B項正確。
C項:商貿(mào)公司成立之后,商貿(mào)公司對丙與戊之間的倉庫租賃合同予以確認(rèn)或者使用倉庫,戊取得對商貿(mào)公司的債權(quán)請求權(quán),并不是公司一成立即取得。故C項錯誤。
D項:戊要求丙承擔(dān)清償責(zé)任是基于丙與戊之間的租賃合同關(guān)系,戊要求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任是基于《公司法解釋(三)》第2條的具體規(guī)定,丙承擔(dān)責(zé)任后,可以向商貿(mào)公司追償,但是不可以請求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。故D項錯誤。11.聯(lián)合國國際法院是根據(jù)《聯(lián)合國憲章》成立的。作為聯(lián)合國的司法機關(guān),它是當(dāng)今最普遍、最重要的國際司法機構(gòu)。下列哪些情況國際法院得以行使管轄權(quán)?()
A.爭端當(dāng)事國均非聯(lián)合國的會員國,但為《國際法院規(guī)約》的當(dāng)事國
B.爭端當(dāng)事國雙方達(dá)成協(xié)議,同意將問題提交國際法院解決
C.爭端當(dāng)事國雙方同為當(dāng)事國的國際條約中規(guī)定爭端應(yīng)由國際法院解決
D.當(dāng)事國雙方對于條約解釋的爭端自愿作出聲明,國際法院在其接受聲明的范圍內(nèi)具有強制管轄權(quán)
答案:A,B,C,D
解析:本題考查國際爭端的和平解決——國際法院。A正確,爭端當(dāng)事國雙方為非聯(lián)合國的會員國,但為《國際法院規(guī)約》的當(dāng)事國,屬于對人管轄。B正確,自愿管轄,對于任何爭端,當(dāng)事國都可以在爭端發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,將爭端提交國際法院,法院根據(jù)當(dāng)事國各方的同意進行管轄。C正確,協(xié)定管轄,在現(xiàn)行條約或協(xié)定中規(guī)定各方同意將有關(guān)的爭端提交國際法院解決。D正確,任擇強制管轄,即《國際法院規(guī)約》的當(dāng)事國可以通過發(fā)表聲明就具有某些性質(zhì)的爭端接受法院的管轄為當(dāng)然具有強制性。12.甲走失1頭牛,乙將牛牽回家關(guān)入自家牛棚準(zhǔn)備第二天尋找失主,當(dāng)晚牛棚倒塌將牛壓死,乙出售牛肉獲500元,在此情形下,下列說法中哪一種說法是正確的?()
A.甲有權(quán)要求乙賠償該???000元
B.甲有權(quán)要求乙償還賣牛肉款500元
C.甲無須支付乙支出的必要費用
D.甲有權(quán)要求乙返還牛
答案:B
解析:。本題涉及不當(dāng)?shù)美畟姆颠€數(shù)額問題。因善意形成的不當(dāng)?shù)美畠f,不當(dāng)?shù)美藘H以現(xiàn)存利益為限進行返還。本題中,乙為善意不當(dāng)?shù)美?,其所得利益僅為500元,因此,其僅返還500元。同時,乙因屠宰該牛和出售牛肉,必然花去相關(guān)費用,對此,甲應(yīng)向乙返還相關(guān)費用。因此,本題正確選項為B。13.甲公司生產(chǎn)“幼兒聰”食品,在廣告中宣稱該食品能提供給嬰幼兒成長所需的營養(yǎng),并請當(dāng)?shù)氐南麉f(xié)乙在廣告中向消費者推薦該食品,后來發(fā)現(xiàn)銷售業(yè)績不是很理想,于是又聘請當(dāng)?shù)匦∮忻麣獾闹鞒秩吮麨槠浯?。丁購買食品食用后造成孩子頭部發(fā)育畸形,經(jīng)查,該食品不僅不具有宣稱的營養(yǎng),而且含有過量的不宜食用的物質(zhì),丁欲追究甲乙丙的法律責(zé)任,下列說法正確的是、()
A.甲公司應(yīng)向丁承擔(dān)賠償責(zé)任
B.乙和甲對丁的損失應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
C.如果丙證明其不知道該食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn),則不承擔(dān)賠償責(zé)任
D.丁可以向甲公司要求支付購買該食品價款十倍的賠樓金
答案:A,B,D
解析:A、B、D
考點:推薦者責(zé)任、懲罰性賠償
講解:《食品安全法》第55條規(guī)定:“社會團體或者其他組織、個人在虛假廣告中向消費者推薦食品,使消費者的合法權(quán)益受到損害的,與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任?!钡?6條規(guī)定:“違反本法規(guī)定,造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者銷售明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,消費者除要求賠償損失外,還可以向生產(chǎn)者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。”因此A、B、D正確。14.甲與乙積怨已久,甲寫了一篇文章披露乙曾經(jīng)被包養(yǎng)的文章,發(fā)到丙網(wǎng)站上。乙上網(wǎng)發(fā)現(xiàn)此文章后通知丙刪除此文章。但是,丙斷然拒絕。下列表述正確的是:
A.由于甲所寫是事實,因此,甲的行為不構(gòu)成侵權(quán)
B.由于文章為甲所寫,因此,應(yīng)當(dāng)由甲獨自承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.對丙拒絕刪除此文章,乙的損害的擴大部分,丙應(yīng)當(dāng)按照過錯程度與甲承擔(dān)按份責(zé)任
D.對丙拒絕刪除此文章,乙的損害的擴大部分,丙應(yīng)當(dāng)按照過錯程度與甲承擔(dān)連帶責(zé)任
答案:D
解析:《侵權(quán)責(zé)任法》第2條規(guī)定,侵害民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益,包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。所謂隱私權(quán),是指隱私權(quán)是指自然人不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權(quán)利。本題中,乙對曾經(jīng)被包養(yǎng)的事實不愿公開,而甲撰寫文章并且發(fā)布到網(wǎng)上,因此,侵犯了乙的隱私權(quán)。據(jù)此,A項錯誤D
《侵杈責(zé)任法》第祐條規(guī)定,網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的,被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益,未采取必要措施的,與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。此為我國《侵權(quán)責(zé)任法》新增加的內(nèi)容。本題中,乙通知丙刪除文章,而丙斷然拒絕,因此,對于損害所擴大的部分,應(yīng)當(dāng)由甲與丙承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此,B項和C項錯誤,D項正確。15.人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件,下列哪一(些)選項是正確的?
A.一般應(yīng)當(dāng)將未成年人與成年人分案起訴
B.未成年人系犯罪集團的組織者或者其他共同犯罪中的主犯的,一律不分案起訴
C.涉及刑事附帶民事訴訟,分案起訴妨礙附帶民事訴訟部分審理的可以不分案起訴
D.對于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件,一般應(yīng)當(dāng)同時移送人民法院對于需要補充偵查的,如果補充偵查事項不涉及成年犯罪嫌疑人所參與的犯罪事實,不影響對成年犯罪嫌疑人提起公訴的,應(yīng)當(dāng)對成年犯罪嫌疑人先予提起公訴
答案:A,C
解析:AC。詳情請參考《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第23條第1款規(guī)定:“人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件……”。故A項正確,B項錯誤,C項正確。
該規(guī)定第24條規(guī)定:“對于本案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件……”。故D項錯誤。本題應(yīng)選AC項。16.某縣法院院長提請縣人大常委會任命李某為審判員。市中級人民法院根據(jù)舉報發(fā)現(xiàn)李某未獲法律職業(yè)資格,下列說法錯誤的是:
A.市中級人民法院可以撤銷該項任命
B.市中級人民法院可以建議下級人民法院撤銷該項任命
C.市中級人民法院可以建議縣法院提請縣人大常委會撤銷該項任命
D.市中級人民法院可以責(zé)令縣法院提請縣人大常委會撤銷該項任命
答案:A,B,D
解析:本題為選非題。按照“怎么來,怎么去”規(guī)則,李某是縣人大常委會任命為審判員的,故也只能由縣人大常委會撤銷任命。故A、B項錯誤。《法官法》第十四條規(guī)定:“對于違反本法規(guī)定的條件任命法官的,一經(jīng)發(fā)現(xiàn),做出該項任命的機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷該項任命;上級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院法官的任命有違反本法規(guī)定的條件的,應(yīng)當(dāng)建議下級人民法院依法撤銷該項任命,或者建議下級人民法院依法提請同級人民代表大會常務(wù)委員會撤銷該項任命。”D項“責(zé)令”二字錯誤,C項“建議”才是正確的。
17.蔡某在夜晚的小巷中攔路搶劫,由于未搶到財物,而將受害人發(fā)泄性打成重傷。對蔡某的行為判斷錯誤的有:()
A.僅構(gòu)成搶劫罪未遂
B.僅構(gòu)成搶劫罪既遂
C.構(gòu)成搶劫罪未遂和故意傷害罪
D.僅構(gòu)成故意傷害罪
答案:A,B,D
解析:蔡某搶劫沒有搶劫到財物,也沒有在搶劫中使受害人受傷,根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定和最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》,蔡某構(gòu)成搶劫罪的未遂。之后,蔡某為了發(fā)泄未搶到財物的情緒,將受害人打成重傷,另外構(gòu)成了故意傷害罪。對蔡某應(yīng)當(dāng)按照搶劫罪(未遂)和故意傷害罪數(shù)罪進行并罰。18.關(guān)于共同犯罪,以下正確的是:
A.甲以殺人的故意、乙以傷害的故意共同侵害丙,造成了丙的死亡。由于二人故意的內(nèi)容不同,所以不成立共同犯罪。
B.甲(17歲)為乙(15歲)放風(fēng),乙實施了盜竊行為,由于乙未滿十六周歲對盜竊行為不負(fù)責(zé)任,所以二人不構(gòu)成共同犯罪。
C.由于聚眾犯罪的參加人數(shù)眾多且行為人之間有著共同的故意,所以聚眾犯罪必然是共同犯罪。
D.在共同犯罪中,實行犯不一定是主犯,非實行犯也可能是主犯。
答案:D
解析:共同犯罪是一種違法形態(tài),各參與人的責(zé)任,不會影響共同犯罪的成立。A:依據(jù)命題人所提倡的行為共同說,共犯之間不要求有相同的故意內(nèi)容,只要有具備意思聯(lián)絡(luò)的共同行為即可構(gòu)成共同犯罪。甲構(gòu)成故意殺人罪,乙構(gòu)成故意傷害致人死亡罪。B:共同犯罪是一種違法形態(tài),與責(zé)任無關(guān),因此,有責(zé)任能力人與無責(zé)任能力人也可以構(gòu)成共同犯罪。C:聚眾犯罪可以分為兩類,一類是屬于必要的共犯,處罰的是首要分子與積極參加者和其他參加者;另一類是否屬于共同犯罪,則要依據(jù)具體情況而定,有的聚眾犯罪只處罰首要分子,如果首要分子是2人以上的,則屬于共同犯罪,如果只有1人的,就不是共同犯罪。因此聚眾犯罪并不必然是共同犯罪。D:主犯與從犯的劃分,主要是看在共同犯罪中所起的作用,并不是以是否是實行犯來劃分的。
19.周某和陳某共有一套房屋,所有權(quán)登記在周某名下。2015年2月1日,法院判決周某和陳某離婚,并且判決房屋歸陳某所有,但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日,陳某將該房屋出賣給鄒某,鄒某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款,并入住了該房屋。4月1日,周某又就該房屋和杜某簽訂了買賣合同,杜某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸周某所有后,支付了50萬元價款,并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。假設(shè)陳某要求杜某證明構(gòu)成善意,杜某則要求陳某證明自己不構(gòu)成善意。應(yīng)如何舉證:
A.杜某是否構(gòu)成善意,由陳某承擔(dān)舉證證明責(zé)任
B.杜某是否構(gòu)成善意,由杜某承擔(dān)舉證證明責(zé)任
C.杜某是否構(gòu)成善意,應(yīng)由法院結(jié)合交易價格、是否登記主動進行判斷
D.假設(shè)該房子之上已經(jīng)辦理預(yù)告登記,則即使杜某買受該房屋時并不知道預(yù)告登記這一事實,也不構(gòu)成善意
答案:A,D
解析:A.正確,BC錯誤。根據(jù)2016年3月實施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國物權(quán)法〉若干問題的解釋(一)》第十五條的規(guī)定:受讓人受讓不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時,不知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán),且無重大過失的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受讓人為善意。真實權(quán)利人主張受讓人不構(gòu)成善意的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。D.正確。根據(jù)2016年3月實施的《物權(quán)法司法解釋(一)》第十六條的規(guī)定:具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不動產(chǎn)受讓人知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán):(1)登記簿上存在有效的異議登記;(2)預(yù)告登記有效期內(nèi),未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意;(3)登記簿上已經(jīng)記載司法機關(guān)或者行政機關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制不動產(chǎn)權(quán)利的有關(guān)事項;(4)受讓人知道登記簿上記載的權(quán)利主體錯誤;(5)受讓人知道他人已經(jīng)依法享有不動產(chǎn)物權(quán)。真實權(quán)利人有證據(jù)證明不動產(chǎn)受讓人應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受讓人具有重大過失。20.就同一事項,兩公約先后做出不同的規(guī)定,甲、乙、丙、丁為先公約的當(dāng)事國,而甲、乙兩國又為后公約的當(dāng)事國。在甲、乙、丙、丁之間如何適用先后兩國際公約問題,以下表述錯誤的是哪一項?()
A、在甲、乙兩國之間適用后公約
B、在丙、丁兩國之間適用先公約
C、在甲、丙兩國之間適用后公約
D、在乙、丁兩國之間適用先公約
答案:C
解析:根據(jù)《維也納條約法公約》第30條的規(guī)定,在為兩條約的當(dāng)事國與僅為其中一條約的當(dāng)事國間彼此權(quán)利義務(wù),依兩國均為當(dāng)事國之條約辦理,故甲、乙兩國既是先公約的當(dāng)事國又同屬后公約的當(dāng)事國,故應(yīng)適用后訂條約,A項正確;同理,D項正確,C項錯誤,符合題意。丙、丁同為先訂公約的當(dāng)事國,應(yīng)適用先公約。符合條約必須信守原則,B項正確。21.以下說法正確的是:
A:證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人員提供融資或者擔(dān)保
B:證券公司不得為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)
C:證券公司接受委托或者自營,當(dāng)日買人的證券,不得在當(dāng)日再行賣出
D:證券公司不得向客戶承諾賠償證券交易的損失
答案:A,D
解析:《證券法》第130條第2款規(guī)定:“證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保?!盇選項正確?!蹲C券法》第144條規(guī)定:“證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾?!盌選項正確。《證券法》第142條規(guī)定,證券公司可以提供融資融券服務(wù),所以B選項不正確?!蹲C券法》修訂前第106條規(guī)定證券公司接受委托或者自營,當(dāng)日買入的證券,不得在當(dāng)日再行賣出,《證券法》修訂后將該條刪去,所以C選項不正確。22.行政訴訟與民事訴訟存在下列哪些關(guān)系?()
A.先后關(guān)系
B.附帶關(guān)系
C.移送關(guān)系
D.參照關(guān)系
答案:A,B,D
解析:考查行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系。行政訴訟與民事訴訟關(guān)系多樣,包括先后關(guān)系、附帶關(guān)系、參照關(guān)系、排斥關(guān)系和互補關(guān)系。23.關(guān)于行政訴訟的特有證據(jù)現(xiàn)場筆錄的說法,錯誤的是:()
A:現(xiàn)場筆錄必須由當(dāng)事人和執(zhí)法人員簽名,否則無效
B:當(dāng)事人拒絕簽名的,不一定導(dǎo)致現(xiàn)場筆錄的無效
C:制作現(xiàn)場筆錄時,有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名
D:現(xiàn)場筆錄必須當(dāng)場制作,不能在訴訟過程中另行補充
答案:A
解析:根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第15條規(guī)定,現(xiàn)場筆錄應(yīng)由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的,應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。所以,當(dāng)事人拒絕簽名,不一定導(dǎo)致現(xiàn)場筆錄的無效。此外,現(xiàn)場筆錄必須是由行政機關(guān)在行政程序中當(dāng)場制作而成的。故A項為本題正確答案。24.法律關(guān)系的內(nèi)容是法律關(guān)系主體之間的法權(quán)利和法律義務(wù),二者之間具有緊密的聯(lián)系。下列有關(guān)法律權(quán)利和法律義務(wù)相互關(guān)系的表述中,哪種說法沒有正確揭示這一關(guān)系?
A.權(quán)利和義務(wù)在法律體系中的地位有主、次之分
B.享有權(quán)利是為了更好地履行義務(wù)
C.權(quán)利和義務(wù)的存在、發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件
D.義務(wù)的設(shè)定目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)
答案:B
解析:。在現(xiàn)代民主法治社會,法律制度較為重視對個人權(quán)利的保護,此時,權(quán)利是第一性的,義務(wù)是第二性的,義務(wù)設(shè)定的目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)。B項則視義務(wù)為第一性,置杈利于次要地位,顛倒了權(quán)利和義務(wù)的主次關(guān)系,背離了現(xiàn)代法治精神。25.
楊某等訴禹州市某衛(wèi)生局衛(wèi)生行政許可及行政賠償糾紛案
禹州市某衛(wèi)生局于2011年11月20日為趙某任負(fù)責(zé)人的禹州市穎川霞王村辛莊衛(wèi)生室核準(zhǔn)頒發(fā)《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》。該證載:機構(gòu)名稱:禹州市穎川霞王村辛莊衛(wèi)生室。地址:禹州市穎川霞王村辛莊。診療科目:中西醫(yī)結(jié)合科。法定代表人、主要負(fù)責(zé)人:趙某。登記號:PDY23C08941108190D6009。有效期限:自2011年11月11日至2013年11月11日。
2013年5月4日,尹某因咽痛和丈夫楊某一起到趙某開辦的衛(wèi)生室就診,在診療過程中由于趙某嚴(yán)重違反醫(yī)療操作規(guī)程,最終導(dǎo)致尹某過敏性休克,經(jīng)搶救無效死亡。事后經(jīng)查趙某開辦診所根本不具備法定執(zhí)業(yè)許可條件,而且提供虛假材料;而該衛(wèi)生局又沒有嚴(yán)格審查,同時其在為趙某頒證中缺少大量的申請材料,沒有設(shè)置醫(yī)療機構(gòu)批準(zhǔn)書等諸多手續(xù),嚴(yán)重違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》等相關(guān)實體和程序法律規(guī)定。
2013年9月29日,尹某父親尹某某、母親王某某和尹某丈夫楊某以該衛(wèi)生局嚴(yán)重違法,為趙某頒發(fā)無效的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》使趙某行醫(yī)合法化,直接導(dǎo)致趙某等嚴(yán)重違反醫(yī)療操作規(guī)程,使尹某過敏性休克搶救無效死亡為由,提起行政訴訟,要求法院確認(rèn)被告為第三人趙某頒發(fā)的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》無效,并判令被告賠償三原告死亡賠償金、喪葬費共計15萬元。
【問題】
1.本案中,被害人尹某的父母及丈夫楊某是否具有原告主體資格?
2.禹州市某衛(wèi)生局為趙某頒發(fā)的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》屬于何種性質(zhì)的許可?地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)?
3.若趙某申請執(zhí)業(yè)許可時,該區(qū)居民陳某等人認(rèn)為衛(wèi)生室的醫(yī)療廢物會造成環(huán)境污染,并提出聽證要求,衛(wèi)生局該如何處理?
4.本案中,趙某提供虛假材料申請執(zhí)業(yè)許可證,該衛(wèi)生局正確的做法是什么?
5.本案中,原告、被告的舉證責(zé)任如何分配?
6.若一審法院判決遺漏行政賠償請求的,原告不服提出上訴,二審法院該如何處理?
答案:
解析:
1.本案中,被害人尹某的父母及丈夫楊某具有原告主體資格。根據(jù)《行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定:有權(quán)提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以提起訴訟。三原告作為被訴行政行為的利害關(guān)系人死者尹某的近親屬有權(quán)提起行政訴訟。
2.屬于組織資質(zhì)的行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,地方性法規(guī)不得設(shè)定由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可。
3.首先,衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予聽證的決定;其次在20日內(nèi)組織聽證,并于舉行聽證的7日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人,必要時予以公告,同時在完成聽證程序之后根據(jù)聽證筆錄作出行政許可決定。
4.該衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)不予受理或者不予行政許可,并給予警告;如果趙某在1年內(nèi)再次提出該行政許可申請,衛(wèi)生局也不授予行政許可。
5.原告需要承擔(dān)舉證責(zé)任的事項:(1)具有原告訴訟主體資格;(2)損害結(jié)果的存在。被告對其給第三人趙某頒發(fā)校驗《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。
6.二審法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)賠償?shù)?,?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請求;認(rèn)為依法應(yīng)予賠償?shù)模梢跃托姓r償問題進行調(diào)解;調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。
本題中涉及原被告舉證責(zé)任的分配,行政訴訟中原被告的舉證規(guī)則有很大的不同。首先,舉證責(zé)任事項不同,原告的舉證責(zé)任事項包括提供符合起訴條件的相應(yīng)證據(jù)材料,起訴被告不作為的案件中提供曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料,在行政賠償訴訟中證明行政機關(guān)行政行為造成的傷害;而被告對其作出的行政行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任。其次,提交證據(jù)時間不同,原告提交證據(jù)的時間是在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日,被告則需要在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)與答辯狀一同提交證據(jù)。最后,逾期提供證據(jù)的后果不同,原告可以提供證明行政行為違法的證據(jù),逾期提供證據(jù)視為放棄舉證權(quán)利,而被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的,視為該行政行為沒有證據(jù)。
本案中,考生應(yīng)該特別注意“被害人尹某死亡與第三人趙某開辦的診所診療有因果關(guān)系”的舉證責(zé)任是由醫(yī)療機構(gòu)(即本案中的第三人趙某)承擔(dān)。因為根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定,因果關(guān)系是否存在是醫(yī)療機構(gòu)侵權(quán)的免責(zé)事由,而且醫(yī)療機構(gòu)相比病患更有能力去證明因果關(guān)系是否存在。
26.某甲染上賭博惡習(xí),欠下大量賭債無以償還。
某日在酒桌上認(rèn)識某乙,得知其家大業(yè)大,家境殷實,便在酒桌上將其灌醉,借將乙送回家之名,把乙?guī)У剿艿鼙淖∷?,并讓丙打電話給乙的妻子,告知其準(zhǔn)備好30萬元,放到街心公園某處,否則撕票。在此過程中,乙逐漸酒醒,慢慢意識到自己被人控制后,開始大喊呼救,甲怕乙不老實,便順手拿起立在門邊的鐵棍朝乙的胸、腹及背部猛擊。到達(dá)約定時間后,甲出門去取款,并叮囑其弟丙看好乙。丙看見乙呻吟不停,十分可憐,害怕出人命,便將某乙放掉。其后自己主動到派出所報案。公安人員前往指定地點捉拿甲某時,甲某已逃走。事后經(jīng)鑒定,乙多根肋骨不同程度骨折,且內(nèi)出血嚴(yán)重,幸虧搶救及時免于生命危險。根據(jù)上述案情,請回答下列問題:
甲某和丙某的行為應(yīng)如何定性?
答案:
解析:甲與丙構(gòu)成綁架罪的共同犯罪,分析如下:
甲為了索取財物而強行將乙置于自己的控制之下,以對乙撕票為理由威脅乙的家人,逼迫其繳納贖金,滿足其非法要求,行為已經(jīng)符合綁架罪的構(gòu)成要件。
丙在得知甲的綁架行為之后,非但沒有阻攔,還幫助甲撥打電話給乙的家人索要贖金,并且?guī)椭卓垂芤?,其行為?gòu)成了綁架罪的幫助犯。
但是丙在甲出門取贖金的時候,出于憐憫與恐懼鬧出人命而將乙放走的行為,不影響綁架罪的既遂,但可以作為量刑情節(jié)考慮。其后主動到公安機關(guān)投案,也可以作為自首的法定量刑情節(jié),從輕或減輕處罰。27.以下關(guān)于有限責(zé)任公司董事會的說法,正確的是:
A:董事每屆任期不超過3年
B:董事連選可以連任,但是最多不能連任兩屆
C:董事長不能召集董事會的,由董事長指定副董事長或者其他董事召集和主持
D:1/3以上董事提議召開董事會會議的,應(yīng)當(dāng)召開
答案:A
解析:董事任期由公司章程規(guī)定,每屆任期不得超過3年,所以A選項正確。董事連選可以連任,對連任屆數(shù)沒有限制,所以B選項不正確。董事長不能履行職務(wù)的,由副董事長召集和主持董事會,副董事長不能或不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持董事會,所以C選項不正確。董事會的會議制度由公司章程規(guī)定,公司法不作強制性規(guī)定,所以D選項不正確。28.根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯誤的?
A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭
B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件.原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭
C.法院適用特別程序,只能采用獨任制
D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭
答案:C
解析:C選項中錯誤在于特別程序原則上由審判員獨任審理,但是重大疑難案件以及選民資格案件應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭審理。A選項正確,二審程序必須合議制.不能獨任制,其次,二審合議庭中不能有人民陪審員參加,只能由審判員組成;B選項,發(fā)回重審的案件適用一審程序?qū)徖恚献h庭中可以有人民陪審員參加,表述正確;D選項,獨任制可以適用于簡易程序、特別程序(選民資格和重大疑難案件除外)、督促程序、公示催告程序中的公示催告階段,而這些程序只有基層法院適用,故獨任制只適用于基層法院及其派出法庭。綜上所述.本題答案為C。29.下列關(guān)于罪刑相適應(yīng)原則的說法哪些是正確的?()
A:罪刑相適應(yīng)原則要求刑法不溯及既往
B:罪刑相適應(yīng)原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系
C:罪刑相適應(yīng)原則要求刑罰與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險性相適應(yīng)
D:罪刑相適應(yīng)原則要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度
答案:B,C,D
解析:本題中,A選項是罪刑法定原則的要求,BCD三項符合,為本題答案。30.馬克思主義認(rèn)為,法是人類社會發(fā)展到一定歷史階段才出現(xiàn)的社會現(xiàn)象。下列說法中,哪些不屬于馬克思主義關(guān)于法的起源的觀點?()
A.秩序和安排來源于上帝的永遠(yuǎn)的正義和永恒的法律
B.人民眾而財貨寡,事力勞而供養(yǎng)薄,故民爭
C.一個群體的法律秩序,是基于合理性管理的需要而發(fā)展起來的
D.法不是從來就有的,也不會是永恒存在的,而是人類社會發(fā)展到一定歷史階段才出現(xiàn)的社會現(xiàn)象
答案:A,B,C
解析:考查法的起源的各種學(xué)說。A選項是神創(chuàng)說。B選項是暴力說。C選項是合理管理說。D選項是馬克思主義的觀點。31.共用題干
《稅收征收管理法》第65條規(guī)定:“納稅人欠繳應(yīng)納稅款,采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段,妨礙稅務(wù)機關(guān)追繳欠繳的稅款的,由稅務(wù)機關(guān)追繳欠繳的稅款、滯納金,并處欠繳稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?!蹦称髽I(yè)應(yīng)繳稅100萬元,但拒不繳納。某市地稅局限令其30日內(nèi)繳納,但其仍不繳納,并轉(zhuǎn)移、隱匿其財產(chǎn)。某市地稅局可以采取的手段有:()
A:按日加收滯納金
B:劃撥該企業(yè)的存款
C:對該企業(yè)處以罰款
D:請求法院扣押并拍賣該企業(yè)的產(chǎn)品
答案:A,B,C
解析:扣證的目的不是為了懲罰,而是為了讓駱某接受處理,故A項正確,B項錯誤。根據(jù)《行政強制法》第10條,扣押的行政強制措施只能由法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)設(shè)定,故C項正確。該法第19條規(guī)定:“情況緊急,需要當(dāng)場實施行政強制措施的,行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)向行政機關(guān)負(fù)責(zé)人報告,并補辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強制措施的,應(yīng)當(dāng)立即解除?!睋?jù)此,D項正確。
《行政強制法》第39條第1款規(guī)定:“有下列情形之一的,中止執(zhí)行:(一)當(dāng)事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的:……”據(jù)此,A項正確。該條第2款規(guī)定:“中止執(zhí)行的情形消失后,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。對沒有明顯社會危害,當(dāng)事人確無能力履行,中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的,行政機關(guān)不再執(zhí)行?!睋?jù)此,B項正確。該法第40條規(guī)定:“有下列情形之一的,終結(jié)執(zhí)行:……(二)法人或者其他組織終止,無財產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務(wù)承受人的;……(四)據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的;……”據(jù)此,C、D項也是正確的。
《行政強制法》第57條規(guī)定:“人民法院對行政機關(guān)強制執(zhí)行的申請進行書面審查,對符合本法第五十五條規(guī)定,且行政決定具備法定執(zhí)行效力的,除本法第五十八條規(guī)定的情形外,人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起七日內(nèi)作出執(zhí)行裁定?!钡?8條第1款規(guī)定:“人民法院發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的,在作出裁定前可以聽取被執(zhí)行人和行政機關(guān)的意見:(一)明顯缺乏事實根據(jù)的;(二)明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的;(三)其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的?!钡?款第1句規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定?!钡?9條規(guī)定:“本法中十日以內(nèi)期限的規(guī)定是指工作日,不合法定節(jié)假日?!备鶕?jù)上述規(guī)定,準(zhǔn)予執(zhí)行裁定可能是7個工作日內(nèi)作出,也可能30日內(nèi)作出;而不予執(zhí)行裁定只能在30日內(nèi)作出。故A項錯誤?!缎姓娭品ā返?8條第2款第2句規(guī)定:“裁定不予執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)說明理由,并在五日內(nèi)將不予執(zhí)行的裁定送達(dá)行政機關(guān)?!痹摲ǖ?9條規(guī)定:“本法中十日以內(nèi)期限的規(guī)定是指工作日,不含法定節(jié)假日?!惫蔅項送達(dá)期限、C項送達(dá)對象的說法正確?!缎姓娭品ā返?8條第3款規(guī)定:“行政機關(guān)對人民法院不予執(zhí)行的裁定有異議的,可以自收到裁定之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議,上一級人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定?!睋?jù)此,縣國土資源局對不予執(zhí)行該裁定可以申請復(fù)議,而非“上訴”,故D項錯誤。
《行政強制法》第13條規(guī)定:“行政強制執(zhí)行由法律設(shè)定?!薄胺蓻]有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的,作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行?!毙姓娭茍?zhí)行權(quán)只能由法律授予。《道路交通安全法》沒有賦予交管局對罰款的直接執(zhí)行權(quán),故A、B項錯誤,也沒有賦予政府對道路交通管理罰款的執(zhí)行權(quán),故D項錯誤?;凇兜缆方煌ò踩ā返?09條、《行政強制法》第13條的明確規(guī)定,C項正確。
《行政強制法》第45條第1款規(guī)定:“行政機關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定,當(dāng)事人逾期不履行的,行政機關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。”《稅收征收管理法》第32條規(guī)定:“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的,扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的,稅務(wù)機關(guān)除責(zé)令限期繳納外,從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金?!睋?jù)此,A項正確?!缎姓娭品ā返?3條規(guī)定:“行政強制執(zhí)行由法律設(shè)定?!薄胺蓻]有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的,作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行?!毙姓娭茍?zhí)行權(quán)只能由法律授予?!抖愂照魇展芾矸ā返?0條第1款規(guī)定:“從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款,納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款,由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期繳納,逾期仍未繳納的,經(jīng)縣以上稅務(wù)局(分局)局長批準(zhǔn),稅務(wù)機關(guān)可以采取下列強制執(zhí)行措施:(一)書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)從其存款中扣繳稅款;(二)扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn),以拍賣或者變賣所得抵繳稅款?!睋?jù)此,B項正確。根據(jù)《稅收征收管理法》第65條,C項也是正確的。特別注意:《稅收征收管理法》第65條規(guī)定的“并處欠繳稅款百分之五十以上五倍以下的罰款”(這是行政處罰中的罰款),不同于《行政強制法》第45條第1款規(guī)定的“加處罰款”(這是行政強制執(zhí)行中的執(zhí)行罰)。執(zhí)行罰才有《行政強制法》第45條第1款(加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額)的限制?!抖愂照魇展芾矸ā返?0條授予了稅務(wù)機關(guān)對稅款的直接執(zhí)行權(quán),且未同時規(guī)定其也能申請法院執(zhí)行,故D項錯誤。32.某鎮(zhèn)政府未經(jīng)通知薛某,強行將薛某的果園鏟平。薛某向法院提起行政賠償訴訟。在法院主持調(diào)解時,鎮(zhèn)政府為達(dá)成調(diào)解協(xié)議,承認(rèn)其鏟平薛某的果園是不合法的。薛某遂要求鎮(zhèn)政府給予加倍賠償,鎮(zhèn)政府不同意。薛某在其后的訴訟中,向法院提供了鎮(zhèn)政府在調(diào)解過程中承認(rèn)其行為違法的證據(jù)。對該證據(jù),法院應(yīng)當(dāng)如何處理?()
A:法院可以根據(jù)鎮(zhèn)政府的承認(rèn)徑行宣告鎮(zhèn)政府的行為違法
B:法院不得采納該證據(jù)
C:法院可以采納該證據(jù),但應(yīng)當(dāng)同時參照其他證據(jù)進行綜合認(rèn)定
D:法院可以要求當(dāng)事人對該證據(jù)進行質(zhì)證,并根據(jù)質(zhì)證結(jié)果決定是否采納
答案:B
解析:對于證據(jù)的審核認(rèn)定,《行訴證據(jù)規(guī)定》第53條規(guī)定,人民法院裁判行政案件,應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)。該《規(guī)定》第66條規(guī)定,在行政賠償訴訟中,人民法院主持調(diào)解時當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對案件事實的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。本題應(yīng)選B項。33.某甲,1996年1月20日出生,因涉嫌盜竊而被公安機關(guān)于2013年4月6日立案偵查。在偵查過程中,依照我國《刑事訴訟法》的規(guī)定,偵查人員訊問某甲時,下述做法正確的是:()
A.可以通知其父母到場
B.應(yīng)當(dāng)通知其法定代理人到場
C.若是其法定代理人無法到場,也可以通知其弟弟到場
D.若是其法定代理人無法到場,應(yīng)當(dāng)通知居民委員會代表到場
答案:B
解析:《刑事訴訟法》第270條第1款規(guī)定:“對于未成年人刑事案件,在訊問和審判的時候,應(yīng)當(dāng)通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的,也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬,所在學(xué)校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護組織的代表到場,并將有關(guān)情況記錄在案。到場的法定代理人可以代為行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利?!笨梢姡挥蠦正確。34.甲乙兩國邊界附近爆發(fā)部落武裝沖突,致兩國界標(biāo)被毀,甲國一些邊民趁亂偷渡至乙國境內(nèi)。依相關(guān)國際法規(guī)則,下列哪一選項是正確的?
A.甲國發(fā)現(xiàn)界標(biāo)被毀后應(yīng)盡速修復(fù)或重建,無需通知乙國
B.只有甲國邊境管理部門才能處理偷渡到乙國的甲國公民
C.偷渡到乙國的甲國公民,僅能由乙國邊境管理部門處理
D.甲乙兩國對界標(biāo)的維護負(fù)有共同責(zé)任
答案:D
解析:選項A錯誤。陸地上的界標(biāo)和邊界線應(yīng)保持在易于辨認(rèn)的狀態(tài)。雙方都應(yīng)采取必要措施防止界標(biāo)被移動、損壞或滅失。若一方發(fā)現(xiàn)界標(biāo)出現(xiàn)上述情況,應(yīng)盡速通知另一方,在雙方代表在場的情況下修復(fù)或重建。國家有責(zé)任對移動、損壞或毀滅界標(biāo)的行為給予嚴(yán)厲懲罰。選項B、C錯誤。對于毀損界標(biāo)并偷渡到乙國的肇事者,甲國享有屬人管轄權(quán),乙國享有屬地管轄權(quán)。選項D正確。邊界鄰國對于界標(biāo)的維護負(fù)有共同的責(zé)任。
35.甲將自己的汽車向某保險公司投保財產(chǎn)損失險,附加盜搶險,保險金額按車輛價值確定為20萬元。后該汽車被盜,在保險公司支付了全部保險金額之后,該車輛被公安機關(guān)追回。關(guān)于保險金和車輛的處置方法,下列哪一選項是正確的?
A:甲無需退還受領(lǐng)的保險金,但車輛歸保險公司所有
B:車輛歸甲所有,但甲應(yīng)退還受領(lǐng)的保險金
C:甲無需退還保險金,車輛應(yīng)歸甲所有
D:應(yīng)由甲和保險公司協(xié)商處理保險金與車輛的歸屬
答案:A
解析:【考點】財產(chǎn)保險事故的處理【詳解】根據(jù)《保險法》第59條的規(guī)定,保險事故發(fā)生后,保險人已支付了全部保險金額,并且保險金額等于保險價值的,受損保險標(biāo)的的全部權(quán)利歸于保險人。本題中,保險金額按車輛價值確定為20萬元,即保險金額等于保險價值。在該車被盜后,保險公司支付了全部保險金額,按照規(guī)定,保險公司成為該汽車的法律上的所有人,不管公安機關(guān)是否追回被盜汽車,甲都不能主張汽車的所有權(quán),自然也無須退還保險金。故選項A正確,選項B、C錯誤。另本條是強制性規(guī)定,沒有賦予投保人和保險人協(xié)商保險事故處理方案的權(quán)利,故選項D也是錯誤的?!鞠葳濉勘kU金額與保險價值的關(guān)系是確定保險人承擔(dān)給付保險金責(zé)任后保險標(biāo)的所有權(quán)的關(guān)鍵:保險金額等于保險價值的,受損保險標(biāo)的的全部權(quán)利歸于保險人;保險金額低于保險價值的,保險人按照保險金額與保險價值的比例取得受損保險標(biāo)的的部分權(quán)利。36.根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,下列選項中哪個不屬于應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰的情形?()
A.已滿14周歲、不滿18周歲的人有違法行為的
B.主動消除或者減輕違法行為危害后果的
C.受他人教唆實施違法行為的
D.配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的
答案:C
解析:??疾樾姓幜P的適用。參見《行政處莉法》第25條、第27條。37.2011年3月2日,A省某市數(shù)家企業(yè)向坐落在該市C區(qū)的市政府遞交申請,申請在本市建設(shè)一大型商業(yè)區(qū),市政府認(rèn)為需要對這幾家企業(yè)遞交材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實,于是派工作人員王某審查材料。王某審閱后,覺得材料不夠完備,于是,市政府在2011年3月10日告知這幾家企業(yè)補正全部內(nèi)容。2011年3月15日,幾家企業(yè)再次將材料遞交,市政府綜合了本市的經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r,認(rèn)為商業(yè)區(qū)的建設(shè)有利于本地經(jīng)濟的進一步發(fā)展,但是該商業(yè)區(qū)的建設(shè)需要占用本市B區(qū)一部分居住用地,市政府在B區(qū)發(fā)布公告,告知該規(guī)劃內(nèi)容和需要占有住宅用地的范圍、補償措施,并且在公告中告知利害關(guān)系人有提出行政許可聽證的權(quán)利。該住宅區(qū)的部分居民在2011年3月18日向市政府提出聽證申請,市政府收到申請后,在4月23日發(fā)布公告:市政府將在2011年4月25日舉行聽證會,聽證會由熟悉本區(qū)情況,參與審査商業(yè)區(qū)建設(shè)許可的副市長趙某主持。聽證會當(dāng)日,為了維持現(xiàn)場秩序,市政府禁止記者和非B區(qū)居民進入聽證現(xiàn)場旁聽。聽證會后,市政府根據(jù)聽證筆錄作出了批準(zhǔn)建設(shè)大型商業(yè)區(qū)的決定。決定作出之后,市政府參照本機關(guān)發(fā)布的關(guān)于拆遷戶行政補償?shù)囊?guī)定確定的補償數(shù)額,并且與相關(guān)市民就搬遷問題達(dá)成協(xié)議:由市政府按每戶居民現(xiàn)有的住房面積,發(fā)放補償款,并且約定了補償款的發(fā)放時間。2011年6月20日,市政府根據(jù)各戶的住宅面積發(fā)放補償款。陳某等10戶居民認(rèn)為市政府發(fā)放的補償款過少,違反了相關(guān)的法律規(guī)定,這些居民認(rèn)為自己的權(quán)益受到侵害,于是向B區(qū)人民法院提起行政訴訟。
根據(jù)上述案例,回答下列問題。
1.根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,市政府舉行聽證的程序有哪些錯誤之處?
2.若陳某等10戶居民認(rèn)為市政府發(fā)放的補償款過少,違反了相關(guān)的法律規(guī)定,遂決定申請行政復(fù)議,并且申請審査市政府發(fā)布的《關(guān)于拆遷戶行政補償?shù)囊?guī)定》,對于該規(guī)定的審查,復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?
3.陳某等10戶居民向B區(qū)法院起訴,B區(qū)法院是否具有管轄權(quán)?為什么?
4.若復(fù)議機關(guān)維持了市政府的決定,陳某等人依舊不服復(fù)議決定,則被告是哪個?管轄法院是哪個?為什么?
答案:
解析:
1.(1)市政府應(yīng)派兩名以上工作人員進行核查。
(2)市政府應(yīng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容。
(3)市政府沒有在收到聽證申請20日內(nèi)組織聽證。
(4)聽證主持人是審查該行政許可申請的工作人員。
(5)聽證會沒有公開舉行。
2.省政府作為本案的復(fù)議機關(guān),應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法審查處理完畢。
根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定,公民、法人或其他組織在申請行政復(fù)議時,一并提出對有關(guān)規(guī)定的審查申請的,行政復(fù)議機關(guān)對該規(guī)定有權(quán)處理的,應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理;無權(quán)處理的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理,有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。
3.B區(qū)法院沒有管轄權(quán)。
首先,本案雖然涉及不動產(chǎn),但是不屬于不動產(chǎn)權(quán)屬糾紛,而是針對行政補償?shù)臓幾h,所以本案不能由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄,而是適用一般管轄的規(guī)定,由被告所在地人民法院管轄。
其次,本案中的被告是市政府,一審應(yīng)由中級人民法院管轄,而非區(qū)法院管轄?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第一條第(一)項規(guī)定,被告為縣級以上人民政府的案件,一審應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄,但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外。本案不屬于以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件,因此,一審應(yīng)由中級人民法院管轄。
4.被告是市政府。管轄法院為中級人民法院。
《行政復(fù)議法》規(guī)定,經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告;復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的,復(fù)議機關(guān)是被告。因此,本案的被告是市政府,一審應(yīng)由中級人民法院管轄。38.共用題干
如果人民法院在民事執(zhí)行過程中進行拍賣,則:
若李某在人民法院拍賣期間,變賣該店面,則法院可以:
A:恢復(fù)強制執(zhí)行
B:中止執(zhí)行
C:終結(jié)執(zhí)行
D:以上均不正確
答案:A
解析:根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第15條的規(guī)定,法律、行政法規(guī)對買受人的資格或者條件有特殊規(guī)定的,競買人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格或者條件。申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人可以參加競買。第17條規(guī)定,拍賣多項財產(chǎn)時,其中部分財產(chǎn)賣得的價款足以清償債務(wù)和支付被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的費用的,對剩余的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)停止拍賣,但被執(zhí)行人同意全部拍賣的除外。第22條規(guī)定,被執(zhí)行人在拍賣日之前向人民法院提交足額金錢清償債務(wù),要求停止拍賣的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,但被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)因拍賣支出的必要費用。第32條第3款規(guī)定,拍賣未成交或者非因拍賣機構(gòu)的原因撤回拍賣委托的,拍賣機構(gòu)為本次拍賣已經(jīng)支出的合理費用,應(yīng)當(dāng)由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。所以本題的正確答案是BCD。
根據(jù)《民訴意見》第268條的規(guī)定,人民法院依照《民事訴訟法》第231條的規(guī)定決定暫緩執(zhí)行的,如果擔(dān)保是有期限的,暫緩執(zhí)行的期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致,但最長不得超過1年。被執(zhí)行人或擔(dān)保人對擔(dān)保的財產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣、毀損等行為的,人民法院可以恢復(fù)強制執(zhí)行。39.中國的A公司與甲國的B公司簽署了一份合作勘探開發(fā)位于我國西部鐵礦的合作合同。關(guān)于上述法律關(guān)系的法律適用,以下說法正確的是:
A、A公司與B公司可以協(xié)議選擇甲國法作為準(zhǔn)據(jù)法
B、因為涉及合作勘探開發(fā),根據(jù)我國涉外民事法律關(guān)系適用法的規(guī)定,應(yīng)不依據(jù)沖突規(guī)范直接適用我國法律。
C、A公司和B公司可以書面約定該協(xié)議的糾紛由甲國法院管轄。
D、A公司和B公司可約定選擇位于甲國的仲裁機構(gòu)進行仲裁
答案:D
解析:該題考察中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、中外合作開發(fā)自然資源合同的法律適用
《合同法》第126條第2款規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律”。因此A選項錯誤。但是這并不屬于《涉外法律關(guān)系適用法解釋一》第10條規(guī)定的5種不通過沖突規(guī)范直接適用我國法律的情形,本質(zhì)上屬于單邊指向我國法律的情形,因此B不對。根據(jù)《民事訴訟法》第266條以及《民事訴訟法司法解釋》第531條第2款的規(guī)定,C錯誤而D正確。
40.亨利二世統(tǒng)治時期的司法改革對普通法的形成起了很大的推動作用,包括、()
A.確立陪審制B.審判時不需要令狀
C.編制“末日審判書”D.將巡回審判制度化
答案:A,D
解析:。本題考査的是亨利二世統(tǒng)治時期的司法改革。亨利二世統(tǒng)治時期的司法改革對普通法的形成起了很大的推動作用。通過頒布《溫莎詔令》、《克拉靈頓詔令》等一系列命令,確立了陪審制,并將巡回審判制度化。法官們進行巡回審判時,在陪審團的幫助下,依據(jù)王室法令參照當(dāng)?shù)亓?xí)慣來審理案件?;氐絺惗氐幕始彝姑羲固亟烫煤?,他們互相交流參照各地習(xí)慣形成的判案意見,承認(rèn)彼此的判決,并約定在以后巡回審判時使用。因此,本題的正確選項為AD項。41.共用題干
在股份有限公司的設(shè)立中,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任是:()
A:公司不能設(shè)立時,發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任
B:公司成立后,發(fā)起人對公司在設(shè)立時的債務(wù)和費用承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
C:公司不能設(shè)立時,對認(rèn)股人已繳納的股款,負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任
D:在公司設(shè)立過程中,由于發(fā)起人的過失,致使公司利益受到損害的,應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任
答案:A,C,D
解析:【考點】國有獨資公司的重大事項決定權(quán)。詳解:《公司法》第66條規(guī)定:國有獨資公司不設(shè)股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán),決定公司的重大事項,但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定;其中,重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后,報本級人民政府批準(zhǔn)。前款所稱重要的國有獨資公司,按照國務(wù)院的規(guī)定確定。根據(jù)該法條可以直接得出本題的正確答案為A、B、D。
【考點】公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格。詳解:《公司法》第146條規(guī)定:有下列情形之一的,不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員:(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力;(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年;(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理,對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。據(jù)此,A項中甲屬于第(5)項所規(guī)定之情形,故甲不得擔(dān)任公司高管,潤發(fā)公司對其的聘任違反了法律規(guī)定;而乙刑滿獲釋已經(jīng)超過5年,丙的公司破產(chǎn)清算完結(jié)已經(jīng)超過3年,丁擔(dān)任法定代表人的企業(yè)因違法被責(zé)令關(guān)閉已經(jīng)超過3年,所以乙、丙、丁的聘任均未違反法律規(guī)定。
【考點】發(fā)起人的責(zé)任。詳解:根據(jù)《公司法》第94條,對“設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用”,如果公司未設(shè)立的,則由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任,若公司成立后,則應(yīng)由公司承擔(dān),選項A錯誤。《公司法解釋(三)》第5條規(guī)定:“發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;公司未成立,受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向有過錯的發(fā)起人追償。”據(jù)此,B、C、D三項正確。
【考點】股東代表訴權(quán)。詳解:有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東并不能直接提起訴訟,而必須書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;只有在監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,收到書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,才能以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。所以A、B項均錯誤,本題的正確答案為C項。
【考點】股東查閱權(quán)。詳解:公司是獨立的實體,股東一旦完成出資就不再對其資本享有直接支配控制的權(quán)利,而只能通過股權(quán)的形式對公司的經(jīng)營進行監(jiān)督。如果股東不能對公司的經(jīng)營決策進行監(jiān)督,就無法保證其權(quán)利?!豆痉ā返?3條規(guī)定:股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。選項A不正確,公司不能以商業(yè)秘密為由拒絕提供查閱。公司只能在有合理根據(jù)認(rèn)為劉某有不正當(dāng)目的,可能損害公司利益時才能拒絕,且書面答復(fù)并說明理由,所以,選項C也不正確。對于公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告的查閱和復(fù)制,不要求一定要書面提出,所以,B項也不正確。D項符合《公司法》的規(guī)定,屬于對股東查閱權(quán)行使的救濟。
【考點】公司監(jiān)事的權(quán)利。詳解:《公司法》第54條第1款規(guī)定:監(jiān)事可以列席董事會會議,并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。根據(jù)該款規(guī)定,監(jiān)事可以列席董事會會議,而不是應(yīng)當(dāng)列席董事會會議,故A選項不正確。該條第2款規(guī)定:監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進行調(diào)查;必要時,可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作,費用由公司承擔(dān)。根據(jù)該款規(guī)定,B選項正確。該法第55條第1款規(guī)定:監(jiān)事會每年度至少召開一次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。根據(jù)該款規(guī)定,C選項不正確。該法第56條規(guī)定:監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用,由公司承擔(dān)。監(jiān)事會行使職權(quán)花費的必要費用無須事先經(jīng)股東會批準(zhǔn),故D選項不正確。
【考點】發(fā)起人的責(zé)任。詳解:《公司法》第94條規(guī)定:“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任:(一)公司不能成立時,對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任;(二)公司不能成立時,對認(rèn)股人已繳納的股款,負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;(三)在公司設(shè)立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。”B項所述的情形下,公司設(shè)立過程中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系原則上由成立后的公司承繼,而非發(fā)起人承擔(dān)=所以本題的正確答案為A、C、D。
【考點】股東臨時大會。詳解:《公司法》第102條第1款規(guī)定,召開股東大會會議,應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的,應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。本題中,公司董事會決定于8月20日召開臨時股東大會,于8月10日向所有記名及無記名股票持有人發(fā)出會議通知的做法不符合法律規(guī)定的時間要求,故AB選項不當(dāng)選。第102條第2款規(guī)定,單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍,并有明確議題和具體決議事項。本題中,甲、乙、丙合計持有本公司的股份達(dá)到3.3%,所以有權(quán)聯(lián)合提出臨時提案,C選項表述錯誤,當(dāng)選。第22條第2款規(guī)定,股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。由此可見,張某對于程序違法的股東大會決議主張撤銷的期間限制為會議決議作出之日起60日內(nèi),故本題中,會議結(jié)束后2個月零5天張某已經(jīng)無權(quán)主張撤銷會議決議,D選項表述錯誤,當(dāng)選。
【考點】公司資本制度與債權(quán)人利益的保護。詳解:將公司財務(wù)會計報表置備于公司備查,主要目的在于維持信息公開化,保護股東的利益。股份有限公司中的股東一旦將其財產(chǎn)以股份的形式投入公司,便喪失對其出資的直接控制權(quán),此時建立規(guī)范化的財務(wù)會計制度,保證信息的公開、完整、準(zhǔn)確,就成為股東監(jiān)督董事、經(jīng)理行使職權(quán),了解財產(chǎn)運營狀況,保護自身利益的主要手段,這也是股份公司財務(wù)會計報告在本公司中公示的主要目的,故D項屬于本題的應(yīng)選答案。A、C項顯然是為了保護公司債權(quán)人的利益設(shè)置的規(guī)定。B項累計債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。這項規(guī)定的目的是使公司發(fā)行公司債券與其凈資產(chǎn)保持合理的比例,以保證公司有足夠的償還公司債券的能力,也是為了保護公司債權(quán)人的利益。因此,A、B、C項不選。
【考點】上市公司巨額虧損的處理。詳解:《公司法》第100條規(guī)定:“股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會:……(二)公司未彌補的虧損達(dá)實收股本總額三分之一時……”本題中東方公司的未彌補虧損達(dá)到實收股本總額的35%,符合該條文的要求,故A項應(yīng)選。第168條第1款規(guī)定:“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是,資本公積金不得用于彌補公司的虧損?!惫蔅項應(yīng)選,C項錯誤?!蹲C券法》第55條:“上市公司有下列情形之一的,由證券交易所決定暫停其股票上市交易:(一)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;(二)公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或者對財務(wù)會計報告作虛假記載,可能誤導(dǎo)投資者;(三)公司有重大違法行為;(四)公司最近三年連續(xù)虧損;(五)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形?!惫蔇項不應(yīng)選。綜上所述,本題應(yīng)選A、B。42.甲雇用乙在非設(shè)關(guān)陸路邊境使用馬幫運送一批裝在木箱中的貨物。乙問是什么貨,甲稱是象牙制品。在邊境被查獲,打開木箱一看,全是槍支彈藥。對乙如何認(rèn)定處罰?
A:乙主觀上具有走私犯罪故意,其走私的具體對象不明確的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際的走私對象定罪處罰。乙構(gòu)成走私武器彈藥罪
B:乙主觀上雖然具有走私犯罪故意,但其對走私的具體對象認(rèn)識錯誤,不應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際的走私對象定罪處罰。乙構(gòu)成走私珍貴動物制品罪
C:因確有證據(jù)證明乙因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤,可以按走私武器彈藥罪從輕處罰
D:因確有證據(jù)證明乙因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤,可以按走私普通貨物、物品罪從輕處罰
答案:A,C
解析:走私特定物品如走私武器彈藥罪等對特定對象明知的認(rèn)定。參見《辦理走私刑事案件意見》:走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意,但對其走私的具體對象不明確的,不影響走私犯罪構(gòu)成,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際的走私對象定罪處罰。但是,確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤的,可以從輕處罰。43.共用題干
青年男女在去結(jié)婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷,未能登記即被送往醫(yī)院搶救。女方傷勢過重成為植物人,男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院,要求男方對女方承擔(dān)照顧撫養(yǎng)的責(zé)任。法院以法無明文規(guī)定為由,裁定不予受理。關(guān)于本案,下列哪些評論是錯誤的?
A:支持不受理,因為法官面對的是法律不調(diào)整的“法外空間”事項
B:支持不受理,因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設(shè)證推理
C:反對不受理,因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則”
D:反對不受理,因為法官沒有發(fā)揮法律在社會中的創(chuàng)造作用
答案:A,B,D
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第124條的規(guī)定第(7)項規(guī)定,第一次訴訟時法院判決不予離婚,而王某敗訴,意味著原來起訴要求離婚的是王某,妻子李某作為被告,不受這一禁止條款的限制,因此本案應(yīng)該受理并審理,選A
離婚案件一般要先調(diào)解,但是調(diào)解也是法院處理案件的方式,其前提是受理。駁回起訴一般是對不予受理的案件當(dāng)事人還是堅持起訴用的一種結(jié)案方式。對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外,而本案并不屬于這種情況。
依《民事訴訟法》第119條的規(guī)定,A和B中的判決,均已經(jīng)是生效判決,所以只能通過再審申請的途徑尋求救濟了,法院將不再受理。D中原告沒有提出管轄權(quán)異議的權(quán)利。只有C撤訴的原告還是可以在訴訟時效內(nèi)再次就同一事實和理由起訴,這是民事訴訟法區(qū)別于行政訴訟和刑事訴訟的重要一點,千萬不可混淆,《民訴意見》第144條也規(guī)定:“當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后,當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的,人民法院應(yīng)予受理?!?/p>
《民事訴訟法》第119條規(guī)定:“起訴必須符合下列條件:(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?!盇中的原告雖然沒有民事訴訟行為能力,但是其監(jiān)護人可以作為其法定代理人代其訴訟,所以應(yīng)該受理。B的起訴狀缺少明確的訴訟請求金額,不符合法律要求。C的情況是應(yīng)該先行受理如果被告確實有證據(jù)證明仲裁約定排除了法院的管轄權(quán),那么其應(yīng)該在答辯之際提出管轄權(quán)異議。D的案件屬于行政訴訟,《民事訴訟法》第124條明確規(guī)定,依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟。因此選AC。
B項認(rèn)為法官沒有采用設(shè)證推理的說法有誤,本題為選非題,B項當(dāng)選。法律本身并不具有創(chuàng)造作用,亦談不上法官發(fā)揮法律的創(chuàng)造作用。故D項錯誤,當(dāng)選。女方父母起訴完全符合《民事訴訟法》第108條規(guī)定的起訴的實質(zhì)要件。故法院應(yīng)予受理。至于受理以后,如果訴訟請求成立,法院將依法或依公平原則對之作出裁判;如果訴訟請求不成立,法院將駁回起訴。故C項說法正確,不當(dāng)選。只要是民事糾紛,且符合了起訴條件,就不再屬于法院主管之外的“法外空間”,一旦當(dāng)事人或者與案件有利害關(guān)系的人或組織行使了訴權(quán),法院就應(yīng)當(dāng)受理,否則即違反了“禁止拒絕裁判原則”,至于是否能勝訴,那是屬于另外的問題了,故A項當(dāng)選。
《民訴意見》第157條規(guī)定,無民事行為能力人的離婚訴訟,當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?;法定代理人不能到庭的,人民法院?yīng)當(dāng)在查清.事實的基礎(chǔ)上,依法作出判決。第158條規(guī)定,無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人,經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的,如屬原告方,可以比照《民事訴訟法》第143條的規(guī)定,按撤訴處理;如屬被告方,可以比照《民事訴訟法》第144條的規(guī)定,缺席判決。從這兩條的規(guī)定上可以看出應(yīng)按照原告撤訴處理,因為本案的法定代理人不是不能到庭,而是中途退庭,不愿再出庭,這和不能到庭是有本質(zhì)區(qū)別的,因此答案應(yīng)該選D。
并不是只有對被告才有可能適用缺席判決,A說法錯誤。B是正確的,這是一項嚴(yán)格的程序要求,如果普通程序在沒有經(jīng)過傳票傳喚當(dāng)事人的情況下就作出缺席判決,甚至構(gòu)成二審發(fā)回重審以及再審的理由。C的說法忽視了我國對上訴審理范圍和證據(jù)時效制度的改革,應(yīng)該說在這些改革的基礎(chǔ)上,被告如果在一審惡意不出席而意欲在二審進行證據(jù)突襲等防御策略的,此種策略已經(jīng)受到了法律的諸多限制;因此C說法錯誤。D正確,因為無獨立請求權(quán)的第三人即使不出席,只要原告與被告出席了,就構(gòu)成對席判決,《民訴意見》第162條規(guī)定:“無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,不影響案件的審理。人民法院判決承擔(dān)民
溫馨提示
- 1. 本站所有資源如無特殊說明,都需要本地電腦安裝OFFICE2007和PDF閱讀器。圖紙軟件為CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.壓縮文件請下載最新的WinRAR軟件解壓。
- 2. 本站的文檔不包含任何第三方提供的附件圖紙等,如果需要附件,請聯(lián)系上傳者。文件的所有權(quán)益歸上傳用戶所有。
- 3. 本站RAR壓縮包中若帶圖紙,網(wǎng)頁內(nèi)容里面會有圖紙預(yù)覽,若沒有圖紙預(yù)覽就沒有圖紙。
- 4. 未經(jīng)權(quán)益所有人同意不得將文件中的內(nèi)容挪作商業(yè)或盈利用途。
- 5. 人人文庫網(wǎng)僅提供信息存儲空間,僅對用戶上傳內(nèi)容的表現(xiàn)方式做保護處理,對用戶上傳分享的文檔內(nèi)容本身不做任何修改或編輯,并不能對任何下載內(nèi)容負(fù)責(zé)。
- 6. 下載文件中如有侵權(quán)或不適當(dāng)內(nèi)容,請與我們聯(lián)系,我們立即糾正。
- 7. 本站不保證下載資源的準(zhǔn)確性、安全性和完整性, 同時也不承擔(dān)用戶因使用這些下載資源對自己和他人造成任何形式的傷害或損失。
最新文檔
- 上中外合資經(jīng)營企業(yè)合同參考格式
- 2025版城市道路照明設(shè)施租賃管理合同4篇
- 科技型企業(yè)的產(chǎn)品創(chuàng)新與市場研究
- 2025版互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)合同修改協(xié)議書2篇
- 專屬2024版開具發(fā)票委托代理協(xié)議版A版
- 2025年度輪胎產(chǎn)品國際市場開拓與海外銷售合同4篇
- 二零二五版海鮮養(yǎng)殖基地與酒店集團供應(yīng)合同3篇
- 二零二五年度新型生態(tài)圍墻施工合同規(guī)范4篇
- 二零二五年度文化創(chuàng)意門面房租賃合作框架協(xié)議3篇
- 二零二五年份合伙人離職補償及業(yè)務(wù)交接協(xié)議4篇
- 2025屆高考語文復(fù)習(xí):散文的結(jié)構(gòu)與行文思路 課件
- 拉薩市2025屆高三第一次聯(lián)考(一模)語文試卷(含答案解析)
- 《保密法》培訓(xùn)課件
- 回收二手機免責(zé)協(xié)議書模板
- (正式版)JC∕T 60023-2024 石膏條板應(yīng)用技術(shù)規(guī)程
- (權(quán)變)領(lǐng)導(dǎo)行為理論
- 2024屆上海市浦東新區(qū)高三二模英語卷
- 2024年智慧工地相關(guān)知識考試試題及答案
- GB/T 8005.2-2011鋁及鋁合金術(shù)語第2部分:化學(xué)分析
- 不動產(chǎn)登記實務(wù)培訓(xùn)教程課件
- 不銹鋼制作合同范本(3篇)
評論
0/150
提交評論