2022年江西橫峰縣人民法院招聘書記員模擬卷（含答案）

長風破浪會有時，直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年江西橫峰縣人民法院招聘書記員模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹慎購買！卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.美國甲公司低價向中國出口一批鋼材并給我國相關產(chǎn)業(yè)造成了嚴重損害。商務部應我國企業(yè)的申請發(fā)起了反傾銷調(diào)查，初裁認定傾銷成立并決定采取臨時反傾銷措施。根據(jù)我國《反傾銷條例》，下列說法正確的是：

A.臨時反傾銷措施包括擔保和臨時反傾銷稅

B.臨時反傾銷稅由商務部決定征收

C.商務部可以要求美國甲公司作出價格承諾

D.對于甲公司的價格承諾商務部可以接受也可以不接受，不需要說明理由

答案：A

解析：選項A正確。根據(jù)我國《反傾銷條例》第28條的規(guī)定，初裁確定傾銷成立，并由此對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的，可以采取下列臨時反傾銷措施：（1）征收臨時反傾銷稅；（2）要求提供保證金、保函或者其他形式的擔保。從上述規(guī)定可以看出，臨時措施包括臨時反傾銷稅和擔保兩種。另外，損害屬于題干中的事實陳述部分，無須另行專門提及。選項B錯誤。根據(jù)我國《反傾銷條例》第29條的規(guī)定，征收臨時反傾銷稅，由商務部提出建議，國務院關稅稅則委員會根據(jù)商務部的建議作出決定，由商務部予以公告。大家注意，在“兩反一保”的各種措施中，凡是涉及稅收的都是由國務院關稅稅則委員會根據(jù)商務部的建議決定。理解起來也很簡單，商務部本來就不負責稅收。選項C錯誤。根據(jù)我國《反傾銷條例》第31條的規(guī)定，商務部能夠建議出口經(jīng)營者作出價格承諾，但不能強迫。C項中的“要求”一詞顯然超出了建議的范疇。選項D錯誤。根據(jù)我國《反傾銷條例》第33條的規(guī)定，商務部可以自主決定是否接受出口經(jīng)營者作出的價格承諾，但如果不接受則應說明理由。

2.法院領導在本院初任法官任職儀式上，就落實法官職業(yè)道德準則中的“文明司法”和踐行執(zhí)法為民理念的“理性文明執(zhí)法”提出要求。下列哪些選項屬于“文明執(zhí)法”范圍？

A、提高素質(zhì)和修養(yǎng)，遵守執(zhí)法程序，注重執(zhí)法藝術

B、儀容整潔、舉止得當、言行文明

C、杜絕與法官職業(yè)形象不相稱的行為

D、嚴守辦案時限，禁止拖延辦案

答案：A,B,C

解析：【考點】法官職業(yè)道德基本準則【詳解】根據(jù)《法官職業(yè)道德基本準則》第23條的規(guī)定，法官應當文明司法，遵守司法禮儀，在履行職責過程中行為規(guī)范、著裝得體、語言文明、態(tài)度平和，保護良好的職業(yè)修養(yǎng)和司法作風。選項中ABC均與文明執(zhí)法有關。3.馬薩是一名來華留學的甲國公民，依中國法律規(guī)定，下列哪些選項是正確的?（）（2017年）

A.馬薩入境中國時，如出入境邊防檢查機關不準其入境，可以不說明理由

B.如馬薩留學期間發(fā)現(xiàn)就業(yè)機會，即可兼職工作

C.馬薩留學期間在同學家中短期借住，應按規(guī)定向居住地的公安機關辦理登記

D.如馬薩涉訴，則不得出境

答案：A,C

解析：本題考查《出境入境管理法》。A項，禁止入境無須說明理由，A正確；

B項，外國人在中國工作須有工作類許可和工作類居留證件，持留學類居留證件的外國人在校外勤工助學或?qū)嵙曧毥?jīng)所在學校同意，并由相關部門在居留證件上加注相關信息，B錯誤；

C項，外國人在中國境內(nèi)居住在旅館以外其他地點的須本人或留宿人24小時內(nèi)向公安機關辦理登記手續(xù)，C正確；

D項，外國人涉及刑事案件，不得出境，涉及民事案件經(jīng)人民法院決定才不準出境，D錯誤。4.下列案件的受理的說法哪一項是正確的?（）

A.公安機關以美國人杰克未持有效旅行證件前往不對外國人開放的地區(qū)旅行為由處以3日拘留，杰克不服，直接向法院起訴。因涉及外國人人境管理，法院應不予受理

B.某縣糧食局建議該縣農(nóng)民種植水稻，張某依此種植水稻，但后出現(xiàn)水稻滯銷，向法院起訴糧食局，法院應予以受理

C.李某要求某管理局匯總和分析房屋價格政府信息遭到拒絕后向法院起訴，法院不予受理

D.孫某認為某規(guī)劃局未公開發(fā)放規(guī)劃許可證決定侵犯其合法權(quán)益提起行政訴訟，法院應不予受理

答案：C

解析：考查應予受理的案件、不予受理的案件。對拘留等行政處罰不服的，可以向法院提起行政訴訟。同時，《行政訴訟法》第98條規(guī)定，外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，適用本法?？h糧食和物資儲備局的建議行為為行政指導，不屬于法院的受案范圍；選項C的判斷，請參見《政府信息公開規(guī)定》第2條第3項；選項D的判斷，請參見《行政許可規(guī)定》第2條。5.中國甲公司與美國乙公司的商事糾紛在美國境內(nèi)通過仲裁解決：因甲公司未履行裁決，乙公司向某人民法院申請承認與執(zhí)行該裁決。中美均為《紐約公約》締約國，關于該裁決在中國的承認與執(zhí)行，下列哪些選項是不正確的?(）

A.如該裁決是由臨時仲裁庭作出的，該人民法院應拒絕承認與執(zhí)行

B.該人民法院可視案件復雜程度適用獨任制審理

C.如該人民法院認為該裁決不符合《紐約公約》的規(guī)定，應由所屬轄區(qū)的中級人民法院層報最高人民法院后裁定拒絕承認和執(zhí)行

D.乙公司申請承認該裁決的期間應適用中國法的規(guī)定

答案：A,B,C

解析：本題考查仲裁裁決的承認與執(zhí)行程序。A項錯誤。《民訴解釋》第545條規(guī)定：“對臨時仲裁庭在中華人民共和國領域外作出的仲裁裁決，一方當事人向人民法院申請承認和執(zhí)行的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百八十三條規(guī)定處理?！币虼伺R時仲裁裁決可以在我國法院得到承認與執(zhí)行。B項錯誤。該解釋第548條第1款規(guī)定：“承認和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定或者外國仲裁裁決的案件，人民法院應當組成合議庭進行審查。”C項錯誤。最高人民法院《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》第2條規(guī)定：“人民法院在裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認和執(zhí)行之前，必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查：如果高級人民法院同意不予執(zhí)行或者拒絕承認和執(zhí)行，應將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復后，方可裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認和執(zhí)行?！币虼藞笳埑绦驊筛呒壢嗣穹ㄔ簣笞罡呷嗣穹ㄔ?，而并非由中級人民法院。D項正確。該解釋第547條規(guī)定：“當事人申請承認和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定或者外國仲裁裁決的期間，適用民事訴訟法第二百三十九條的規(guī)定。”對于期間等程序問題，適用法院地法。因此，乙公司申請執(zhí)行該裁決的期間應適用中國法。6.以下有關小額訴訟程序適用范圍的理解中，符合法律及司法解釋規(guī)定的有

A、海事法院可以適用小額訴訟程序?qū)徖砗唵蔚暮Ｊ?、海商案?/p>

B.追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費的案件，均可適用小額訴訟程序進行審理

C.專利糾紛訴訟不得適用小額訴訟程序，但當事人另有約定的除外

D.所有的勞動合同糾紛和勞務合同糾紛均不得適用小額訴訟程序

答案：A

解析：《民事訴訟法解法》第273條第一句規(guī)定。海事法院可以審理海事、海商小額訴訟案件。。選項A的說法正確。身份關系清楚，僅在給付的數(shù)額、時間、方式上存在爭議的贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費糾紛，可以適用小額訴訟程序?qū)徖?。換言之，并非所有的追索。三費"案件均可適用小額程序，還需滿足身份關系清楚等條件，選項B的說法錯誤?！睹袷略V訟法解法》第275條規(guī)定了不得適用小額訴訟程序?qū)徖淼陌讣?，包括人身關系、財產(chǎn)確權(quán)糾紛涉外民事糾紛；知識產(chǎn)權(quán)糾紛需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結(jié)果有異議的糾紛其他不宜適用一審終審的糾紛。選項C中專利糾紛屬于知識產(chǎn)權(quán)糾紛的類型之一，絕對不得適用小額訴訟程序，因此選項C的說法錯誤。并非所有的勞動關系糾紛和勞務關系糾紛都不能適用小額訴訟程序，以下兩類情形可以適用小額訴訟勞動關系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或者賠償金給付數(shù)額、

時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛勞務關系清楚，僅在勞務報酬給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞務合同糾紛。因此選項D的說法錯誤。7.★依《關于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院互相認可和執(zhí)行當事人協(xié)議管轄民商事案件判決的安排》，下列哪些選項是正確的？（）

A.被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地

在內(nèi)地不同的中級人民法院轄區(qū)的，申請人應當選擇向其中一個人民法院提出認可和執(zhí)行的申請

B.被申請人的住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地,既在內(nèi)地又在香港特別行政區(qū)的，申請人可以同時分別向兩地法院提出申請

C.申請人申請認可和執(zhí)行的期間為一年

D.香港特別行政區(qū)法院認為在香港特別行政區(qū)執(zhí)行內(nèi)地人民法院判決違反香港特別行政區(qū)公共政策的，可不予認可和執(zhí)行

答案：A,B,D

解析：。按照《關于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》，被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地內(nèi)地不同的中級人民法院轄區(qū)的，申請人應當選擇向其中一個人民法院提出認可和執(zhí)行的申請，不得分別向兩個或者兩個以上人民法院提出申請，A正確。被申請人的住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地，既在內(nèi)地又在香港特別行政區(qū)的，申請人可以同時分別向兩地法院提出申請，兩地法院分別執(zhí)行判決的總額不得超過判決確定的數(shù)額。已經(jīng)部分或者全部執(zhí)行判決的法院應當根據(jù)對方法院的要求提供巳執(zhí)行判決的情況，B正確。申請人申請認可和執(zhí)行的期間為兩年，C錯。內(nèi)地人民法院認為在內(nèi)地執(zhí)行香港特別行政區(qū)法院判決違反內(nèi)地社會公共利益，或者香港特別行政區(qū)法院認為在香港特別行政區(qū)執(zhí)行內(nèi)地人民法院判決違反香港特別行政區(qū)公共政策的，不予認可和執(zhí)行，D正確。8.蘭藝咖啡店是羅飛、王曼設立的普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定羅飛是合伙事務執(zhí)行人且承擔全部虧損。為扭轉(zhuǎn)經(jīng)營虧損局面，王曼將蘭藝咖啡店加盟某知名品牌，并以合伙企業(yè)的名義向陳陽借款20萬元支付了加盟費。陳陽現(xiàn)在要求還款。關于本案，下列哪一說法是正確的?(2016年)

A.王曼無權(quán)以合伙企業(yè)的名義向陳陽借款

B.蘭藝咖啡店應以全部財產(chǎn)對陳陽承擔還款責任

C.王曼不承擔對陳陽的還款責任

D.蘭藝咖啡店、王曼和羅飛對陳陽的借款承擔無限連帶責任

答案：B

解析：本題考查普通合伙企業(yè)與第三人的關系。A項：合伙協(xié)議關于合伙事務執(zhí)行人的約定不具有對外效力，不能以之對抗善意第三人。雖然合伙協(xié)議約定羅飛是合伙事務執(zhí)行人，但是善意第三人無從知曉合伙企業(yè)的內(nèi)部安排，可以合理信賴王曼有權(quán)代表合伙企業(yè)為相應法律行為。因而，王曼以合伙企業(yè)的名義向陳陽借款的行為是有效的，在合伙企業(yè)與陳陽之間成立借款法律關系。因而，A選項錯誤。

B項：《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償?！币蚨珺選項正確。

C項：《合伙企業(yè)法》第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任?！蓖趼鳛楹匣锶?，應當對合伙企業(yè)的債務承擔連帶清償責任。因而，C選項錯誤。

D項：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38、39條的規(guī)定，對于合伙企業(yè)債務，應當先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行清償，以合伙企業(yè)財產(chǎn)不能清償?shù)模珊匣锶顺袚鸁o限連帶責任。因而，合伙企業(yè)(蘭藝咖啡店)與合伙人(王曼和羅飛)之間在清償債務上存在先后順序，并非連帶責任關系，D選項錯誤。9.某大學李教授、劉教授與四海公司簽訂了技術委托開發(fā)合同。合同約定，由四海公司提供實驗條件、經(jīng)費并向兩教授支付報酬，由兩教授研制開發(fā)可溶塑料制品。某大學曾給四海公司開出這樣的證明：“李××劉××是我?！痢翆I(yè)教授?！焙蠹夹g開發(fā)成功，各方就技術成果申請專利權(quán)利的歸屬產(chǎn)生爭議，下述哪種主張應予支持？()

A:四海公司認為它提供了實驗條件、經(jīng)費并向兩教授支付了報酬，作為對價，當然應由它申請專利，否則將對它極不公平

B:大學校長認為兩教授是學校的職員，其成果是職務技術成果，申請專利的權(quán)利應當歸學校

C:兩教授認為，開發(fā)的技術不是學校交付的任務，也沒有利用學校的物質(zhì)技術條件，不是職務技術成果；在與四海公司簽訂的合同中，沒有規(guī)定申請專利的權(quán)利的歸屬，因此，應當屬于研究開發(fā)者

D:既然委托開發(fā)合同未約定申請專利權(quán)的歸屬，故應由四海公司與兩教授共有，方顯公平

答案：C

解析：從兩教授與某大學的關系看，他們的研究成果，既非接受本單位的工作任務，也未利用本單位的物質(zhì)技術條件，故屬于非職務技術成果，其專利申請權(quán)不屬于本單位，故B項不正確。就委托人與受托人而言，既然在委托合同中沒有約定專利申請權(quán)的歸屬，則依《合同法》第339條的規(guī)定，應歸研究開發(fā)方。因此，兩位教授享有專利申請權(quán)。C項應予支持。兩教授與四海公司之間存在著合同關系，合同是雙方當事人意思自治的結(jié)果，只要意思表示自由真實，法律即認為是公平的，因為法律認為任何人是自己利益的最佳判斷者。故一般不能以不公平為由而否定合同，除非存在著顯失公平的情況。況且，在技術成果申請專利成功的情況下，委托人依法可免費實施專利。故委托人的付出依法可獲對價，事實上并無不公平可言：所以，A、D項以不公平為由，均缺乏法律依據(jù)，不應支持。10.根據(jù)我國法律，下列主體適用破產(chǎn)程序的是:（)

①有限責任公司②合伙企業(yè)③個人獨資企業(yè)

④中外合資經(jīng)營企業(yè)

A.①②B.①②③

c.①④D.①②④

答案：D

解析：?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定企業(yè)法人適用該法，有限責任公司當然適用。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合營企業(yè)都采取有限責任公司的組織形式，所以也適用。合伙企業(yè)雖然不是企業(yè)法人，但是《合伙企業(yè)法》第92條規(guī)定，合伙企業(yè)也可以適用破產(chǎn)清算程序。我國現(xiàn)行法律未規(guī)定個人獨資企業(yè)適用破產(chǎn)程序。11.下列有關操縱市場行為的說法正確的是:（）

A.張三持有甲上市公司20%的股權(quán)，張三從2013年10月到2013年12月期間，連續(xù)買進甲公司的股票,導致甲公司股票的價格大幅度上升，直至達到張三預期的價格。該行為屬于操縱市場行為

B.東海市的李四與錫地市的王五,都在2013年9月18日到20日之間買進了乙上市公司的股票，且恰好二人購買股票的價格都是每股25元。因此，乙公司的股票交易量大增，股票價格創(chuàng)歷史新高。該二人行為屬于操縱市場行為

C.趙六被認定為操縱證券市場的行為給眾多投資者造成了巨大損失,趙六應當依法承擔賠償責任

D.丙公司被認定為具有操縱證券市場行為,那么證券監(jiān)督管理機構(gòu)可責令依法處理其非法持有的證券、沒收違法所得，并對丙公司和直接責任人宋江都處以罰款

答案：A,C,D

解析：。考查操縱市場行為的判斷及法律責任。法律依據(jù)為《證券法》第77條規(guī)定，禁止任何人以下列手段操縱證券市場：（1）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣,操縱證券交易價格或者證券交易量；（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（3）在自已實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（4）以其他手段搡縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。A選項屬于第.1項的情形，正確。B選項不屬于第2項情形，因為二人并未串通，實為巧合。故B錯誤。C選項符合第2款的規(guī)定，故正確。D選項符合第203條的規(guī)定，故正確。12.共用題干

2005年1月一對夫婦甲和乙因交通事故死亡，甲和乙均為中國公民，住所在日本，其子丙現(xiàn)年10歲，出生在美國，具有美國國籍，在日本境內(nèi)有住所，甲和乙的財產(chǎn)中動產(chǎn)位于中國，不動產(chǎn)分別位于美國和加拿大。請回答下列問題。

甲和乙生前未留有遺囑，根據(jù)我國法律，對于甲和乙財產(chǎn)的處理應該適用的法律是、()

A、統(tǒng)一適用中國法

B、統(tǒng)一適用美國法

C、動產(chǎn)適用中國法，不動產(chǎn)適用美國和加拿大法

D、動產(chǎn)適用日本法，不動產(chǎn)適用美國和加拿大法

答案：D

解析：【考點】監(jiān)護的法律適用。詳解：根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第31條的規(guī)定，監(jiān)護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律?！睹穹ㄍ▌t意見》第190條規(guī)定：監(jiān)護的設立、變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。本案中被監(jiān)護人的本國法為美國法，被監(jiān)護人在我國領域內(nèi)無住所，故應適用美國法，即B項為正確答案。

【考點】扶養(yǎng)的法律適用。詳解：根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第29條的規(guī)定，扶養(yǎng)，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律?！睹穹ㄍ▌t意見》第189條規(guī)定：父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關系的人之間的扶養(yǎng)，應當適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。中國、美國和加拿大均為財產(chǎn)所在地國，日本為其住所地國，四地法律均可能適用。A、B、C、D項為正確選項。

【考點】法定繼承的法律適用。詳解：根據(jù)《涉外民事關系法律適用法》第31條的規(guī)定，法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于繼承法的意見》中補充規(guī)定：被繼承人住所地法指的是被繼承人生前最后住所地國家的法律。甲和乙的生前住所在日本，因此應適用日本法處理動產(chǎn)的繼承問題，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律即美國和加拿大法。因此，D項為正確答案。13.

某、張某、李某故意傷害、盜竊、搶劫案

林某與張某都是1994年4月20日出生，兩人因此成為好朋友。李某是張某的表弟，1995年2月18日出生。2010年4月20日晚，三人在一餐館慶賀林某與張某的生日。11點左右結(jié)賬時，三人的錢都湊起來還不夠付賬。服務員小王見此情景，嘟囔了一句：“沒錢還擺闊！”不料被李某聽見，他立即和小王吵了起來。林某、張某二人在一旁起哄：扁他！扁他！于是，李某掏出隨身攜帶的匕首捅了小王一刀。看到飯店服務員一起圍攻過來，三人趕忙逃出餐館。出了餐館后，三人商量必須先弄點錢作路費外逃。李某說他知道廠長高某家放有該廠的保險柜，而且最近該廠要發(fā)工資，不如到高某家走一遭，林某、張某二人附和。凌晨3點左右，三人來到高家。林某與張某在外面望風，李某入室盜竊。由于緊張，李某誤入高某12歲女兒小高的臥室，不小心驚醒了小高，小高大聲呼救。李某讓小高不要吵，小高仍大聲喊叫，李某一緊張，隨手用刀柄往小高頭上砸去，將其打暈。聽到動靜后，屋外的林某入室查看，而張某則感覺不妙，飛奔逃跑。林某剛進門，迎頭碰到從隔壁趕來的高某，高某一把抓住林某，兩人扭打了起來。李某看到林某無法脫身，趕過來從背后向高某捅了一刀?？吹礁吣车乖诘厣喜⒋罅渴а?，林某、李某二人慌忙向各自家中逃跑。李某在逃跑途中，因神色慌張，被巡警攔住盤問。經(jīng)盤問教育，李某交代了上述所有犯罪行為。同時，李某還交代，林某與張某于2009年8月某日夜晚偷了一輛摩托車（價值3000元），然后在凌晨時分駕駛該摩托車趁一下夜班女工不備奪取其挎包，但該女工緊緊抓住挎包不放，二人駕車將女工拖出一百多米，致其昏迷不醒。李某還提供了林某與張某的住址，公安機關據(jù)此將二人抓住。經(jīng)鑒定，小王、小高構(gòu)成輕傷，高某、某女工構(gòu)成重傷。

【問題】

1．林某、張某、李某在餐館毆打小王的行為是否構(gòu)成共同犯罪？

2．林某、張某、李某去高某家盜竊保險柜的行為，是否構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪？

3．張某的行為是否都構(gòu)成犯罪？

4．若張某在被公安機關傳訊時，還主動交代：在2010年4月20日以前的一年多時間里，他曾多次在當?shù)匦W附近以打耳光為手段，強行索要學生財物（每次幾元到幾十元不等，但未造成被害人輕微傷以上后果），他還任意損毀學校里的公私財物，擾亂學校教學秩序，情節(jié)嚴重。對張某的此項行為應如何處理？

5．對林某到高家盜竊的行為，應當如何論處？

6．李某的行為觸犯幾個罪名，按何罪論處？

7．李某是否具有法定的從輕、減輕或免除處罰情節(jié)，為什么？

答案：

解析：

1．不構(gòu)成共同犯罪，因為三人都未達故意傷害罪的刑事責任年齡，所以不構(gòu)成共同犯罪。

2．不構(gòu)成共同犯罪。因為林某、張某雖然已達盜竊罪的刑事責任年齡，但具有不認定犯罪的法定情節(jié)；李某則未達盜竊罪的刑事責任年齡，所以三人不構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪。

3．張某與林某飛車搶奪女工挎包并拖拉女工致其重傷的行為構(gòu)成搶劫罪；張某與林某偷盜摩托車的行為，由于行為時未達到法定的刑事責任年齡，不構(gòu)成犯罪；張某與林某、李某共同盜竊高家保險柜的行為，屬于盜竊未遂，而根據(jù)最高人民法院《關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第9條第2款的規(guī)定，對未成年人盜竊未遂的，可以不作為犯罪處理。

4．根據(jù)上述最高人民法院有關未成年人刑事案件的司法解釋，張某的該項行為不構(gòu)成犯罪，由公安機關給予教育。

5．上述最高人民法院的司法解釋第10條第2款規(guī)定：“已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，應當依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰；情節(jié)輕微的，可不以搶劫罪定罪處罰?！绷帜吃诘礁呒冶I竊的過程中實施了暴力抗拒抓捕的行為，應當以搶劫罪論處（致人重傷顯然不屬于“情節(jié)輕微”）。但因其雖然已滿16周歲但未滿18周歲，應當從輕或減輕處罰。

6．李某的行為只觸犯故意傷害罪一個罪名，按故意傷害罪論處。

7．李某具有自首和重大立功情節(jié)，自首：可以從輕或者減輕處罰，重大立功：可以減輕或者免除處罰。李某在犯罪時不滿18周歲，依法應當從輕或減輕處罰。

此題需注意《刑法修正案（八）》對自首和重大立功的修改。另外還要牢記《關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》，此為司法考試的?？键c。

14.甲公司欠乙公司貨款900萬元不能償還，乙公司幾次催要，甲公司均以無財產(chǎn)可供償還為由拒絕償還。后乙公司得知丙公司欠甲公司1000萬元，且因甲公司一直不催要，該債權(quán)訴訟時效期間即將屆滿。乙公司遂欲行使代位權(quán)。以下對于乙公司行使代位權(quán)的說法不正確的是：()

A:代位權(quán)訴訟中，丙公司對甲公司的抗辯，可以向乙公司主張

B:代位權(quán)的行使范圍以900萬元為限

C:乙公司應當向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司的債權(quán)

D:乙公司行使代位權(quán)的必要費用，由丙公司負擔

答案：D

解析：《合同法》第73條規(guī)定：因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔，故只有D項應選。15.大陸法系與英美法系都屬于西方國家，并且受其影響的國家也主要是資本主義國家以及工業(yè)化國家。因此，它們有許多共同之處，例如在經(jīng)濟基礎、階級本質(zhì)上是相同的，都重視法治等。但因各自的傳統(tǒng)不同，它們之間又有一定的區(qū)別。下列選項中，屬于英美法系特點的是：（）

A.在法的淵源方面，以制定法、判例法作為法的正式淵源

B.在法律的分類方面，將公法和私法的劃分作為法律分類的基礎

C.在訴訟程序方面，采用對抗制訴訟程序

D.在法律思維方面，屬于歸納式思維，注重類比推理

答案：A,C,D

解析：考查兩大法系的區(qū)別。B選項屬于民法法系的特點。

16.

合伙企業(yè)“順達飯莊”糾紛案

魏超、梁權(quán)和蜀香餐飲飲食有限公司（以下簡稱蜀香公司）達成書面合伙協(xié)議，商定設立一家“順達飯莊”。魏超以其房屋出資，作價2萬元；梁權(quán)以勞務出資，作價1萬元；蜀香公司出資2萬元，作為有限合伙人。由于梁權(quán)和蜀香公司有餐廳經(jīng)營管理的經(jīng)驗，因此約定梁權(quán)及蜀香公司為順達飯莊的合伙事務執(zhí)行人。

2007年9月27日，順達飯莊與天天食品批發(fā)站簽訂食材購買合同。合同約定，天天食品批發(fā)站供應順達飯莊價值10萬元的糕點、肉類、蔬菜等，順達飯莊向天天食品批發(fā)站出具了一張以工商銀行某分行為付款人的00883208號銀行承兌匯票，并在匯票上注明“予以承兌，順達飯莊款到之日付款”的字樣。天天食品批發(fā)站將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給了日日面粉廠，日日面粉廠剛好對月月糧油站有一筆欠款，遂在當天就又背書給了月月糧油站，并在背書同時寫道“不得轉(zhuǎn)讓”字樣。月月糧油站將匯票貼現(xiàn)給了建設銀行某分行。但在建設銀行某分行提示付款時，工商銀行某分行拒絕付款，理由是：天天食品批發(fā)站提供的糕點有重大質(zhì)量瑕疵，順達飯莊來函告知，00883208號匯票不能兌付。建設銀行某分行認為自己是善意持有人，遂向背書人日日面粉廠行使追索權(quán)。

2008年6月，蜀香公司因為自身經(jīng)營出現(xiàn)困難，在通知魏超、梁權(quán)后即將其在順達飯莊的份額轉(zhuǎn)讓給張亭。10月，順達飯莊因資金短缺，合伙人一致同意吸收李冰、王楠入伙。李冰，17歲，高中生，以其受饋贈的2萬元作為出資。王楠，個體工商戶，出資2萬元，為有限合伙人。10月末，李冰的父母要求順達飯莊退回李冰的出資。12月，王楠出車禍死亡，其妻王勝蘭要求繼承其在合伙中的份額。張亭表示不同意王勝蘭成為合伙人。此時，順達飯莊在財產(chǎn)檢查的過程中發(fā)現(xiàn)：(1)梁權(quán)未經(jīng)其他合伙人同意，以順達飯莊的名義為其妹的理發(fā)店提供擔保，向不知情顧曉曉借款3萬元；(2)魏超由于個人債務2萬元無法清償．債權(quán)人請求順達飯莊承擔該債務。

【問題】

1．梁權(quán)、蜀香公司能否成為順達飯莊的合伙人？順達飯莊的組織結(jié)構(gòu)是否合法？

2．工商銀行某分行的承兌效力如何？為什么？

3．假如建設銀行某分行在遭到工商銀行某分行拒付后，將該票據(jù)背書貼現(xiàn)給了農(nóng)業(yè)銀行某分行，那么該背書性質(zhì)為何？法律后果怎樣？

4．蜀香公司未經(jīng)其他合伙人同意轉(zhuǎn)讓其合伙份額的行為是否有效？為什么？

5．李冰與其他合伙人簽訂的合伙協(xié)議效力如何？李冰應否承擔合伙企業(yè)的債務？

6．王楠的妻子王勝蘭能否成為順達飯莊的合伙人？為什么？

7．對于順達飯莊在財產(chǎn)檢查的過程中發(fā)現(xiàn)的事件，依法應如何處理？

8．如果順達飯莊資不抵債，債權(quán)人可以要求哪些人清償債務？

答案：

解析：

1．梁權(quán)、蜀香公司有資格作為順達飯莊合伙人，但蜀香公司只能作為有限合伙人，而梁權(quán)只能作為普通合伙人。順達飯莊的組織結(jié)構(gòu)中，蜀香公司作為合伙執(zhí)行人之一不符合法律規(guī)定。

2．工商銀行的承兌無效。因為承兌附條件的，視為拒絕承兌。

3．該背書為期后背書，是《票據(jù)法》所禁止的。背書人應當依法承擔匯票責任。

4．有效。因為有限合伙人轉(zhuǎn)讓其合伙份額無須經(jīng)過其他合伙人同意，僅須提前30日告知其他合伙人。

5．李冰與其他合伙人簽訂的合伙協(xié)議效力待定，在李冰的監(jiān)護人拒絕追認后，合同歸于無效。李冰對順達飯莊的債務不承擔任何責任。

6．王勝蘭能夠成為順達飯莊的合伙人。因為王楠為有限合伙人，其死亡后，其妻作為繼承人，繼承其有限合伙人資格，無須其他合伙人同意。

7．(1)梁權(quán)與顧曉曉簽訂的擔保合同有效，合伙企業(yè)因此遭受的損失，其他合伙人可向梁權(quán)追償。此外，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將梁權(quán)除名。

(2)債權(quán)人無權(quán)請求順達飯莊承擔魏超的2萬元債務。因為合伙企業(yè)的財產(chǎn)歸全體合伙人管理和使用，魏超只能以其在合伙企業(yè)中取得的收益清償個人債務。債權(quán)人若想魏超以合伙份額2萬元清償債務，則必須通過人民法院來強制執(zhí)行。

8．債權(quán)人可以請求魏超、梁權(quán)、蜀香公司、張亭、王勝蘭承擔還款責任，但他們各自的責任范圍不同。魏超和梁權(quán)作為普通合伙人，承擔無限連帶責任；有限合伙人蜀香公司對基于其退伙前的原因發(fā)生的順達飯莊的債務，以其退伙時從順達飯莊中取回的財產(chǎn)承擔責任；有限合伙人張亭以其出資額對其加入前和加入后的順達飯莊債務承擔有限責任；王勝蘭作為有限合伙人王楠的繼承人，以王楠對順達飯莊認繳的出資額對王楠加入前和加入后順達飯莊的債務承擔有限責任。

17.李五（弟）訴李四（兄）財產(chǎn)繼承糾紛一案，已經(jīng)經(jīng)過了一審與二審，均判決李五敗訴。李五提出再審申請，人民法院在依照審判監(jiān)督程序再審時,發(fā)現(xiàn)他們還有一個姐姐李二，已經(jīng)出嫁多年，而一審與二審均沒有提及此點。本案應當如何處理:（)

A.再審人民法院按照第二審程序一并處理，判決為生效判決

B.再審人民法院按照第一審程序一并進行審理，判決后當事人均可以再提起上訴

C.再審人民法院可以根據(jù)當事兒女自愿原則予以調(diào)解，調(diào)解不成立的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審

D.再審人民法院對李五訴李四一案用二審程序進行再審,判決為生效判決,同時告知李二另行起訴

答案：C

解析：。根據(jù)《民訴意見》第211條的規(guī)定，依照審判監(jiān)督程序再審的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當亊人的，可以根據(jù)當事人自愿的原則，予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。18.關于法律解釋，下列說法不正確的是、（）

A.法律解釋的任務,就是要確定某一法律規(guī)定對某一特定當事人是否有意義，即具體事實的需要

B.法律解釋具有一定的價值取向性，受解釋學循環(huán)的制約

C.法律解釋與具體案件密切相關

D.法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況

答案：A

解析：?？疾榉山忉尅?9.賀某和常某均為離異男女，后經(jīng)人介紹準備再婚。兩人出于對婚姻的不信任，在結(jié)婚前曾約定雙方婚前財產(chǎn)歸各自所有，并到公證機關辦理了公證。結(jié)婚后，兩人又約定婚姻關系存續(xù)期間各人所得的財產(chǎn)歸各人所有，對方不得干涉，雙方并簽訂了書面協(xié)議，但未到公證機關公證，則下列說法正確的有：()

A:雙方對財產(chǎn)的約定對雙方均具有約束力

B:雙方對婚前財產(chǎn)和婚后財產(chǎn)的約定均有效

C:雙方對婚前財產(chǎn)的約定有效，但對婚后財產(chǎn)的約定無效，因未辦理公證

D:雙方對婚后的財產(chǎn)約定不具有法律效力，因為該約定不明確

答案：A,B

解析：《婚姻法》第19條規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第17條、第18條的規(guī)定。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。因此，本題正確答案為A、B兩項，法律并未要求財產(chǎn)約定要辦理公證。20.黃某向法院申請支付令，督促陳某返還借款。送達支付令時，陳某拒絕簽收，法官遂進行留置送達。12天后，陳某以已經(jīng)歸還借款為由向法院提起書面異議。黃某表示希望法院徹底解決自己與陳某的借款問題。下列哪一說法是正確的？

A:支付令不能留置送達，法官的送達無效

B:提出支付令異議的期間是10天，陳某的異議不發(fā)生效力

C:陳某的異議并未否認二人之間存在借貸法律關系，因而不影響支付令的效力

D:法院應將本案轉(zhuǎn)為訴訟程序?qū)徖?/p>

答案：D

解析：根據(jù)《民訴意見》第220條的規(guī)定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。因此，選項A是不正確的。根據(jù)《民事訴訟法》第216條第2款的規(guī)定，債務人應當自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務，或者向人民法院提出書面異議。因此，選項B是不正確的。根據(jù)《民訴意見》第221條的規(guī)定，債務人對債務本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力。而本題中，陳某提出已經(jīng)歸還借款，意味著債務已經(jīng)消滅，因此陳某的主張構(gòu)成異議，故選項C是不正確的。根據(jù)《民事訴訟法》第217條的規(guī)定，選項D是正確的。21.下列有關法律監(jiān)督的說法中，哪一項是正確的?（）

A.法律監(jiān)督的規(guī)則包括法律監(jiān)督的實體規(guī)則與程序規(guī)則兩部分

B.在我國，所有國家機關、政黨是監(jiān)督的主體，社會團體、社會組織、大眾傳媒和公民是監(jiān)督的客體

C.在我國，法律監(jiān)督體系的核心是社會法律監(jiān)督

D.黨的監(jiān)督屬于國家法律監(jiān)督

答案：A

解析：考查法律監(jiān)督。B選項錯誤，在我國，所有國家機關、政黨、社會團體、社會組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體，也是監(jiān)督的客體。C選項錯誤，在我國，法律監(jiān)督體系的核心是國家法律監(jiān)督。D選項錯誤，黨的監(jiān)督屬于社會法律監(jiān)督。22.以下有關民事保全和先予執(zhí)行等制度的說法中，不正確的有

A.對保全和先予執(zhí)行的裁定均不得上訴，但可以申請復議一次，復議期間暫停對裁定的執(zhí)行

B.先予執(zhí)行和訴前保全均只能依申請啟動，均須提供相應的擔保，但先予執(zhí)行的申請只能在訴訟程序啟動后提出

C.若被申請人不具有完全的履行能力，或是當事人之間存在對待給付義務，則法院不應當作出先予執(zhí)行的裁定

D.無論向法院申請保全還是先予執(zhí)行，均須以情況緊急作為必備條件之一

答案：A,B,C,D

解析：復議期間不停止對裁定的執(zhí)行，選項A的說法錯誤。先予執(zhí)行不必須提供擔保，這也與先予執(zhí)行制度的功能相一致，選項B的說法錯誤。被申請人不具有履行能力時，不應先予執(zhí)行，但不要求完全履行能力，選項C的說法錯誤。訴訟中保全不要求必須情況緊急，選項D的說法錯誤。23.甲從某汽車銷售商乙處購買一輛汽車，但是買后3個月車就出現(xiàn)了嚴重的質(zhì)量問題，而且甲找到銷售商后，也沒有得到滿意的處理，甲為此憤憤不平。一日，甲用一輛牛車拖著自己在乙處購買的汽車繞著其所在的城市環(huán)行，并在牛車上寫道、“乙家的汽車都是這樣行駛的”，導致乙家的汽車生意非常冷清，而使得該城市的另一家汽車銷售商丙的生意大增。對此，下列說法錯誤的是、（）

A.甲的行為構(gòu)成詆毀商譽行為，屬于不正當競爭行為

B.甲的行為構(gòu)成限制競爭，屬于不正當競爭行為

C.乙有權(quán)要求甲消除影響

D.丙的行為構(gòu)成限制競爭，屬于不正當競爭行為

答案：A,B,D

解析：A、B、D

考點：詆毀商譽、侵害名譽權(quán)

講解：《反不正當競爭法》第14條規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?？梢?，詆毀商譽的行為應當是發(fā)生在有競爭關系的經(jīng)營者之間，故甲的行為不構(gòu)成詆毀商譽，A選項錯誤，當選。第6條規(guī)定，公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭?？梢?，限制競爭行為的主體是公用企業(yè)或具有獨占地位的經(jīng)營者，故BD選項錯誤，當選。《民法通則》第101條規(guī)定，公民、法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、排謗等方式損害公民、法人的名譽。第120條規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。法人的名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，適用前款規(guī)定。本題中，甲的汽車有質(zhì)量問題，甲可通過正當?shù)耐緩浇鉀Q，但是甲的行為明顯侵犯了乙銷售商的名譽權(quán)，而且甲的行為不是惡意競爭行為，不受《反不正當競爭法》規(guī)制，乙銷售商可以依據(jù)《民法通則》第120條的規(guī)定請求甲消除影響，C選項正確，不當選。24.關于不公開審理，下列說法正確的是：（）

A.張某犯罪時不滿16周歲，開庭審理時應當不公開審理

B.涉及商業(yè)秘密的案件，應當不公開審理

C.張某17周歲，開庭審理時可以不公開審理

D.未成年人張某的學校經(jīng)張某同意，可以派代表參加訴訟

答案：D

解析：《刑事訴訟法》第274條規(guī)定，審判的時候被告人不滿18周歲的案件，不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織可以派代表到場。不公開審理中的未成年年齡的判斷一律應以審判時為準，而不是犯罪時，故A錯誤；審判時被告人不滿18周歲的案件，一律不公開審理，C錯誤。D正確?！缎淌略V訟法》第183條規(guī)定，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理?？梢姡婕吧虡I(yè)秘密的案件應當經(jīng)申請不公開，故B錯誤；故本題選D。25.任某在路邊等人，被路過的鄭某等人故意撞了一下，任某瞪了他們一眼沒有言語。鄭某尋釁問：“看什么？”說著打了任某一拳，同時鄭某的同伙也一擁而上對任某拳打腳踢。任某雙手抱住腦袋直往后退，鄭某等人緊追不舍，任某忍無可忍，抽出隨身攜帶的匕首，在鄭某打他時朝鄭某一捅，扎中鄭某頸部動脈，鄭某因大出血休克死亡，任某自知闖禍，到公安機關投案自首。試問，有關此案的下列觀點中哪個正確？

A:任某的行為應當以防衛(wèi)過當，構(gòu)成故意傷害罪追究其刑事責任

B:任某的行為構(gòu)成正當防衛(wèi)

C:任某的行為構(gòu)成故意殺人罪，同時有自首情節(jié)

D:任某的行為構(gòu)成過失致人死亡罪，同時有自首情節(jié)

答案：A

解析：根據(jù)《刑法》第20條的規(guī)定，正當防衛(wèi)就是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者采取的制止其不法侵害的行為。防衛(wèi)過當是指正當防衛(wèi)明顯超過必要限度，給不法侵害人造成重大損害的行為。本案中，鄭某及其同伴挑釁任某并有傷害他的故意，任某因而自衛(wèi)屬于“防衛(wèi)”行為，但他以致命的器械防衛(wèi)非致命的傷害，明顯過當。同時，雖然，鄭某死亡，但任某沒有殺人的故意，故應當以故意傷害罪追究其刑事責任，因此，A選項表述正確。26.設立下列建設用地使用權(quán)，應當采取出讓方式的有：()

A.甲公司為建設百貨大樓而取得建設用地使用權(quán)

B.乙公司為建設游樂場而取得建設用地使用權(quán)

C.丙開發(fā)商為建設高檔別墅區(qū)而取得建設用地使用權(quán)

D.丁文化公司為開發(fā)旅游區(qū)而取得某片地的建設用地使用權(quán)

答案：A,B,C,D

解析：本題涉及建設用地使用權(quán)的設立方式問題。上述用地依照《物權(quán)法》的規(guī)定均應采取出讓方式，而不能采用無償劃撥方式。因此，本題正確選項為ABCD。

27.甲公司為其牛奶產(chǎn)品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產(chǎn)品上使用“潤語”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執(zhí)行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權(quán)被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A:甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B:甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C:甲公司獲得的侵權(quán)賠償費構(gòu)成不當?shù)美?，應當返還給丙公司

D:甲公司獲得的侵權(quán)賠償費應當轉(zhuǎn)付給丁公司

答案：B,C,D

解析：最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規(guī)定，排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，據(jù)此，選項A是正確的。依據(jù)《商標法實施條例》第38條的規(guī)定，雖然“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權(quán)被依法撤銷，但對于撤銷前已經(jīng)執(zhí)行的商標侵權(quán)案件的判決以及已經(jīng)履行的商標轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同不具有追溯力，無須返還，故選項B、C、D的說法均不正確。28.某公司生產(chǎn)銷售一款新車，該車在有些新設計上不夠成熟，導致部分車輛在駕駛中出現(xiàn)故障，甚至因此造成交通事故。事后，該公司拒絕就故障原因做出說明，也拒絕對受害人提供賠償。該公司的行為侵犯了消費者的哪些權(quán)利？

A、安全保障權(quán)

B、知悉真情權(quán)

C、公平交易權(quán)

D、獲取賠償權(quán)

答案：A,B,D

解析：《消費者權(quán)益保護法》第8條第1款規(guī)定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權(quán)利?！钡?0條規(guī)定：“消費者享有公平交易的權(quán)利。消費者在購買商品或者接受服務時，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為?！钡?1條：“消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。”汽車公司拒絕就故障原因做出說明，侵犯了消費者的知悉真情權(quán)，故B正確。它拒絕對受害人提供賠償，侵犯了消費者獲取賠償權(quán)，故D正確。關于A，《消費者權(quán)益保護法》還規(guī)定了消費者有獲得安全保障的權(quán)利，因此A也是正確的。29.麥某因涉嫌玩忽職守罪，被甲區(qū)檢察院批準逮捕。甲區(qū)法院一審判決認定構(gòu)成玩忽職守罪，判處有期徒刑3年6個月。麥某不服上訴，某市中院裁定撤銷原判，發(fā)回甲區(qū)法院重審。甲區(qū)法院決定對麥某變更強制措施，采取取保候?qū)?。后甲區(qū)檢察院申請撤訴，甲區(qū)法院裁定準予撤訴。對麥某一案，相關機關沒有進一步處理。麥某提出賠償請求，并請求支付精神損害撫慰金。下列選項的表述錯誤的是：

A、對麥某受逮捕，甲區(qū)檢察院應當承擔賠償責任

B、因某區(qū)法院判處的有期徒刑未執(zhí)行，甲區(qū)法院不承擔賠償責任

C、麥某請求賠償必須等待甲區(qū)檢察院作出不起訴決定

D、麥某依法可以提出向賠禮道歉的賠償請求

答案：A,B,C

解析：本題為選非題。本案屬于二審發(fā)回重審后作無罪處理的案件。根據(jù)《國家賠償法》第21條第4款，二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。故本案賠償義務機關是區(qū)法院。A、B項均錯，應選。根據(jù)《刑事賠償解釋》第2條第1款規(guī)定，人民檢察院撤回起訴超過三十日未作出不起訴決定的，視為刑事訴訟程序終結(jié)，賠償請求人可以依法提出刑事賠償請求。故C項錯誤，應選。本案的加害行為是錯誤逮捕。根據(jù)《國家賠償法》第35條，有國家賠償范圍內(nèi)的侵害人身自由或生命健康權(quán)情形之一，致人精神損害的，應當在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉。故D項對，不應選。

30.甲到乙的辦公室送文件，乙不在。甲看見乙辦公桌下的地上有一活期存折（該存折未設密碼），便將存折撿走。乙回辦公室后找不著存折，但看見桌上的文件，便找到甲問是否看見其存折，甲說沒看到。甲下班后去銀行將該存折中的5000元取走。甲的行為構(gòu)成：()

A:侵占罪

B:盜竊罪

C:詐騙罪

D:金融憑證詐騙罪

答案：B

解析：根據(jù)《刑法》第264條關于盜竊罪的規(guī)定，甲的行為以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，且數(shù)額巨大，符合盜竊罪的特征，應成立盜竊罪。31.共用題干

下列有關工會的說法正確的是、()

A、用人單位制定的規(guī)章制度在實施過程中，工會認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出修改建議

B、用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定告知工會，由工會向勞動者傳達

C、勞動關系三方機制應當由縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表共同建立

D、工會應代表企業(yè)職工與用人單位訂立集體合同

答案：A,C,D

解析：【考點】工會的職權(quán)。詳解：根據(jù)《勞動合同法》第51條第2款的規(guī)定，D項正確。根據(jù)該法第4條第3款的規(guī)定，在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善，故A項正確。該條第4款規(guī)定：用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定予以公示，或者告知勞動者。因此B項說法錯誤。根據(jù)該法第5條的規(guī)定，縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關系三方機制，共同研究解決有關勞動關系的重大問題。因此C項正確，綜上，本題應選A、C、D項。

【考點】勞動爭議處理。詳解：《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第10條第1款規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當事人可以到下列調(diào)解組織申請調(diào)解：(1)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會；(2)依法設立的基層人民調(diào)解組織；(3)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。故A選項說法正確，不當選。第12條規(guī)定，當事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請?？陬^申請的，調(diào)解組織應當當場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間?？梢姡暾垊趧訝幾h調(diào)解，可口頭申請也可書面申請。B選項錯誤，一當選。第26規(guī)定，勞動爭議仲裁公開進行，但當事人協(xié)議不公開進行或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外?？梢?，若當事人協(xié)議不公開進行，勞動爭議仲裁即可不公開進行。C選項說法正確，不當選。第27條第1款規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。故D選項錯誤，當選。

【考點】享受社保的情形。詳解：《勞動法》第73條規(guī)定：勞動者在下列情況下，依法享受社會保險待遇：(1)退休；(2)患病、負傷；(3)因工傷殘或者患職業(yè)??；(4)失業(yè)；(5)生育。因此，本題中A、B、C、D項均是正確選項。

【考點】集體合同。詳解：《勞動合同法》第51條規(guī)定了企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項簽訂集體合同。集體合同草案應當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會的企業(yè)，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位簽訂。因此B項正確。該法第54條規(guī)定，集體合同訂立后應當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。因此D項正確。集體合同應當報送勞動行政部門審核備案后生效，因此C項正確。集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。故A項正確。綜上，本題的正確答案是A、B、C、D項。

【考點】勞動爭議的處理。詳解：最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第16條規(guī)定：勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。A項中公司的內(nèi)部規(guī)定不能改變法律的強制性規(guī)定，A項錯誤?！秳趧臃ㄒ庖姟返?7條規(guī)定：用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應予以糾正?！秳趧雍贤ā返?2條第1款規(guī)定：用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付2倍的工資。因此B項正確。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定和最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第5條的規(guī)定：勞動者與用人單位解除或者終止勞動關系后，請求辦理勞動者的人事檔案、社會保險關系等移轉(zhuǎn)手續(xù)產(chǎn)生的爭議，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁后，當事人依法起訴的，人民法院應予受理。因此該爭議采用仲裁前置程序，故C項正確。最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬，迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應當支付勞動者勞動報酬和經(jīng)濟補償，并可支付賠償金，因此D項說法正確。

【考點】試用期、經(jīng)濟補償金、違約金、勞動合同的終止。詳解：《勞動合同法》第19條第2款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。因此A項中公司的做法違法。根據(jù)該法第46條的規(guī)定，用人單位支付勞動者經(jīng)濟補償金的情形不包括B項的情形，故B項合法。該法第25條規(guī)定：除了用人單位為勞動者提供專項培訓和約定競業(yè)限制違約金外不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金，故C項錯誤。D項根據(jù)該法第44條的規(guī)定，用人單位宣告破產(chǎn)后，與勞動者的勞動合同即終止，因此戊企業(yè)雇傭丁企業(yè)工程師的做法不違法。

【考點】經(jīng)濟補償金。詳解：《勞動合同法》第46條規(guī)定了用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)膸追N情況：(1)勞動者依照勞動合同法第38條的規(guī)定解除勞動合同的；(2)用人單位提出并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；(3)用人單位根據(jù)《勞動合同法》第40條的規(guī)定解除勞動合同的；(4)用人單位因進行破產(chǎn)重整解除勞動合同的；(5)勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的。因此A、B、C項中用人單位均需要支付經(jīng)濟補償金，只有D項不需要，因此選A、B、C項。

【考點】勞動爭議仲裁程序。詳解：《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第36條規(guī)定，申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決?？梢?，申請人收到書面通知，未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請而非“可以缺席裁決”，A選項錯誤，當選。第37條規(guī)定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定機構(gòu)鑒定；當事人沒有約定或者無法達成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機構(gòu)鑒定。根據(jù)當事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定機構(gòu)應當派鑒定人參加開庭。當事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問。可見，B選項中“可以派鑒定人參加開庭”的說法不符合法律規(guī)定，當選。第44條第3款規(guī)定，勞動者申請先予執(zhí)行的，可以不提供擔保。C選項中“應當提供擔?！钡恼f法不符合法律規(guī)定，當選。第46條規(guī)定，裁決書應當載明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果和裁決日期。裁決書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。故D選項符合法律規(guī)定，不當選。32.甲欲殺丙，假意與乙商議去丙家“盜竊”，由乙在室外望風，乙照辦。甲進入丙家將丙殺害，出來后騙乙說未竊得財物。乙信以為真，悻然離去。關于本案的分析，下列哪一選項是正確的?

A.甲欺騙乙望風，構(gòu)成間接正犯。間接正犯不影響對共同犯罪的認定，甲、乙構(gòu)成故意殺人罪的共犯

B.乙企圖幫助甲實施盜竊行為，卻因意志以外的原因未能得逞，故對乙應以盜竊罪的幫助犯未遂論處

C.對甲應以故意殺人罪論處，對乙以非法侵入住宅罪論處。兩人雖然罪名不同，但仍然構(gòu)成共同犯罪

D.乙客觀上構(gòu)成故意殺人罪的幫助犯，但因其僅有盜竊故意，故應在盜竊罪法定刑的范圍內(nèi)對其量刑

答案：D

解析：實行過限，指在共同犯罪中，原共同犯罪中某一或數(shù)個共同犯罪人，實施了超過原共同謀定的故意范圍以外的犯罪行為。實行過限的犯罪行為由過限行為實施者自己承擔，對過限行為沒有共同故意的原共同犯罪人，不對過限行為負刑事責任。本案中，乙要求“若鑰匙打不開就必須放棄盜竊，不可入室”，且甲“本欲依乙告誡離去”，可知二人的共同犯罪在此時停留于未遂狀態(tài)。后甲“又不甘心，思量后破窗進入張家竊走數(shù)額巨大的財物”屬于實行過限，應由甲自行承擔刑事責任，乙對此不承擔刑事責任。33.陳某從事個體倉儲業(yè)務當年，2012年3月，陳某在某省A市甲區(qū)新建丁兩座大倉庫·為了便于承攬倉儲業(yè)務，陳某將其個體經(jīng)營的兩座大型倉庫掛靠在乙儲運公司名下，以其名義對外承攬倉儲業(yè)務。2012年6月15日，丙貿(mào)易公司將其400輛摩托車存放在這兩座大型倉庫中，2012年6月23日，一場意外火災致使4o0輛摩托車被燒毀，就損賠償一事，丙貿(mào)易公司與乙儲運公司多次協(xié)商未果，丙貿(mào)易公司訴至甲區(qū)法院·要求陳某與乙儲運公司賠償其損失400萬元。甲區(qū)法院經(jīng)過審理后判決陳某賠償100萬元，而乙儲運公司賠償300萬元。判決作出后，乙儲運公司不服，上訴至A市中級法院·要求改判自己與陳某各賠償200萬元，并提出丙貿(mào)易公司尚拖欠20萬元的倉儲費，請求A市中級法院責令丙貿(mào)易公司支付。A市中級法院經(jīng)過審理后改判陳某與乙儲運公司各賠償丙貿(mào)易公司200萬元。陳某以生效判決認定案件的基本事實缺乏證據(jù)證明為由申請再審。請結(jié)合案情回答下列問題：

如果乙儲運公司拒絕履行A市中級法院作出的生效判決，丙貿(mào)易公司申請執(zhí)行，下列說法正確的是：

A.丙貿(mào)易公司可以向甲區(qū)法院申請執(zhí)行

B.法院可以查詢、凍結(jié)、劃撥乙儲運公司的存款

C.法院可以責令乙儲運公司加倍支付遲延履行期間債務利息

D.丙貿(mào)易公司可以向A市中級法院申請執(zhí)行

答案：A,B,C

解析：根據(jù)《民事訴訟法》第224條的規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。本題中，甲區(qū)法院作為第一審法院，享有執(zhí)行管轄權(quán)，因此，選項A是正確的，而選項D是不正確的。根據(jù)《民事訴訟法》第242條第1款的規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，人民法院有權(quán)向有關單位查詢被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)情況。人民法院有權(quán)根據(jù)不同情形扣押、凍結(jié)、劃撥、變價被執(zhí)行人的財產(chǎn)。人民法院查詢、扣押、凍結(jié)、劃撥、變價的財產(chǎn)不得超出被執(zhí)行人應當履行義務的范圍。因此，選項B是正確的。根據(jù)《民事訴訟法》第253條的規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。因此，選項C是正確的。34.下列案件能夠作出有罪認定的是哪一選項？

A．甲供認自己強奸了乙，乙否認，該案沒有其他證據(jù)

B．甲指認乙強奸了自己，乙堅決否認，該案沒有其他證據(jù)

C．某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據(jù)

D．甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身中一彈，甲乙對各自犯罪行

答案：D

解析：《刑事訴訟法》第46條規(guī)定，“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰”，由此延伸出了證據(jù)法學上的“補強證據(jù)規(guī)則”和“孤證不能定案”的規(guī)則。A項中甲供認自己強奸了乙，乙否認，該案沒有其他證據(jù)，即僅有甲的供述，而無其他證據(jù)驗證，故不能作出有罪認定，A不選。B項中甲指認乙強奸了自己，乙堅決否認，該案沒有其他證據(jù)，即僅有被害人陳述，而無其他證據(jù)驗證，同樣不能作出有罪認定，B不選?！缎淌略V訟法》第162條規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關的法律規(guī)定，分別作出以下判決：(一)案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應當作出有罪判決；……”，據(jù)此，有罪認定的標準是“犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分”。C項中某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據(jù)，犯罪主體這一要件要無法查清，未能達到“事實清楚”的證明標準。D項中雖然無法確定是打傷丙的是誰，但故意殺人或故意傷害案的構(gòu)成要件不要求犯罪結(jié)果，故只要證明兩人均實施故意殺人或傷害之行為即可，現(xiàn)足以證明兩人均向丙開槍，已經(jīng)達到“犯罪事實清楚”之定罪標準，故D為正確答案。@##35.下列哪些不是滿清政府為了挽救帝國覆滅而頒布的憲法性文件？

A.《天壇憲草》B.《中華民國約法》

C.《欽定憲法大綱》D.《重大信條十九條》

答案：A,B

解析：《中華民國約法》即“袁記約法”，是北洋政府于1914年5月1日公布的?！疤靿瘧棽荨奔础吨腥A民國憲法（草案）》，1913年10月完成，是北洋政府時期的第一部憲法草案?！稓J定憲法大綱》于1908年8月頒布，由清廷憲政編查館編訂，是中國近代史上第一個憲法性文件?！稇椃ㄖ卮笮艞l十九條》于1911年3月頒布，由資政院起草，是清政府于辛亥革命武昌起義爆發(fā)后出的又一個憲法性文件。故a、b兩項當選。36.稅務機關有根據(jù)認為某企業(yè)有逃避繳納增值稅的行為，責令其在規(guī)定的納稅期前繳納稅款，該企業(yè)在限期內(nèi)有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應納稅的商品、貨物的行為，以下說法正確的是：(）

A.稅務機關有權(quán)責令企業(yè)提供納稅擔保，企業(yè)不提供的，有權(quán)采取稅收保全措施

B.企業(yè)可以提供物的擔保，也可以提供人的擔保

C.稅務機關經(jīng)負責人同意，可以直接采取稅收保全措施

D.稅務機關采取稅收保全措施的，必須經(jīng)縣以上稅務局局長批準

答案：A,B,D

解析：考查稅收擔保稅收保金。AD選項正確。法律依據(jù)為《稅收征收管理法》第38條。根據(jù)《稅收征收管理法實施細則》第61條。納稅義務人可以提供物的擔保，也可以提供人的擔保。所以B選項正確。C選項錯在稅收保全措施并非直接采用，而是要在納稅人不能提供納稅擔保之后。37.下列哪些選項是具體行政行為的成立要件？

A:行為主體必須是行政主體

B:行為內(nèi)容是行使行政權(quán)力進行管理

C:行為必須采用書面形式

D:行政行為已經(jīng)作出并為行政相對人所知曉

答案：A,B,D

解析：行政行為的成立要件是指行政行為具備哪些要件，才能對外發(fā)生法律效力。ABD三項為行政行為成立所必須具備的條件。行政行為大部分采用書面形式，也有不采用書面形式的行為，故C項并不是具體行政行為成立的必需要件。38.下列選項中哪個是不能提起行政復議的行為？

A:某市交通管理局發(fā)布了排氣量1升以下的汽車不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對吳某的汽車不予上牌照的行為

B:某鄉(xiāng)政府發(fā)布通告勸導農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為

C:城建部門將某施工企業(yè)的資質(zhì)由一級變更為二級的行為

D:民政部門對王某成立社團的申請不予批準的行為

答案：B

解析：《行政復議法》的一個重要進步是，它將抽象行政行為部分有限地納入進來。所謂“部分”是指行政法規(guī)規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件；所謂“有限”是指雖然不能直接針對這部分提起復議，但可以間接地對這部分要求審查，即在對具體行政行為提起復議的同時，可以要求復議機關對據(jù)以作出具體行政行為的這部分規(guī)范性文件要求審查。因此本題中，對A項可以提起行政復議；B項中，“勸導”行為屬于行政指導，不在行政復議受案范圍之列；C項屬于許可證管理案件，屬于行政復議受案范圍；D項屬于行政許可案件，也可以提起行政復議。39.英國A公司于2011年10月25日收到來自中國B公司的電報，表明中國B公司撤銷其發(fā)出的關于向英出口500箱食品的要約的意思。10月30日，英國公司收到了中國B公司關于該500箱食品的發(fā)盤，英國公司認為此盤價格條件合適，并于11月2日電告中國B公司表示其承諾的意思。后中國B公司既無音信，也沒如英國公司所愿履約，英國公司認為中國B公司沒有履行合同,應當賠償英國公司的損失。關于本案，依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，下列選項哪個是正確的？（）

A.英國公司11月2日給中國B公司的電報是一個碰頭的要約

B.中國B公司應當履行合同，因為英國公司已表示了承諾

C.因為中國B公司的要約已被該公司撤回，因此合同沒有成立

D.因為英國公司的要約已被中國B公司撤銷，因此合同沒有成立

答案：C

解析：。本題考查國際貨物買賣____《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》____要約。A錯,本案不屬于碰頭要約的情況。B選項也不正確，因為合同沒有成立，中國B公司不必履行任何合同。C對，本案屬于要約的撤回，撤銷與撤回是有區(qū)別的，要約人在要約未送達受要約人時，取消要約的行為稱為要約的撤回。要約人在要約送達受要約人后取消要約的行為稱為要約的撤銷。本題屬于要約的撤回。D錯，本案不屬于要約的撤銷，要約的撤銷是要約已到達受要約人后再撤銷的情況。40.下列關于憲法解釋機關的說法中，錯誤的是哪一項？（）

A.法國建立了憲法法院專門進行解釋憲法

B.由司法機關解釋憲法的制度起源于美國

C.由立法機關解釋憲法的制度起源于英國

D.我國的憲法解釋權(quán)屬于全國人大常委會

答案：A

解析：。法國建立了憲法委員會專門進行解釋憲法，所以A項錯誤。41.關于行政訴訟簡易程序，下列哪些說法是正確的？

A.對第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用

B.案件涉及款額2000元以下的發(fā)回重審案件和上訴案件，應適用簡易程序?qū)徖?/p>

C.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，由審判員一人獨任審理

D.適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，應當庭宣?/p>

答案：A,C

解析：選項A正確，選項B錯誤。《行政訴訟法》第八十二條規(guī)定，人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權(quán)利義務關系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：……（二）案件涉及款額二千元以下的；……。除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。發(fā)回重審、按照審判監(jiān)督程序再審的案件不適用簡易程序。據(jù)此可知，發(fā)回重審、按照審判監(jiān)督程序再審的案件不適用簡易程序。選項C正確?！缎姓V訟法》第八十三條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，由審判員一人獨任審理，并應當在立案之日起四十五日內(nèi)審結(jié)。選項D錯誤。《行政訴訟法》未規(guī)定適用簡易程序?qū)徖戆讣敭斖バ?，《民事訴訟法》也沒有類似要求。42.

李某，男，24歲，因盜竊案于2013年4月被逮捕，人民檢察院向某縣人民法院提起公訴，被害人馬某同時向人民法院提起附帶民事訴訟。人民法院指定一名審判員獨任審理該案。人民檢察院認為該案案情比較復雜，應由合議庭審理。人民法院認為該案符合簡易程序條件，自己有權(quán)決定審判的組織形式，遂于2013年5月6日指派審判員王某開庭審理。法庭審判過程中，辯護人提出被告人李某患有精神病，其盜竊行為是病情所致。人民法院便指定該縣醫(yī)院為李某作精神病的醫(yī)學鑒定。經(jīng)過一個半月的鑒定，李某確為精神病患者，審判員王某于7月12日作出刑事附帶民事判決，認定其行為不構(gòu)成犯罪。7月15日，在押被告人李某得以釋放。人民檢察院未提起抗訴。7月24日，附帶民事訴訟原告人馬某向中級人民法院提出上訴。中級人民法院對該案附帶民事訴訟部分進行審查，認為原判決認定事實清楚，適用法律正確，量刑適當，裁定駁回上訴，維持原判。

問題：

試分析本案刑事訴訟程序中的不當之處，并說明理由。

答案：

解析：

【參考答案】

1．法院指定縣醫(yī)院為李某進行精神病鑒定可能不符合法律規(guī)定。

2．一審人民法院在法庭審理過程中適用的程序有誤。法庭審判過程中，辯護人提出被告人李某患有精神病，其盜竊行為是病情所致，由此可以推定，辯護人是在為被告人作無罪辯護。所以，依據(jù)法律規(guī)定，在此種情形下，人民法院不應當適用簡易程序，應將簡易程序轉(zhuǎn)為一審普通程序?qū)徖怼?/p>

3．一審法院的審理超出了審理期限。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計入審限，同時簡易程序的審理期限是20日。本案從5月6日法院受理開始，經(jīng)過一個半月精神病鑒定的期間和20日審限，在7月11日審理期限屆滿，因此審判員在7月12日才作出無罪判決超出了審限。

4．釋放被告人李某的程序不符合法律規(guī)定。第一審人民法院判決被告人無罪的，在宣判后應當立即釋放在押被告人。

5．馬某的上訴不符合法律規(guī)定。與刑事部分一并審判的附帶民事判決的上訴、抗訴期限按照刑事部分的上訴、抗訴期限確定，即馬某應在接到判決書的10日內(nèi)提起上訴。馬某的上訴已過法定期限。

6．二審人民法院僅對附帶民事訴訟部分進行審查的做法違反了法律規(guī)定。審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應當對全案進行審查。

【法理分析】

1．根據(jù)全國人民代表大會常務委員會《關于司法鑒定管理問題的決定》第6條的規(guī)定，申請從事司法鑒定業(yè)務的個人、法人或其他組織，由省級人民政府司法行政部門審核，對符合條件的予以登記，編入鑒定人和鑒定機構(gòu)名冊并公告。題目中，縣醫(yī)院是否具有從事司法鑒定業(yè)務資格一事并不明確，因此法院指定縣醫(yī)院為李某進行精神病鑒定的做法存疑。

2．我國刑事訴訟法既采取以法定刑劃分的方式，又采取列舉的方式，對簡易程序的適用范圍作出了明確規(guī)定，便于司法機關操作，便于當事人參加訴訟?！缎淌略V訟法》第208條規(guī)定：“基層人民法院管轄的案件，符合下列條件的，可以適用簡易程序?qū)徟校海ㄒ唬┌讣聦嵡宄?、證據(jù)充分的；（二）被告人承認自己所犯罪行，對指控的犯罪事實沒有異議的；（三）被告人對適用簡易程序沒有異議的。人民檢察院在提起公訴的時候，可以建議人民法院適用簡易程序?！薄缎淌略V訟法解釋》第289條規(guī)定，基層人民法院受理公訴案件后，經(jīng)審查認為案件事實清楚、證據(jù)充分的，在將起訴書副本送達被告人時，應當詢問被告人對指控的犯罪事實的意見，告知其適用簡易程序的法律規(guī)定。被告人對指控的犯罪事實沒有異議并同意適用簡易程序的，可以決定適用簡易程序，并在開庭前通知人民檢察院和辯護人。對人民檢察院建議適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，依照前款的?guī)定處理；不符合簡易程序適用條件的，應當通知人民檢察院。但是，第290條規(guī)定，具有下列情形之一的，不適用簡易程序：(1)被告人是盲、聾、啞人；(2)被告人是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；(3)有重大社會影響的；(4)共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的；(5)辯護人作無罪辯護的；(6)被告人認罪但經(jīng)審查認為可能不構(gòu)成犯罪的；(7)不宜適用簡易程序?qū)徖淼钠渌樾?。本案的審理過程中，辯護人提出被告人患有精神病。依據(jù)《刑法》第18條的規(guī)定，“精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任……”可見，辯護人實際上是提出被告人無刑事責任能力的辯護理由，是在作無罪辯護，因此人民法院應當將簡易程序轉(zhuǎn)為第一審普通程序?qū)徖碓摪浮?/p>

3．《刑事訴訟法》第147條規(guī)定：“對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計入辦案期限?！薄缎淌略V訟法》第214條規(guī)定：“適用簡易程序?qū)徖戆讣?，人民法院應當在受理后二十日以?nèi)審結(jié)；對可能判處的有期徒刑超過三年的，可以延長至一個半月?！薄缎淌略V訟法解釋》第165條規(guī)定：“以月計算的期限，自本月某日至下月同日為一個月。期限起算日為本月最后一日的，至下月最后一日為一個月。下月同日不存在的，自本月某日至下月最后一日為一個月。半個月一律按十五日計算?！庇纱?，本案在一個半月精神病鑒定結(jié)果上可以看出符合《刑事訴訟法》第15條的規(guī)定，審限應為20日。人民法院實際的審理時間自5月6日始，中間經(jīng)過一個半月的精神病鑒定時間和20日的審理期限，至7月11日期間屆滿。人民法院在7月12日宣判超過了審限。從《刑事訴訟法》第178條的規(guī)定可以看出，適用簡易程序?qū)徖戆讣钠谙薇冗m用普通程序?qū)徖戆讣钠谙抟蹋容^符合審判實踐和訴訟效率的要求。因為簡易程序的特點以及這類案件自身的特點，決定了人民法院在20日以內(nèi)完全能夠?qū)徑Y(jié)。這對于及時化解公民之間的矛盾，提高辦案效率，節(jié)省人力、物力和財力，都具有十分重要的意義。

4．《刑事訴訟法》第249條規(guī)定：“第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應當立即釋放。”本條的規(guī)定十分簡單，但卻很容易出錯。因為一般來說，第一審人民法院的判決并非終局判決，其作出判決后也并非立即生效，尚有一定的法定上訴、抗訴期限。但為了保護公民人身權(quán)利，對于第一審法院作出的關于被告人無罪或者免除刑事處罰的判決，如果被告人在押的，在宣判之