《電子商務(wù)法》期末考試復(fù)習(xí)題及參考答案

8/8復(fù)習(xí)題電子商務(wù)法復(fù)習(xí)題課程代碼363014）一、簡答題1、簡述電子商務(wù)法的調(diào)整對象。答：①電子商務(wù)法是調(diào)整電子商務(wù)活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系。②狹義的電子商務(wù)法調(diào)整電子商務(wù)交易形式，這種商事關(guān)系一般不直接涉及交易方式的實質(zhì)條款，不直接以交易的標(biāo)的為其權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是以交易的形式為其內(nèi)容。主要調(diào)整數(shù)據(jù)電文、電子簽名、電子認(rèn)證等法律問題。③廣義的電子商務(wù)法調(diào)整電子商務(wù)交易內(nèi)容，涉及當(dāng)事人在電子商務(wù)中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主要調(diào)整電子合同、電子信息交易、電子支付等法律問題。2、簡述聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的《電子商務(wù)示范法》的主要內(nèi)容、目的和作用。答：①《電子商務(wù)示范法》中明確規(guī)定了電子商務(wù)形式及其法律承認(rèn)，書面形式、簽名、原件的要求，數(shù)據(jù)電文的可接受性和證據(jù)力，數(shù)據(jù)電文的留存，電子合同的訂立和效力，當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的承認(rèn)，數(shù)據(jù)電文的歸屬，確認(rèn)收訖，發(fā)出和收到時間，當(dāng)事人協(xié)議優(yōu)先適用等重要問題。②《電子商務(wù)示范法》的目的是要向各國立法者提供一套國際公認(rèn)的規(guī)則，說明怎樣去消除此類法律障礙如何為所謂的電子商務(wù)創(chuàng)造一種比較可靠的法律環(huán)境?！峨娮由虅?wù)示范法》的頒布，標(biāo)志著電子商務(wù)法在全球范圍的成立，對于推動各國電子商務(wù)立法具有重要的借鑒意義。3、簡述我國電子商務(wù)法律體系存在的問題。答：①尚未形成完善的法律體系：在立法實踐中，缺乏縱向的統(tǒng)籌考慮和橫向的有效協(xié)調(diào)，制定部門出于自身工作的考慮，往往忽視其他相關(guān)部門的職能及相互間交叉等問題，致使出臺的法規(guī)和規(guī)章雖然數(shù)量不少，但內(nèi)容重復(fù)較差，難已形成體系性的法律法規(guī)。②不具開放性和兼容性：我國的法律結(jié)構(gòu)比較單一、層次較低，難以適應(yīng)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的需要和不斷出現(xiàn)的電子商務(wù)問題。③難以操作：法律的一個重要特點就是可操作性強。而我國的電子商務(wù)法就存在可操作性差的現(xiàn)象，比如行政審批部門和行政審批事項特別多。答：（1）答：（1）（2）（3）電子商務(wù)必須以現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)作為支撐電子商務(wù)打破了傳統(tǒng)商務(wù)活動的時空觀念電子商務(wù)以全國或全球市場為其經(jīng)營市場，過去由于國界、運輸、勞務(wù)、財力、技術(shù)等條件的限制許多企業(yè)的經(jīng)營市場局限在較小的地域范圍，很難將市場拓展至全國或國外。（4）電子商務(wù)具有極大的便捷性和更高的協(xié)調(diào)性。5、根據(jù)我國法律規(guī)定，如何確定數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時間與地點？答：由于我國采取的達(dá)到主義，所以法律只需要對達(dá)到時間和達(dá)到地點作出規(guī)定。（1）數(shù)據(jù)電文的到達(dá)時間《合同法》第16條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定體系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。”（2）數(shù)據(jù)電文的到達(dá)地點對于數(shù)據(jù)電文的到達(dá)地點，合同法規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。6、應(yīng)當(dāng)如何規(guī)制電子商務(wù)中的格式條款？答：（1）合理、適當(dāng)?shù)奶崾驹瓌t合同法第39條第1款規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)“采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。”（2）條款內(nèi)容合理的原則合同法第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。”該法第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同有關(guān)條款、合同目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！保?）嚴(yán)格解釋原則合同法第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋?！庇纱丝梢?，我國也采用了不利解釋的原則。（4）免責(zé)條款無效原則所謂免責(zé)條款無效原則，是指在格式合同中的某些免除制訂合同一方責(zé)任的條款，對雙方不發(fā)生法律約束力。我國合同法第53條規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。（5）個別協(xié)商優(yōu)先原則合同法第41條也規(guī)定了這一原則：“格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！?、確定電子商務(wù)糾紛管轄權(quán)有哪些困難？答：傳統(tǒng)的確立管轄權(quán)的原則都要求具有一個相對穩(wěn)定的、明確的關(guān)聯(lián)因素，如當(dāng)事人的住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志等。但在網(wǎng)絡(luò)空間中，以下三個方面的因素導(dǎo)致了這些因素都變得非常模糊，進(jìn)而使得傳統(tǒng)的確立管轄權(quán)的原則適用于網(wǎng)絡(luò)空間中的糾紛時，遇到了極大的困難。因特網(wǎng)和傳輸信息的機器的物理位置沒有重要的聯(lián)系，沒有必要將因特網(wǎng)的地址和一個特定的法域聯(lián)系在一起。這意味著因特網(wǎng)允許當(dāng)事人在互相不知道對方的物理位置時進(jìn)行活動。唯一重要的是構(gòu)成計算機網(wǎng)址的“位置”。因特網(wǎng)經(jīng)常使用高速緩沖存儲器（caching）,這是服務(wù)器用來復(fù)制信息的方法，使得以后對于某一網(wǎng)址的訪問能夠節(jié)省時間。為了更好的管理信息包的傳輸，因特網(wǎng)服務(wù)器設(shè)計得可以將經(jīng)常訪問的網(wǎng)址中的資料部分或全部的復(fù)制并儲存下來。這一過程對于提高網(wǎng)絡(luò)的速度非常的重要。因特網(wǎng)的用戶不會知道由緩沖存儲器儲存的信息和最初的信息之間的差別，從用戶的計算機上顯示出來的信息，表面上都是從信息的來源地發(fā)送來的，而不論實際上是來自信息的來源地，還是緩沖存儲器。因特網(wǎng)的一個實用價值是超鏈接，可以允許不同的網(wǎng)址不論位置而相互連接。因此，當(dāng)一個網(wǎng)址可能位于法院的管轄內(nèi)時，通過鏈接的第二個網(wǎng)址就不一定也位于該法院的管轄。8、數(shù)據(jù)電文功能等同原則的含義是什么？答：關(guān)于數(shù)據(jù)電文的書面形式問題，貿(mào)法會電子商務(wù)工作組創(chuàng)造性地提出了“功能贊同法”的解決方案，所謂功能等同原則，是指只要數(shù)據(jù)電文符合書面形式的功能，即符合法律規(guī)定的書面形式要求，而不管它是“紙面的”還是“電子的”?！妒痉斗ā分皇翘舫鰰嫘问揭笾械幕咀饔靡云渥鳛闃?biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。應(yīng)當(dāng)指出的是，功能等同原則的適用并不限于解決數(shù)據(jù)電文的書面形式問題，它還被《電子商務(wù)示范法》用來解決“簽名”和數(shù)據(jù)電文的“原件”問題。這樣，“功能等同法”不僅消除了“書面形式”要求的障礙，還為解決與書面形式要求相關(guān)的“原件”要求提供了依據(jù)。同時，也為后面將要論述的電子簽名的有效性奠定了基礎(chǔ)。9、簡述認(rèn)證機構(gòu)的主要職責(zé)。答：關(guān)于認(rèn)證機構(gòu)的主要職責(zé)，可以借鑒國際組織和各國電子商務(wù)法中的相關(guān)規(guī)定，具體主要有：（1）認(rèn)證機構(gòu)有責(zé)任使用可信賴的系統(tǒng)以行使職責(zé)，并披露相關(guān)信息以確保認(rèn)證機構(gòu)的權(quán)威性和公正性。（2）認(rèn)證機構(gòu)應(yīng)依照認(rèn)證業(yè)務(wù)操作規(guī)范頒發(fā)證書。（3）認(rèn)證機構(gòu)有責(zé)任在收到申請人或其代表人的申請后暫停證書；賠不是，有責(zé)任在證書中存在重要虛假陳述或認(rèn)證機構(gòu)的認(rèn)證系統(tǒng)存在嚴(yán)重影響其可靠性或有證據(jù)證明簽名者死亡或消失或不復(fù)存在等情況下撤銷證書。10、電子信息交易的內(nèi)容哪些特殊性？答：電子信息交易關(guān)系的內(nèi)容主要也是債權(quán)和債務(wù)。但是由于電子信息交易的標(biāo)的物是信息而且是通過電子技術(shù)手段進(jìn)行的，因而具有一些特殊的權(quán)利和義務(wù)。其特殊性集中體現(xiàn)在信息產(chǎn)品許可人享有的電子控制權(quán)、對信息產(chǎn)品成本瑕疵擔(dān)保義務(wù)等方面。（1）電子控制權(quán)所謂電子控制，是指信息產(chǎn)品的許可方采取某種電子措施和類似方法，限制他人對信息的利用。之所以賦予許可人此種權(quán)利，是因為信息產(chǎn)品具有易復(fù)制、易更改性，信息許可方使用一定的控制手段，方能保障其權(quán)利。但是，該權(quán)利的行使要有一定條件和限制。（2）信息的擔(dān)保義務(wù)傳統(tǒng)關(guān)于貨物合同與服務(wù)合同的分類，在信息產(chǎn)品交易中一再適用。因為信息產(chǎn)品合同較難歸人這種類合同分類，如某人訂制一軟件，既要求當(dāng)事人提供的軟件質(zhì)量合格并適于特定的目的，又要求當(dāng)事人提供軟件的維護(hù)服務(wù)。11、確定電子商務(wù)糾紛權(quán)有哪些困難？答：傳統(tǒng)的確立管轄權(quán)的原則都要求具有一個相對穩(wěn)定的、明確的關(guān)聯(lián)因素，如當(dāng)事人住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志等。但在網(wǎng)絡(luò)空間中，以下三個方面的因素導(dǎo)致了這些因素都變得非常模糊，進(jìn)而使得傳統(tǒng)的確立管轄權(quán)的原則適用于網(wǎng)絡(luò)空間中的糾紛時，遇到了極大的困難。（1）因特網(wǎng)和傳輸信息的機器的物理位置沒有重要的聯(lián)系，沒有必要將因特網(wǎng)的地址和一個特定的法域聯(lián)系在一起。這意味著因特網(wǎng)允許當(dāng)事人在互相有知道對方的物理位置時進(jìn)行活動。唯一重要的是構(gòu)成計算機網(wǎng)址的“位置”。因特網(wǎng)經(jīng)常使用高速緩沖存儲器(caching),這是服務(wù)器用來復(fù)制信息的方法，使得以后對于某一網(wǎng)址的訪問能夠節(jié)省時間。為了更好的管理信息包的傳輸，因特網(wǎng)服務(wù)器設(shè)計得可以將經(jīng)常訪問的網(wǎng)址中的資料部分或全部的復(fù)制并儲存這一過程對于提高網(wǎng)絡(luò)的速度非常重要因特網(wǎng)的用戶不會知道由緩沖存儲器儲存的信息和最初的信息之間的差別，從用戶的計算機上顯示出來的信息，表面上都是從信息的來源地發(fā)送來的，而不論實際上是來自信息的來源地，還是緩沖存儲器。因特網(wǎng)的一個實用價值是超鏈接，可以允許不同網(wǎng)址不論位置而相互連接。因此，當(dāng)一個網(wǎng)址可能位于法院的管轄內(nèi)時，通過鏈接的第二個網(wǎng)址就不一定也位于該法院的管轄。12、電子商務(wù)的技術(shù)特征包括哪些方面？答：(1)電子商務(wù)必須以現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)作為支撐。(2)電子商務(wù)打存了傳統(tǒng)商務(wù)活動的時空觀念。(3)電子商務(wù)以全國或全球市場為其經(jīng)營市場，過去由于國界、運輸、勞務(wù)、財力、技術(shù)等條件的限制，許多企業(yè)的經(jīng)營市場局限在較小的地域范圍，很難將市場拓展至全國或國外。(4)電子商務(wù)具有極大的便捷性和更高的協(xié)調(diào)性。13、數(shù)據(jù)電文功能等同原則的含義是什么？答：關(guān)于數(shù)據(jù)電文的書面形式問題，貿(mào)法會電子商務(wù)工作組創(chuàng)造性地提出了“功能等同法”的解決方案，所謂功能等同原則，是指只要數(shù)據(jù)電文符合書面形式的功能，即符合法律規(guī)定的書面形式要求，而不管它是“紙面的”還是“電子的”?！妒痉斗ā分皇翘舫鰰嫘问揭笾械幕咀饔茫云渥鳛闃?biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。應(yīng)當(dāng)指出的是，功能等同原則的適和并不限于解決數(shù)據(jù)電文的書面形式問題，它還被《電子商務(wù)示范法》用來解決“簽名”和數(shù)據(jù)電文的“原件”問題。這樣，“功能等同法”不僅消除了“書面形式”要求的障礙，還為解決與書面形式要求相關(guān)的“原件”要求提供了依據(jù)，也在后面將要論述的電子簽名的有效性奠定了基礎(chǔ)。14、電子信息交易中的違約救濟方式是什么？答：對于電子信息交易中的違約行為，當(dāng)事人可以采取下列救濟方式：(1)實行履行。下列情況下可要求實際履行，而不是以支付金錢代替；合同不是關(guān)于個人提供服務(wù)，且約定的履行是獨特的；其他適當(dāng)?shù)那闆r，實際履行的要求可以提出被認(rèn)為正當(dāng)?shù)娜魏螚l件，并且必須提供與合同相符的對信息的保密性以及雙方的信息和信息權(quán)的充分保障。(2)完成履行。如被許可方違約，則：如在許可方獲知違約行為時，符合合同的拷貝乃由其他占有，許可方可以將尚未特定化的任何拷貝特定化到合同項下；在為避免損失并且有效地收回投資而進(jìn)行合理的商業(yè)判斷之后，被許可方可以完成信息并將其特定化于合同項下，或停止時信息的工作，或?qū)ζ溥M(jìn)行再許可或做其他處置，或采取其他商業(yè)上合理的措施；并且對未被棄權(quán)的違約尋求其他救濟。在被許可方違約之時，雙方均受所有合同使用條款的約束。(3)繼續(xù)使用。如許可方違反合同，應(yīng)適用下列規(guī)則：第一，來撤銷合同的被許可方可以繼續(xù)使用合同項下的信息和信息權(quán)；如被許可方繼續(xù)使用或信息權(quán)，則其應(yīng)愛所有合同條款，包括合同使用條款、不競爭條款和支付合同費條款的約束。第二，被許可方可以就未被棄權(quán)的違約行為尋求各種救濟。第三，許可方的權(quán)利仍然有效，但應(yīng)受被許可方因違約而享有的救濟包括扣除權(quán)或抵銷權(quán)的約束。(4)中止訪問；在訪問合同發(fā)生重大違約或協(xié)議中有特別規(guī)定的情形下，一方可以中止違約方所有的訪問權(quán)并指示協(xié)助合同履行的任何人中止其協(xié)助行為。15、什么是電子商務(wù)中的隱私權(quán)的概念？答：隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的、與公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的具體人格權(quán)。許多電子商店在消費者進(jìn)入購物時，往往要求消費者輸入許多個人資料，例如姓名、地址、職業(yè)、電話、電子郵件地址、薪資等等；有些業(yè)者更彩取會員制；要求須提供上述各項個人資訊登錄加入為會員，方可進(jìn)行購物。諸如此類收集個人資訊行為，無疑涉及了隱私權(quán)保護(hù)之法律問題。在電子商務(wù)環(huán)境中，隱私權(quán)主要違及的是個人資料的利用和保護(hù)問題。16、對于數(shù)據(jù)電子與傳統(tǒng)書面形式的矛盾，各國采取的解決方案是什么？答：①傳統(tǒng)法律規(guī)范上的書面形式指向的是紙張這種有形物，而數(shù)據(jù)電文在其生成、記錄、傳輸、儲存過程中則是無形的。②數(shù)據(jù)電文書面形式的解決方案有：1）合同解決方案：是指由當(dāng)事人在協(xié)議中約定，將電子信息及其記錄視為“書面”。一是當(dāng)事人協(xié)議約定數(shù)據(jù)電文即為書面形式；另一種是由當(dāng)事人在協(xié)議中做出聲明，放棄根據(jù)應(yīng)適用的法律對數(shù)據(jù)電文的有效性和強制執(zhí)行力提出異議的權(quán)利。美國和加拿大的相關(guān)法律即采用了這一方案。2）法律解釋途徑：是指在法律中，對書面做擴大解釋，將數(shù)據(jù)電文納入書面范疇。如我國《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?）功能等同法：是指只要數(shù)據(jù)電文符合書面形式的功能，即符合法律規(guī)定的書面形式要求，而不管它是紙面的，還是電子的，都與書面形式具有同等的法律地位。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》即采用了該方案，各國的電子商務(wù)立法也越來越多地采用該方案。17、某人在一次社會公開考試的網(wǎng)上報名時，按要求提供了手機電話的號碼，結(jié)果推銷、宣傳廣告電話不斷打來，分析應(yīng)當(dāng)如何收集和合理利用個人信息資料？應(yīng)當(dāng)如何防止對個人資料的侵害？答：未經(jīng)明確同意而收集和使用用戶的個人資料，是違反隱私權(quán)保護(hù)法律的行為。然而，如果只對用戶的個人隱私加以維護(hù)，無疑又與因特網(wǎng)上的信息自由流動性相抵觸。如何在二者之間達(dá)成一種利益平衡，這也是目前各國立法力求解決的問題。因特網(wǎng)上的隱私權(quán)保護(hù)主要體現(xiàn)在兩個方面：一是信息收集者應(yīng)當(dāng)告知用戶，他們收集了什么信息，并打算如何使用這些信息；二是信息收集者應(yīng)該爭得用戶的同意，并為用戶提供控制對個人資料進(jìn)行使用和再使用的方法。通過這兩項做法，用戶可以對隱私公開的適當(dāng)及修改個人資料等事宜，勝出更有效的判斷和行動。如果各國關(guān)于因特網(wǎng)上信息流動的法律互相不能協(xié)調(diào)，將會產(chǎn)生對信息流動的不合理限制。一國可以以保護(hù)本國公司隱私權(quán)的名義，限制信息的跨國界流動，這種限制又會異化為一種新的非關(guān)稅壁壘，很多國家已注意到這種危險，目前所采取的措施，旨在建立一種以市場導(dǎo)向為基礎(chǔ)的新的隱私方案。我國在公民隱私權(quán)的保護(hù)方面尚無明確法律規(guī)定，也無專門法律來保護(hù)網(wǎng)絡(luò)中的個人資料的安全。在實踐中，對隱私權(quán)的訴訟經(jīng)常適用其他訴因，這對保護(hù)隱私權(quán)不利。信息時代保護(hù)個人信息，尤其是保護(hù)公民在互聯(lián)網(wǎng)上的個人信息的原則是要力求平衡表——既要保證用戶的基本權(quán)利不受侵犯，又有不能使保護(hù)個人信息成為信息自由流通，阻礙社會經(jīng)濟、技術(shù)發(fā)展，從而發(fā)揮其經(jīng)濟價值的障礙。所以，就此問題立法，既要考慮權(quán)利人的利益，又要考慮技術(shù)發(fā)展、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、社會發(fā)展的需要。出發(fā)點不同，對個人資料的保護(hù)方式也不同。出于對個人隱私權(quán)的保護(hù)，歐盟傾向于立法方式來保護(hù)個人資料。而出于保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)上信息的自由流通，美國則傾向于業(yè)界自律得分方式來保護(hù)個人資料。這兩種方式值得我們思考。我因立法時，要在個人隱私權(quán)和信息自由之間形成平衡，以免過于傾向保護(hù)其中一個方面。18、兩個企業(yè)在訂立合同過程中，一方向另一方郵寄了一份書面要約，另一方面通過電子郵件做出承諾，以后，一方以合同形式不符合法律、合同不生效為由主張合同無效。結(jié)果本案，簡述數(shù)據(jù)電文的基本含義及其法律效力。答：數(shù)據(jù)電文是一種新的意思表達(dá)方式。數(shù)據(jù)電文，是一種交易手段，表現(xiàn)在法律中，就是一種意思表示的方式。它不同于傳統(tǒng)的口頭、書面形式的意思表示方式，因此說數(shù)據(jù)電文是一種新的意思表示方式。數(shù)據(jù)電文是一種信息。數(shù)據(jù)電文，實際上是一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思的無紙化信息，它可分別處于信息的傳遞和存儲過程中。從其動態(tài)形式看，它可能是傳輸出于信道（無論是有線或無線的）中的電磁波或比特；而其靜態(tài)，則可能是硬盤、軟盤或磁帶上的電磁記錄。至于數(shù)據(jù)電文具體可能是電子的、光學(xué)的，也可能是磁的，只要技術(shù)手段能達(dá)到法律所要求的標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其法律效力。從數(shù)據(jù)電文的具體形式上看，它包括了電話、電報、電傳、傳真、電郵、電子數(shù)據(jù)交換，因特網(wǎng)數(shù)據(jù)等，但不限于這些，只要符合了上述要求的技術(shù)手段，都可視為數(shù)據(jù)電文。綜上所述，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成，發(fā)送、接收或者儲存的信息，包括電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳或者傳真等。關(guān)于數(shù)據(jù)電文的可接受性和證據(jù)力問題，我國應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定：數(shù)據(jù)電文可以作為證據(jù)材料。數(shù)據(jù)電文不得因為是以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而否定算作為證據(jù)的可接受性。在審查數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：（1）生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文的方法的可靠性；（2）保持信息完整性的方法的可靠性；（3）用以鑒別發(fā)件人的方法；（4）其他有關(guān)因素。二、案例分析題1、某網(wǎng)站是一家提供網(wǎng)絡(luò)商品拍賣的電子商務(wù)公司。小麗在該網(wǎng)站“好美化妝品”賣家發(fā)現(xiàn)，其出售的某化妝品比她在商店里購買的同一品牌的商品便宜4成。在仔細(xì)核對了網(wǎng)上商品介紹及相關(guān)圖片后，小麗按既定購物流程購買了該化妝品。隨后，小麗發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上購得的化妝品屬于假貨。在與賣家協(xié)商退貨不成又無法獲知賣家詳細(xì)聯(lián)系方式的情況下，小麗將該網(wǎng)站告上了法庭。要求法院根據(jù)消費者權(quán)益保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，維護(hù)其合法權(quán)益，判決該網(wǎng)站賠償損失。但是，法院并沒有采納小麗的訴求。因為，“好美化妝品”是根據(jù)該網(wǎng)站的服務(wù)協(xié)議開設(shè)的網(wǎng)店，該網(wǎng)站僅提供買賣雙方的交易平臺，并在網(wǎng)頁上提示，并不保證賣家所賣商品的真?zhèn)?。在小麗尋找賣家時，該網(wǎng)站也盡其所能地提供了賣家注冊時的聯(lián)系方式。根據(jù)案例分析回答以下問題：（1）從案例引發(fā)的事實，思考網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任規(guī)范應(yīng)有哪些基本要求?（2）在什么樣的情況下，該網(wǎng)站可能要承擔(dān)法律責(zé)任?答案：（1）應(yīng)當(dāng)區(qū)別電子商務(wù)企業(yè)的經(jīng)營模式而確認(rèn)不同的責(zé)任。網(wǎng)站是交易當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)對所交易的行為負(fù)責(zé)。即如果是網(wǎng)站自己與客戶進(jìn)行交易，網(wǎng)站應(yīng)對客戶承擔(dān)責(zé)任。網(wǎng)站是交易平臺的提供者，在其能力范圍內(nèi)，履行了合理的注意義務(wù)和披露義務(wù)，則對他人利用其交易平臺提供違反國家相關(guān)規(guī)定的行為不負(fù)責(zé)任。反之，若明知他人利用其交易平臺提供違法的商品，則應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（2）從本案可知，該網(wǎng)站作為一個交易平臺提供者，所承擔(dān)的責(zé)任是有限的。如果沒有說明可能存在假貨，或者不能提供賣家地址無法找到賣家的情況下，可能需要承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。但該網(wǎng)站已在網(wǎng)頁上提示，并不保證賣家所賣商品的真?zhèn)?。在小麗尋找賣家時，也盡其所能地提供了賣家注冊時的聯(lián)系方式，所以最終不承擔(dān)出售假貨的法律責(zé)任。參考《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者在如下情況才承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任：參與他人侵權(quán)行為；通過網(wǎng)絡(luò)幫助他人實施侵權(quán)；明知網(wǎng)絡(luò)用戶通過網(wǎng)絡(luò)實施侵犯他人權(quán)利依然縱容；經(jīng)權(quán)利人提出警告，但卻不采取措施以消除侵權(quán)后果的。2、2004年1月，原告楊某（男）結(jié)識了被告韓某（女）。同年8月27日，韓某用手機發(fā)短信給楊某，向他借錢應(yīng)急，短信中說：“我需要5000元，剛回北京做了眼睛手術(shù)，不能出門，你匯到我的卡里?！睏钅骋姸绦藕罅⒓磳㈠X匯給了韓某。一周后，楊某再次收到韓某的短信，又借給其6000元并匯到了韓某的賬戶。因都是短信來往，兩次匯款楊先生都沒有索要借據(jù)。借了兩次錢后，韓某非但沒有還錢，反而繼續(xù)向楊某借錢。楊某起了疑心，要求韓還錢。但幾經(jīng)催要，韓某只是發(fā)短信說：“我一定還，但需要等一段時間?！笨身n某還是久欠未還，楊某逐將韓某告上了法庭。并提交了銀行匯款單存單兩張。但韓某卻稱這是楊先生歸還以前欠她的欠款。法院審理認(rèn)為，手機短信載明的款項數(shù)額、往來時間與楊某在銀行的業(yè)務(wù)憑證相符，同時短信還載明了被告承諾償還借款的意思表示，證據(jù)間相互印證，故可以認(rèn)定被告向原告借款的事實。據(jù)此，法院判令被告韓某償還原告人民幣1.1萬元。問：（1）本案中的手機短信是數(shù)據(jù)電文嗎？其證據(jù)力如何？（2）手機短信作為證據(jù)時的證據(jù)力受哪些因素的影響？（3）本案爭議的焦點是什么？手機短信作為證據(jù)的判斷主要依據(jù)哪部法律？答案：（1）依據(jù)2005年4月1日起施行的《中華人民共和國電子簽名法》中的規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。手機短信符合電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式。同時短信能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用;能夠識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間。（2）在確定能夠確認(rèn)信息來源、發(fā)送時間以及傳輸系統(tǒng)基本可靠的情況、文件內(nèi)容基本完整的情況下，同時又沒有相反的證據(jù)足以否定這些證據(jù)的證明力的情況下，認(rèn)可了這些手機短信息的證據(jù)力。其證據(jù)力受手機短信息的客觀性以及其與其他證據(jù)間的相關(guān)性來決定。（3）本案的焦點是手機短信是否為韓某所發(fā)，并且手機短信能否成為有效的證據(jù)存在。本案的依據(jù)的法律為《中華人民共和國電子簽名法》。3、原告瑞得集團（住所地北京市海淀區(qū)車道溝一號）指出被告東方公司（住所地四川省宜賓市劉臣街14號2樓）的主頁侵犯了原告主頁的著作權(quán)，訴請北京海淀區(qū)法院判決被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。東方公司就本案的管轄權(quán)提出了管轄權(quán)異議：由于“其住所地在四川省宜賓市，非北京市海淀區(qū)，而瑞得集團也未能向東方公司提供可證明其訴稱的‘侵權(quán)行為地（包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)行為結(jié)果地）'位于北京市海淀區(qū)內(nèi)的證據(jù)。”因此認(rèn)為北京市海淀區(qū)人民法院對本案無管轄權(quán)，請求裁定將本案移送四川省宜賓市中級人民法院審理。尤其是被告進(jìn)一步指出，“本案是因互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁著作權(quán)侵權(quán)而提起的訴訟，而互聯(lián)網(wǎng)不同于傳統(tǒng)的傳播媒體并具有其本身的特點，我國以往有關(guān)侵權(quán)訴訟案件管轄的法律規(guī)定是否適用于此類案件，目前尚無明確的法律規(guī)定?！北桓娴倪@一質(zhì)疑顯然使法院不得不面對網(wǎng)絡(luò)管轄權(quán)這個問題。