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文檔簡介

第一部分法律專業(yè)知識一、法學基本理論一、法的概念、特性與作用:㈠法的的概念:指以權利義務為重要內容,通過國家強制力保證明施的,反映統(tǒng)治階級意志調節(jié)行為關系的社會規(guī)范。㈡法的的本質:統(tǒng)治階級實現階級統(tǒng)治的工具。㈢法的特性:規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性、程序性。規(guī)范性:可為模式、勿為模式、應為模式。法的產生:法的制定,法的承認。程序是社會制度化的最重要的基石。法既執(zhí)行政治職能,也執(zhí)行社會公共職能。法是由社會物質生活條件所決定的。法受客觀規(guī)律的支配。㈣法的作用:規(guī)范作用、社會作用。1.規(guī)范作用:指引作用、評價作用、預測作用、教育作用、強制作用。指引作用的種類:擬定的指引和有選擇的指引;羈束的指引和非羈束的指引;原則的指引和具體的指引。評價作用:專門的評價和一般的評價。強制作用的對象是違法犯罪者的行為。2.社會作用:⑴維護統(tǒng)治階級方面的作用:調節(jié)統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級;統(tǒng)治階級內部;統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關系。⑵執(zhí)行社會公共事務方面的作用:維護基本生活條件;維護生產、互換條件;確認、執(zhí)行技術規(guī)范;增進教育、科學、文化事業(yè)的發(fā)展;增進公共設施建設,組織社會化大生產。二、法律規(guī)范、法律關系與法律行為:㈠法的規(guī)范:法律規(guī)范的概念:指國家制定并承認、體現統(tǒng)治階級意志、以國家強制力保證實行的行為規(guī)范。2.法律規(guī)范的要素:法律規(guī)則、法律原則、法律概念。3.法律規(guī)則的種類:⑴授權性規(guī)則和義務性規(guī)則;授權性規(guī)則:規(guī)定人們有權做一定行為,有權不做一定行為的規(guī)則。義務性規(guī)則:命令性規(guī)則,嚴禁性規(guī)則。⑵擬定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則;擬定性規(guī)則:內容已明確無需參照或援引。概括性規(guī)則:只規(guī)定某種概括性批示,有相應機關加以擬定。準用性規(guī)則:內容沒有規(guī)定,可參照、援引。⑶強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。強行性規(guī)則:內容規(guī)定具有強制性。任意性規(guī)則:在一定范疇內,可選擇或協(xié)商。法律規(guī)則具有微觀指引性、可操作性強、擬定性限度高的特點。法律原則的種類:⑴公理性原則和政策性原則;政策性原則具有針對性、民族性和時代性。⑵基本原則和具體原則;⑶實體性原則和程序性原則。法律原則是法律訴訟、法律程序、法律裁決的確認規(guī)范。5.法律概念的種類:主體概念、關系概念、客體概念、事實概念。㈡法律關系:1.法律關系的概念:指以主體權利、義務關系的形式體現出來的特殊社會關系。社會主義法律制度實現了權利義務的相對一致性。2.法律關系的構成:主體、內容、客體。法律關系的客體:物、人身利益、智力成果、行為。3.法律關系的產生、變更、消滅的前提:法律規(guī)范的存在,法律事實的存在。法律事實指法律所規(guī)定的、可以引起法律關系產生、變更和消滅的客觀現象。法律事實涉及法律事件與法律行為。法律事件:與主體意志無關的法律事實。法律行為:受主體意志支配的法律事實。㈢法律行為:1.法律行為構成的客觀要件:外在的行為、行為的方式、具有法律意義的成果。2.法律行為構成的客觀要件:行為意思、行為認知。三、立法、執(zhí)法、司法:㈠立法:立法的概念;⑴廣義上的立法:指一切有權的機關制定多種規(guī)范性法律文獻的活動。⑵狹義上的立法:僅指享有立法權的機關的立法活動。2.立法權的分類:國家立法權、地方立法權、行政立法權、授權立法權。法律:全國人大及其常委會。行政法規(guī):國務院。地方性法規(guī):省級、較大市的人大及其常委會。(注意:縣級人大不可)規(guī)章:國務院構成部門、直屬機構,省級、較大市的政府。自治條例:自治區(qū)、自治州、自治縣。單行條例:人大(注意:常委會不可)。3.立法的效力:⑴上下位階的法:中央(上級)>地方(下級);權力>行政。⑵同一位階的法:沒有上下之分。4.立法的裁決:⑴部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間:先由國務院提出意見,國務院覺得應當合用地方性法規(guī)的,合用地方性法規(guī);國務院覺得應當合用部門規(guī)章的,應當提請全國人大常務委員會裁決。⑵部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間:國務院裁決。⑶較大的市的地方性法規(guī)與省級政府的地方政府規(guī)章間:省級人大常委會裁決。小結:同等效力法沖突時由共同上級裁決。新的一般規(guī)定與舊的特殊規(guī)定不一致,由制定機關裁決。5.法的變化或撤銷:⑴上級行政機關對下級行政機關;人大對本級人大常委會:可變化可撤銷。(有從屬關系)⑵人大對政府;上級人大常委會對下一級人大及常委會:撤銷。(無從屬關系)㈡執(zhí)法:執(zhí)法的概念:⑴廣義的執(zhí)法:指所有行政機關、司法機關及其工作人員實行法的活動。⑵狹義的執(zhí)法:僅指行政機關實行法的活動。執(zhí)法的特點:具有國家權威性、具有國家強制性、具有積極性和單方面性、主體是行政機關及其公職人員。3.執(zhí)法的原則:依法行政、講求效能、公平合理。㈢司法:1.司法的含義:司法機關將法運用于具體案件的專門活動。2.司法的特點:⑴司法機關是法院和檢察院;⑵司法活動具有國家權威性、國家強制性;⑶司法活動要依法進行;⑷司法權效力具有終極性。司法的原則:⑴司法公正;⑵法律面前人人平等;⑶以事實為根據、以法律為準繩;⑷司法機關依法獨立行使職權。四、法的價值、法治:㈠法的價值:1.法的價值種類:自由、秩序、正義。⑴自由:①使主客體間達到一種和諧的狀態(tài);②是法的最高價值目的;③是評價法進步與否的原則,體現了人性最深刻的需要。自由是有限度的,這個限度由法律規(guī)定。⑵秩序:①重要指的是社會秩序;②法總是為一定秩序服務的。③任何統(tǒng)治的建立都意味著統(tǒng)治秩序的形成。④秩序的性質決定了秩序是法的基本價值。⑤秩序是法的其她價值的基本。⑶正義:①正義是法的基本原則;②正義是法的評價體系;③正義推動著法的進化。平衡價值沖突的原則:價值位階原則(自由>正義>秩序)、個案平衡原則、比例原則。3.價值判斷與事實判斷:⑴事實判斷是一種描述性判斷,即是什么的客觀判斷。⑵價值判斷是一種規(guī)范性判斷,即應當是什么的主觀性判斷。⑶法律規(guī)范和根據法律規(guī)范作出的實體性結論為價值性判斷。⑷對案件的認定總體上屬于事實判斷,但是證據的證明力需要主體作價值判斷。㈡法治:法治的概念:指統(tǒng)治階級按照民主原則把國家事務法律化、制度化,并嚴格依法管理的一種治國理論、制度體系和運營狀態(tài)。法治的核心內容:依法治國、法律面前人人平等、反對任何組織和個人享有法律之外的特權。2.法治的原則:法律至上、權利保障、權力制約、合法程序。法律至上是最基本的規(guī)定。3.依法治國:依法治國的主體是人民群眾;本質是使社會主義民主制度和法律不受個人意志的影響;主線目的是保證人民當家做主的權利,維護當家做主的地位。有法可依是依法治國的前提,行政機關要嚴格依法行政,司法機關要公正司法、嚴格執(zhí)法。4.社會主義法治理念:⑴依法治國是核心內容,⑵執(zhí)法為民是本質規(guī)定,⑶公平正義是價值最求,⑷服務大局是重要使命,⑸黨的領導是主線保證。二、憲法一、憲法的特性與本質:㈠憲法的特性:是國家的主線法,是公民權利的保障書,是民主事實法律化的基本形式。㈡憲法具有最高效力:是制定一般法律的根據,任何法律法規(guī)都不得與其相違背,是最高的行為準則。㈢憲法的本質:是多種政治力量對比的集中體現。憲法的產生:12英國《大憲章》(最早實行憲政);1787年美國憲法(世界上第一部成文憲法);1791年法國憲法(歐洲第一部憲法)以《人權宣言》為前言。憲法核心價值:限制國家權力;保障公民權利。憲法就是一張寫著人民權利的紙——列寧。效力最高修改程序復雜的,是剛性憲法;效力相等修改程序相似的,是柔性憲法。二、公民的基本權利與義務:㈠公民與國籍:1.國內不承認雙重國籍;2.父母有中國公民則具有中國國籍;3.國家工作人員、現役軍人,不得退出中國國籍。㈡公民的基本權利:1.平等權,2.宗教信奉自由,3.政治權利和自由,4.監(jiān)督權,5.人身自由,6.財產權,7.社會經濟、教育、文化方面的權利,8.特定主體的權利。平等權是最基本的人權。人身自由:人身自由、人格尊嚴、住宅不受侵犯,通信自由秘密受法律保護。國家可以對公民的私有財產實行征收或者征用并予以補償。㈢公民的基本義務:1.維護國家統(tǒng)一各民族的團結;2.遵守憲法法律,保守國家秘密,愛惜公共財產,遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德;3.維護祖國的安全、榮譽和利益;4.保衛(wèi)祖國、依法服兵役和參與民兵組織;5.依法納稅;三、國家機構:㈠國家機構組織和活動的原則:1.民主集中制;2.法治;3.責任制。國家機構就是構成國家機器的一切國家機關的總和。㈡全國人民代表大會:全國人大是最高的權力機關,最高的立法機關;人大代表大會每屆任期為5年。1.全國人大的職權:⑴修改憲法和監(jiān)督憲法實行;由人大常委會或者1/5以上的人大代表建議,并由全國人大全體代表的2/3以上的多數通過。(其她法1/2即可)口訣:常說無一帥哥不三心二意。⑵制定和修改國家基本法律;⑶對國家機構構成人員的選舉、決定和罷職;①人大常務委員會全體成員;②國家主席、副主席;③中央軍委主席、最高法院院長、最高檢察院檢察長;④根據國家主席提名決定總理人選,根據總理提名決定國務院的其她構成人員;⑤根據中央軍委主席的提名決定中央軍事委員會的其她構成人員。⑷決定國家的重大事項。①審查和批準國民經濟和社會發(fā)展籌劃和籌劃執(zhí)行狀況的報告;②審查和批準國家預算和預算執(zhí)行狀況的報告;③變化或者撤銷全國人民代表大會常務委員會不合適的決定;④批準省、自治區(qū)和直轄市的建制;⑤決定特別行政區(qū)的設立及其制度;⑥決定戰(zhàn)爭與和平問題。2.全國人大代表的權利:⑴提出議案、質詢和詢問的權利;30名以上的代表聯名才干提出議案。提出議案口訣:國軍常法檢,30委員主席團。8類⑵言論、表決免責權;⑶刑事豁免權。人大代表非經人大會議主席團許可,閉會期間非經人大常委會許可,不受逮捕或者刑事審判。(鄉(xiāng)級代表無)㈢全國人民代表大會常務委員會:全國人大常委會在全國人大閉會期間是行使最高權力的機關,也是立法機關。與全國人大之間是從屬關系。1.全國人大常委會的構成和任期:全國人大常委會由委員長、副委員長若干人、秘書長、委員若干人構成。常委會的構成成員不得擔任國家行政機關、審判機關和檢察機關的職務;全國人大常委會的任期是5年。委員長、副委員長持續(xù)任職不得超過兩屆。2.全國人大常委會的職權:⑴立法權:①解釋憲法,監(jiān)督憲法的實行;②制定、修改由全國人大制定的以外的其她法律;③在全國人大閉會期間,對全國人大制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同其基本原則相抵觸;④解釋法律。⑵監(jiān)督權:①在全國人大閉會期間,審查和批準國民經濟和社會發(fā)展籌劃以及國家預算在執(zhí)行過程中所必須作的部分調節(jié)方案;②在全國人大閉會期間,根據總理的提名,決定部長、委員會主任、審計長、秘書長的人選;(注意:副總理、國務委員無權決定);③在全國人大閉會期間,根據軍委主席的提名,決定軍事委員會其她構成人員的人選。④據最高法院院長的提請,任免最高法院副院長、審判員、審判委員會委員和軍事法院院長。⑤與法院相似:根據最高檢察院檢察長的提請,任免最高檢察院副檢察長、檢察員、檢察委員會委員和軍事檢察院檢察長。與法院不同:并且批準省、自治區(qū)、直轄市的檢察院檢察長的任免。⑶重大事項決定權:①決定特赦;②在全國人大閉會期間,決定戰(zhàn)爭狀態(tài)的宣布;③決定全國總動員或者局部動員;④決定全國或者個別省、自治區(qū)、直轄市進入緊急狀態(tài);(尚有決定駐外全權代表的任免,批準和廢除締結的公約、協(xié)定,規(guī)定專門的銜級制度,規(guī)定和授予國家的勛章和榮譽稱號)㈣國務院:國務院即中央政府,是最高權力機關的執(zhí)行機關,是最高行政機關。構成和任期:國務院由總理、副總理若干人、國務委員若干人、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長構成。國務院的任期為5年,總理、副總理、國務委員持續(xù)任職不得超過兩屆。2.會議制度:全體會議、常務會議(總理、副總理、國務委員、秘書長)。3.國務院的職權:⑴法規(guī)制定權;⑵提案權;⑶領導權;⑷任免權;⑸行政區(qū)域劃分權;國務院有權批準省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分,批準自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分。⑹緊急狀態(tài)決定權。國務院有權根據法律規(guī)定決定省、自治區(qū)、直轄市范疇內部分地區(qū)的進入緊急狀態(tài)。㈤中華人民共和國主席:國內54年憲法設立國家主席,75、78憲法對國家主席未加規(guī)定,82年又設立了國家主席。1.國家主席的產生和任期:主席、副主席由全國人大選舉產生。主席、副主席的任期是5年,且持續(xù)任職不超過兩屆。2.國家主席的職權:根據全國人大和全國人大常務委員會的決定:發(fā)布法律,發(fā)布命令;任免國務院的構成人員和駐外全權代表;外交權;榮典權。3.國家主席職位的補缺:任期屆滿前,主席缺位時,由副主席繼任;副主席缺位時,由全國人大補選;國家主席、副主席都缺位時,由全國人大補選,在補選此前,由全國人大常務委員會委員長臨時代理主席職位。㈥中央軍事委員會:中央軍委是國家的最高軍事領導機關,領導全國的武裝力量。1.構成和任期:中央軍委由主席、副主席若干人,委員若干人構成。中央軍委的每屆任期為5年。憲法沒有對軍委主席持續(xù)任職問題作出規(guī)定。㈦人民法院:法院是國家的審判機關。1.組織體系與領導體制⑴全國設立最高法院、地方各級法院和專門法院;地方各級法院分為高檔法院、中級法院、基層法院;專門法院涉及軍事法院、海事法院、鐵路運送法院。⑵上下級法院之間的關系不是領導關系,而是監(jiān)督關系。⑶法院審判案件實行兩審終審制。㈧人民檢察院:檢察院是國家的法律監(jiān)督機關。1.組織體系與領導體制:⑴全國設立最高檢察院、地方各級檢察院和專門檢察院。專門檢察院涉及軍事檢察院、鐵路運送檢察院等。⑵檢察院實行雙重附屬制,從上級、從人大及其常委。行政法一、行政法概述:㈠行政法的概念:指有關行政機關的職責、權限、工作原則和活動程序等的法律規(guī)范的總稱。行政法的特性:①尚未形成統(tǒng)一、完整的實體法典;②數量眾多;內容廣泛、富于多變性。③行政法律關系中當事人的地位往往是不平等的。㈡行政行為:行政行為的基本特性:①行政行為必須是行政主體所為的行為;②行政行為是行使行政職權的行為。抽象行政行為的概念:指針對不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規(guī)則。抽象行政行為的特性:對象的普遍性;效力的普遍、持續(xù)性;準立法性;不可訴性。2.具體行政行為的概念:指就具體的事項,作出權利義務的單方行為。二、行政懲罰:㈠行政懲罰的種類:1.警告(精神罰):書面形式的譴責與告誡;2.罰款(財產罰);罰金是一種刑罰。3.沒收違法所得和沒收非法財物(財產罰);4.責令停產停業(yè)(能力罰);5.暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照(行為罰或能力罰);6.行政拘留(人身自由罰):只有公安機關有權決定和執(zhí)行。㈡行政懲罰的設定:1.法律:設定多種行政懲罰。2.行政法規(guī):設定除限制人身自由外的行政懲罰。3.地方性法規(guī):設定除限制人身自由、吊銷公司營業(yè)執(zhí)照外的行政懲罰。4.規(guī)章:設定警告或一定數量罰款的行政懲罰。㈢行政懲罰的管轄:1.地區(qū)管轄:發(fā)生地;2.級別管轄:縣級以上;3.指定管轄:爭議時,上級指定。㈣行政懲罰的合用:1.不予懲罰:沒導致后果;不滿14周歲;正在精神病。2.從輕、減輕懲罰:積極消減危害、受脅迫、有立功體現;已滿14不滿18;正在精神病。一事不再罰:對一種行為已做出行政懲罰的,任何機關不得以同一事由再做出同一種類的行政懲罰。4.追訴時效:行政懲罰的追訴期為2年。㈤行政懲罰的程序:1.簡易程序的合用條件:⑴違法事實確鑿;⑵有明確、具體的法定根據;⑶對個人處以50元如下罰款或警告,對組織處以1000元如下罰款或警告。簡易程序:一人執(zhí)法、當場決定、當場交付懲罰決定書。2.一般程序的具體內容:⑴備案;⑵調查取證;⑶告知懲罰的事實、理由、根據和有關權利;⑷聽取陳述、申辯或者舉辦聽證;⑸決定懲罰。一般程序(不合用簡易或聽證):至少2人執(zhí)法、機關負責人決定、7日內送達懲罰決定書。3.聽證程序:⑴當事人申請:在告知后3日內以書面形式提出;⑵非本案調查人員主持;⑶除國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私外,聽證公開舉辦;⑷當事人不承當聽證費用。聽證程序的合用:責令停產停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、大額罰款。㈤行政懲罰的執(zhí)行:1.罰繳分離原則:2.當場收繳制度:20元如下罰款的;事后執(zhí)行有困難的事后繳納有困難的。3.強制執(zhí)行:15日到指定銀行繳納;逾期不繳每日加罰3%;將查封、扣押的財產拍賣或凍結的存款抵繳罰款。違法行為已構成犯罪,予以的行政拘留,折抵刑期;予以的罰款,折抵罰金。三、行政訴訟:㈠行政訴訟的概念:指公民、法人或者其她組織覺得行政機關和機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,依法向法院提起訴訟的一種訴訟活動。法院只受理審查具體行政行為的合法性,只在顯失公正時才審查其合理性。㈡管轄:1.級別管轄:中級法院特殊管轄:①發(fā)明專利案件;②海關解決案件;③對國務院各部、省、自治區(qū)、直轄市政府的具體行政行為提起的訴訟。各級法院的各自管轄轄區(qū)內的案件。2.地區(qū)管轄:⑴一般地區(qū)管轄:行政案件由最初作出具體行政行為的機關所在地法院的管轄,經復議變化的由復議機關所在地的法院管轄,即“原告就被告”原則。⑵特殊地區(qū)管轄:①限制人身自由的由被告所在地或原告所在地的法院管轄;②不動產的由不動產所在地的法院管轄。㈢訴訟當事人:被告:①作出具體行政行為的行政機關是被告。②復議機關決定維持原具體行政行為的,原機關是被告;復議機關變化原具體行政行為的,復議機關是被告。③被授權的組織所作出具體行政行為的,被授權的組織是被告。④被委托的組織所作出具體行政行為的,委托的機關是被告。⑤機關被撤銷的繼續(xù)行使職權的機關是被告。無則撤銷機關的機關是被告。㈣證據:證據的種類:①書證;②物證;③視聽資料;④證人證言;⑤當事人的稱述;⑥鑒定結論;⑦看驗筆錄、現場筆錄。對報案人的詢問筆錄,經確認無誤后,由報案人簽名或蓋章,而不需要加蓋公安局的印章。證據必須通過對質、辨認和核算,才干作為定案的證據。㈤行政訴訟程序:①審理根據:根據法律、法規(guī),參照規(guī)章。②被告不提交答辯狀,不影響法院的審理。③行政訴訟案件,不合用調解。④訴訟期間不斷止具體行政行為的執(zhí)行;但有被告覺得要停止的,原告申請,法院裁定停止的,法律、法規(guī)規(guī)定停止的,則停止。⑤行政懲罰顯失公正的可以改判。其她的撤銷。⑥法院3月內作出一審判決,2月內作出終審判決。其她:在行政訴訟中,經法院兩次合法傳喚,原告無合法理由拒不到庭的,視為申請撤訴;被告無合法理由拒不到庭的,可以缺席判決。四、國家補償法:㈠國家補償的概念:指機關及其工作人員行使職權侵犯公民、法人或其她組織的合法權益,導致損害的,依法由國家承當責任對受害人所予以的補償。國家補償→違法行使職權的后果/一定在損害產生之后;國家補償→合法行使職權的后果/也許在損失發(fā)生之前。㈡國家補償的構成要件:1.主體:是國家機關和機關工作人員;2.行為:是行使職權的行為;3.后果:必須有合法權益受到侵犯并導致損害的事實;4.因果關系:行為與成果之間必須有因果關系。㈢國家補償的補償方式:以支付補償金為重要方式,能返還或恢復原狀的予以返還或恢復原狀。歸責原則:致害行為必須具有違法性+刑事羈押除外。刑法刑法概述:㈠刑法的概念、性質和任務:刑法的概念:指統(tǒng)治階級為維護其統(tǒng)治,以國家的名義制定的。規(guī)定什么行為是犯罪并應予以什么樣的刑罰懲罰的法律規(guī)范的總和。2.刑法的性質:階級性質、法律性質。刑法的階級性質:統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級實行專政的工具。刑法的法律性質:保護的范疇更廣,是其她部門法的保護法;強制性最為嚴格。刑法的任務:⑴首要任務:同危害國家安全的犯罪作斗爭,保衛(wèi)國家安全、人民民主專政的社會主義制度。⑵主線任務:同破壞社會主義市場經濟秩序和侵犯財產的犯罪作斗爭,保衛(wèi)社會主義的經濟基本。⑶重要任務:同侵犯公民權利的犯罪作斗爭,保護人民群眾的合法利益。⑷中心任務:同破壞社會秩序的犯罪作斗爭,保障社會主義。㈡刑法的基本原則:1.罪行法定;2.罪行相稱;3.合用刑法一律平等。㈢刑法的效力范疇:刑法的空間效力:⑴屬地原則:行為或成果有一項發(fā)生在國內領域內,就是領域內犯罪。⑵屬人原則:國家工作人員、軍人和公民在領域外犯本法規(guī)定之罪合用本法。但公民在最高刑3年如下,可以不予追究。⑶保護原則:外國人在國內領域外對國內或國內公民犯罪,最高刑為3年以上的,可以合用本法,但犯罪地法律不受懲罰的除外。⑷普遍管轄原則:在締結或參與的國際公約所規(guī)定的罪行,在國內公約義務的范圍內行使刑事管轄權的,合用本法。2.刑法的時間效力:⑴生效時間:即時生效、隔時生效。⑵失效時間:明示廢止、自行廢止。⑶溯及力:從舊兼從輕。二、犯罪:㈠犯罪的概念:指刑法規(guī)定的具有社會危害性并且應當受到刑罰懲罰的行為。㈡犯罪的特性:社會危害性、刑事違法性、刑罰當罰性。㈢犯罪的構成:1.犯罪客體:一般客體、同類客體、直接客體。(犯罪客體是犯罪分類的根據)2.犯罪客觀要件:⑴危害行為:作為、不作為;⑵危害對象:不是一切犯罪的共同要件;⑶危害成果:不是一切犯罪的共同要件;⑷行為與成果間的因果關系.3.犯罪主體:⑴自然人犯罪主體:①刑事責任年齡:a.完全無責任年齡:不滿14。b.相對責任年齡:已滿14不滿16。但故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質,負刑事責任(注:無綁架)c.完全責任年齡:已滿16。已滿14不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或減輕懲罰。已滿75周歲的人故意犯罪,可以從輕或減輕懲罰,過錯犯罪則應當從輕或減輕懲罰。②刑事責任能力:a.已滿16周歲的精神正常的人,涉及醉酒的人犯罪,負刑事責任。b.正在精神病的,不負刑事責任;間歇性精神病正常時,負刑事責任。c.尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病、又聾又啞的、雙目失明的,負刑事責任,但是可以從輕或者減輕懲罰。⑵單位犯罪的特性:①由單位決策機構或負責人決定實行的;②必須是為了謀取非法利益以單位名義實行的;③犯罪行為必須是法律明文規(guī)定的;④單位犯罪多數是故意,少數是過錯。單位涉及法人、非法人組織。單位犯罪采用“雙罰制”:單位判懲罰金,負責人判處刑罰。4.犯罪主觀要件:⑴犯罪的故意:①直接故意:明知(也許會、一定會)+但愿;②間接故意:明知(也許)+放任。⑵犯罪的過錯:①過于自信的過錯:預見(也許)+輕信;②疏忽大意的過錯:應當預見而沒有預見。⑶犯罪的目的:指行為人但愿通過實行行為實現某種危害成果的心理態(tài)度。⑷犯罪的動機:刺激、促使犯罪人實行犯罪行為的內心起因后思想活動。意外事件與不可抵御力導致的損害不是犯罪。㈣合法防衛(wèi)的必備條件:1.起因條件:現實的不法侵害。2.時間條件:不法侵害已經開始尚未結束。3.對象條件:針對不法侵害者本人實行。4.主觀條件:防衛(wèi)意圖。5.限度條件:沒有明顯超過必要限度導致重大損害。無限防衛(wèi)權:正在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪。防衛(wèi)過當:應當減輕、免除懲罰。㈤緊急避險的必備條件:1.起因條件:現實危險。2.時間條件:危險已經發(fā)生尚未結束。3.對象條件:第三人的合法權益。4.主觀條件:必須有合法的避險意圖。5.限制條件:只能出于迫不得已。6.限度條件:沒有超過必要限度導致不應有的損害。并非公共利益永遠高于個人利益。7.例外限制:不合用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。避險過當:應當減輕、免除懲罰。㈥犯罪的形態(tài):1.犯罪預備:主觀想做+客觀預備+意志外未做。2.犯罪未遂:客觀做了+意志外未得逞。3.犯罪中斷:客觀做了+主觀中斷+未發(fā)生犯罪成果。對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕懲罰或者免除懲罰。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕懲罰。對于中斷犯,沒有導致損害的,應當免除懲罰;導致損害的,應當減輕懲罰。(判斷可以、應當看主觀)4.犯罪既遂:主觀做了+已發(fā)生犯罪成果。㈦共同犯罪:1.共同犯罪的概念:指二人以上共同故意犯罪。2.共同犯罪人的法定類型:主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。從犯、脅從犯應當從輕、減輕或免除懲罰。教唆未滿18歲由刑事責任能力的,從重懲罰;教唆無刑事責任能力的,是間接正犯。㈧刑事責任:刑事責任的概念:指犯罪分子因其犯罪行為而應當承當的國家司法機關依法對其犯罪行為及其本人所作的否認評價和譴責。2.刑事責任的特性:強制性、嚴肅性、專屬性、準據性。嚴肅性:最嚴肅。專屬性:不可轉嫁、替代。準據性:刑事責任一經確認,犯罪分子被害人均不能自行變化。3.刑事責任的實現方式:⑴定罪判刑方式;⑵定罪免刑方式;⑶消滅解決方式;⑷轉移解決方式。消滅解決:法定阻卻事由的存在,使責任歸于消滅。轉移解決:外交途徑解決。三、刑罰:㈠刑罰的概念與功能:刑罰的概念:指刑法明文規(guī)定的,由審判機關依法對犯罪分子合用的限制或剝奪其某種權益的最嚴肅的強制性法律制裁方式。2.刑罰的功能:⑴對犯罪人而言:剝奪功能;矯正功能;感化功能。⑵對被害人而言:補償功能;安撫功能。⑶對社會而言:威懾功能。㈡刑罰的目的:對曾犯的特殊避免;對未犯的一般避免。㈢刑罰的種類:1.主刑:只能獨立合用、不能附加合用的刑罰。⑴管制:①管制的概念:指對犯罪分子不予關押,但限制其一定自由,依法實行社區(qū)矯正的刑罰措施。是國內主刑中最輕的一種刑罰措施。②管制的特性:a.在執(zhí)行期間嚴禁從事特定的活動、進入特定的場合、接觸特定的人。b.未經執(zhí)行機關批準,不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利,不得離開所居住的市、縣或搬家。要按規(guī)定報告自己的活動狀況。c.管制的期限為3個月以上2年如下。數最并罰最高不超過3年,減刑后實際執(zhí)行的刑期不少于原判刑期的1/2。d.先行羈押的,羈押1日折抵刑期2日。⑵拘役:①拘役的概念:指短時期剝奪犯罪分子自由,由公安機關就近執(zhí)行并實行勞動改造的刑罰措施。②拘役的特性:拘役的期限為1個月以上6個月如下,數罪并罰最高不超過一年,減刑后實際執(zhí)行的刑期不少于原判刑期的1/2。b.先前羈押的,羈押1日折抵刑期1日。⑶有期徒刑:①有期徒刑的概念:指剝奪犯罪分子一定期限的人身自由,強制其勞動改造的刑罰措施。②有期徒刑的特性:刑期為6個月以上如下;數罪并罰總刑期不滿35年的,最高不能超過;在35年以上的,最高不能超過25年。減刑后實際執(zhí)行的刑期判處有期徒刑的,不能少于原判刑期的1/2.b.先行羈押的,羈押1日折抵刑期1日。⑷無期徒刑:①無期徒刑的概念:指終身剝奪犯罪分子的人身自由,并進行勞動改造的刑罰措施。②無期徒刑的特性:a.先前羈押的不存在折抵刑期的問題。b.必須剝奪政治權利終身。c.減刑后實際執(zhí)行的刑期,自裁定減刑之日起,不能少于。⑸死刑:①死刑的概念:指剝奪犯罪分子生命的刑罰措施。②死刑的限制性規(guī)定:犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不合用死刑和死緩。審判的時候已滿75周歲的人,不合用死刑和死緩,特別殘忍手段致人死亡的除外。b.死刑除最高法院判決的以外,都應當報請最高法院核準。死緩執(zhí)行的,可以由高檔法院判決或核準。c.對于判處死刑的犯罪分子,不必立即執(zhí)行的,可判處死刑時宣布緩期二年執(zhí)行。死緩2年期滿后,無端意犯罪的,改無期;有重大立功體現的,改25年有期。減刑執(zhí)行的日期:改無期的,不能少于25年;改25年有期的,不能少于。2.附加刑:即可附加合用、也可獨立合用的刑罰。⑴罰金:指法院判處犯罪分子向國家繳納一定數額金錢的刑罰措施。⑵剝奪政治權利:①剝奪政治權利的概念:指剝奪犯罪分子參與國家管理與政治活動權利的刑罰措施。②剝奪政治權利的期限:a.獨立合用或是有期徒刑、拘役的附加刑,期限為1年以上5年如下。b.為管制附加刑的期限與管制的期限相等。c.判處死刑無期徒刑的,應當剝奪政治權利終身。d.死緩、無期減為有期,應當把附加剝奪政治權利期限改為3年以上如下。⑶沒收財產:指沒收犯罪分子一部或所有財產的刑罰措施。沒收所有財產的,應當為犯罪分子及其撫養(yǎng)的家屬保存必需的生活費用。沒收財產前犯罪分子所負的合法債務,需要以沒收財產返還的,經債權人祈求,應當返還。㈣刑罰的具體運用:1.累犯:一般累犯:①前后兩次都是故意犯罪;②都是有期徒刑以上的刑罰;③后罪在執(zhí)行完畢或赦免5年內發(fā)生,被假釋的從假釋之日算起。累犯應當從重懲罰,但過錯犯罪和不滿18歲的人犯罪的除外。特別累犯:危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪,在任何時候再犯上述任一類罪都以累犯論處。2.自首:一般自首:①自動投案;②如實供述自己的罪行。特別自首:①主體是犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯;②如實供述司法機關未掌握的本人其她罪行。對于自首的犯罪分子,可以從輕或減輕懲罰。不具有自首情節(jié),如實供述自己罪行的,可以從輕懲罰;因此避免特別嚴重后果的,可以減輕懲罰。3.立功:立功可以從輕或減輕懲罰;重大立功可以減輕或免除懲罰。4.數罪并罰:數罪并罰:①管制最高不超過3年;②拘役最高不超過1年;③有期徒刑不滿35年的,最高不超過;35年以上的,最高不超過25年;④死刑、無期徒刑采用吸取原則;⑸附加刑:種類相似的,合并執(zhí)行;種類不同的,分別執(zhí)行。判決宣布后,刑罰尚未執(zhí)行完畢,發(fā)既有漏罪的,采用“先并后減”。(已執(zhí)行的算)判決宣布后,刑罰尚未執(zhí)行完畢,又犯新罪的,采用“先減后并”。(已執(zhí)行的不算)5.緩刑:緩刑指附條件暫緩刑罰的執(zhí)行的制度。緩刑的條件:①判處拘役或3年如下的有期徒刑;②沒有再犯危險,對居住社區(qū)沒有重大不良影響;③不是累犯及犯罪集團的首要分子。符合條件的不滿18歲、已滿75歲的人,懷孕的婦女,應當宣布緩刑。緩刑的考驗期:①拘役:原判刑期以上1年如下,且不少于2個月;②有期徒刑:原判刑期以上5年如下,且不少于1年。犯罪分子在緩刑考驗期限內,實行社區(qū)矯正。如沒有漏罪,也未犯新罪,在考驗期滿時,原判刑罰不再執(zhí)行。(緩刑考驗期從判決擬定之日算起,先前羈押的,不能折抵考驗期)6.減刑和假釋:減刑:①管制、拘役、有期徒刑的,不得少于原判1/2;②無期徒刑的,不得少于;自裁定減刑之日算起;③死緩該無期的,不得少于25年;死緩改25年的,不得少于。假釋:①不是累犯及故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或有組織的暴力性犯罪;②判處以上有期徒刑、無期徒刑;③判處有期徒刑的,必須執(zhí)行了原判的1/2以上;無期徒刑的,實際執(zhí)行了以上。假釋的考驗期:有期徒刑為沒有執(zhí)行完畢的刑期;無期徒刑為十年。7.時效和赦免:追訴時效:①法定最高刑不滿5年有期徒刑的,追訴期為5年;②5年以上不滿有期徒刑的,追訴期為;③以上有期徒刑的,追訴期為;⑷無期徒刑或死刑的追訴期為。追訴時效:①起算:犯罪成立之日起;②中斷:在追訴期內又犯新罪,前罪的追訴期從犯后罪之日起計算。③延長:因進入刑事訴訟程序而延長,因被害人在追訴期內提出控告而延長。則不管罪犯逃避多久,任何時候都可以對其進行刑事追訴。時效分為追訴時效和行刑時效,國內刑法只規(guī)定了追訴時效。赦免:國內刑法只規(guī)定了特赦,沒有規(guī)定大赦。四、常用犯罪的基本特性:㈠危害國家安全罪:間諜罪:指參與間諜組織或接受間諜組織及其代理人的任務,或為敵人批示轟炸目的,危害國家安全的行為。主觀體現為直接故意。2.為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪:主觀體現為故意。㈡危害公共安全罪:1.放火罪:主觀體現為故意。2.爆炸罪:主觀體現為故意。3.投放危險物質罪:主觀體現為故意。4.以危險措施危害公共安全罪:主觀體現為故意。5.組織、領導、參與恐怖組織罪:主觀體現為故意。6.交通肇事罪:主觀體現為過錯。7.重大責任事故罪:主觀體現為過錯。㈢破壞社會主義市場經濟秩序罪:1.生產、銷售偽劣產品罪:銷售金額5萬元以上,主觀體現為故意。2.生產、銷售假藥罪:主觀體現為故意。3.偽造貨幣罪:主觀體現為故意。㈣侵犯公民人身權利、民主權利罪:1.故意殺人:主觀體現為故意。2.故意傷害罪:主觀體現為故意。3.強奸罪:強行與婦女發(fā)生性關系或與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關系的行為。主觀體現為故意。婦女不能單獨成為強奸罪的主體,但可以成為強奸罪的共犯或間接實行犯。非法拘禁罪:主觀體現為故意。使用暴力致人傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。5.綁架罪:以訛詐財物為目的綁架她人或綁架她人為人質或偷盜嬰幼兒的行為。主觀體現為故意。6.拐賣婦女、小朋友罪:主觀體現為直接故意,并以出賣為目的。拐賣已滿14周歲的男子的行為,不構成本罪為非法拘禁罪。侮辱罪:指公然貶低她人人格,敗壞她人名譽,情節(jié)嚴重的行為,主觀體現為故意。8.誹謗罪:指捏造并散步虛構的事實,損害她人人格與名譽,情節(jié)嚴重的行為,主觀體現為故意,9.刑訊逼供罪:目的在于逼取口供,主觀體現為故意。傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。⒑虐待罪:指虐待共同生活的家庭成員,情節(jié)惡劣的行為,主觀體現為故意。⒒遺棄罪:指負有撫養(yǎng)義務而回絕撫養(yǎng),情節(jié)惡劣的行為,主觀體現為故意。⑤侵犯財產罪:搶劫罪:指當場使用暴力、脅迫或其她措施,強行劫取財物的行為,主觀體現為故意。犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕、消滅罪證,當場使用暴力或以暴力相威脅的,根據搶劫罪論處。2.盜竊罪:主觀體現為直接故意。3.詐騙罪:主觀體現為故意。4.侵占罪:指將代為保管的她人財物或她人的遺忘物、埋藏物非法占為己有,數額較大的行為。主觀體現為故意。職務侵占罪:指公司、公司或其她單位的人員,運用職務上的便利,將本單位財物非法占有,數額較大的行為。主觀體現為直接故意。挪用資金罪:指公司、公司或其她單位的工作人員,運用職務上的便利,⑴挪用本單位資金歸個人使用或借貸她人,數額較大超過3個月未還的,⑵雖未超過3個月,但數額較大、進行營利性活動的,⑶挪用資金用于非法活動的。主觀體現為故意。7.敲詐訛詐罪:主觀體現為故意。㈥妨害社會管理秩序罪:妨害公務罪:指明知是機關工作人員、人大代表、紅十字會工作人員正在依法執(zhí)行職務,而阻礙,但愿其停止職務或變化執(zhí)行職務的行為。主觀體現為故意。2.組織、領導、參與黑社會性質組織罪:主觀體現為故意。3.偽證罪:主觀體現為故意,并有陷害她人或隱藏罪證的目的。㈦貪污賄賂罪:貪污罪:主體為國家工作人員以及受委托管理、經營國有財產人員。主觀體現為故意。2.挪用公款罪:指國家工作人員運用職務之便,⑴挪用公款歸個人使用,進行非法活動,⑵挪用公款數額較大進行營利性活動,⑶挪用公款數額較大、超過3個月未還的行為。主觀體現為故意。3.受賄罪:主體為國家工作人員,主觀體現為故意。4.巨額財產來源不明罪:主體為國家工作人員,主觀體現為直接故意。㈧失職罪:濫用職權罪:指國家工作人員違背法律規(guī)定的權限,濫用職權,致使公共財產、國家和人民利益遭受到重大損失的行為。主觀體現為故意。2.玩忽職守罪:主觀體現為過錯。3.故意泄露國家秘密罪:主觀體現為故意。4.徇私枉法罪:主觀體現為故意。刑事訴訟法刑事訴訟法概述:㈠刑事訴訟法的概念:指國家制定的規(guī)范法院、檢察院和公安機關進行刑事訴訟,當事人和其她訴訟參與人參與刑事訴訟的法律。㈡刑事訴訟法的任務:1.首要任務是保證精確、及時地查明犯罪事實,對的運用法律懲罰犯罪分子。2.保障無罪的人不受刑事追究。3.教育公民遵守法律,同犯罪行為作斗爭。4.維護國家法制,保護公民權利,保障社會建設事業(yè)的順利進行。㈢刑事訴訟法的基本原則:1.國家專門機關行使職權的原則。①公安機關:偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審;②法院:審判;③檢察院:檢察、批準逮捕、提起公訴、檢察機關直接受理案件的偵查。2.以事實為根據、以法律為準繩的基本原則。3.分工負責,互相配合,互相制約的原則。4.有權使用本民族語言文字進行訴訟的原則。5.被告人有權獲得辯護的原則。公訴案件自案件移送審查起訴之日起,犯罪嫌疑人有權委托辯護人;自訴案件的被告人有權隨時委托辯護人。6.未經法院依法判決不得擬定有罪的原則。7.具有法定情形不予追究刑事責任的原則。告訴才解決的犯罪,沒告訴或撤回告訴的。管轄與回避:㈠管轄:管轄指公安機關、檢察機關和審判機關等在直接受理刑事案件上的權限劃分以及審判機關系統(tǒng)內部在審理第一審刑事案件上的權限劃分。1.備案管轄:備案管轄又稱職能管轄或部門管轄;指法院、檢察院和公安機關,在直接受理刑事案件范疇上的權限劃分。⑴公安機關直接受理:刑事案件的偵查一般由公安機關進行。⑵檢察院直接受理:①貪污賄賂犯罪;②失職犯罪;③國家機關工作人員運用職權侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪。犯危害國家安全罪的,由國家安全機關管轄,檢察院予以配合。法條競合原則:指擇一重罪懲罰。⑶法院直接受理:自訴案件:①告訴才解決的案件:侮辱、誹謗案;暴力干涉婚姻自由案;虐待案;侵占案。②檢察院沒有提起公訴,被害人有證據證明的輕微刑事案件:故意傷害案(輕傷);非法入侵住宅案;侵犯通信自由案;重婚案;遺棄案;生產銷售偽劣商品案;侵犯知識產權案;可判處3年如下有期徒刑的其她案件。③被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任,而公安機關或檢察院以作出不予追究的書面決定的案件。2.審判管轄:審判管轄指法院審判第一審刑事案件的權限劃分。⑴級別管轄:①基層法院管轄一審一般刑事案件。②中級法院管轄:a.反革命、危害國家安全的案件;b.也許判處無期徒刑、死刑的一般刑事案件;c.外國人犯罪的刑事案件。此外,尚有審判監(jiān)督的任務。③高檔法院管轄:全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件。④最高法院管轄:全國性的重大刑事案件。級別管轄可以變通。⑵地區(qū)管轄:①犯罪地法院管轄:犯罪地和被告人居住地。犯罪地:犯罪行為發(fā)生地和成果地。②優(yōu)先管轄和移送管轄:a.均有管轄權的,最初解決的法院審判。b.必要時可移送重要犯罪地法院審判。③指定管轄:本地區(qū)不明或有管轄權的法院不適宜、不能管轄,上級法院可指定其她下級法院管轄。④專門管轄:軍事法院、鐵路運送法院。㈡回避:1.回避的主體:占行政編制的工作人員。2.回避的程序:⑴回避的決定;①審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定。②院長的回避由本院審判委員會決定。③檢察長、公安機關負責人的回避,由同級檢察院檢察委員會決定。④檢察委員會委員的回避,由檢察長提交檢察委員會討論決定,但有關人員不得參與。⑤審判委員會委員的回避,由法院院長提交審判委員會討論決定,有關人員不得參與。⑵回避的效力:①一經作出,立即生效。司法人員立即退出相應的刑事訴訟活動。②對偵查人員回避作出決定前,偵查人員不得停止對案件的偵查。⑶回避的復議:當事人及其代理人有權對原作出駁回申請回避決定的組織或個人申請復議一次。回避可以口頭提出申請,并由公安機關當場記錄在案。證據:㈠證據的概念:指證明案件真實狀況的一切事實。㈡證據的特性:客觀性;關聯性;合法性指證據必須依法加以收集和運用(僅限言辭)㈢證據的意義:1.證據是進行刑事訴訟活動的根據;2.證據是證明犯罪事實的唯一手段;3.證據是司法公正的基本;4.證據是促使罪犯認罪的武器,也是進行社會主義法治教育的工具。㈣法定的證據種類:物證、書證:以內容證明案件事實的是書證;以物質屬性、外觀特性證明案件事實的是物證。具有兩種作用的,既是書證又是物證。證人證言:一般是以筆錄加以固定的口頭陳述,但經辦案人批準,也可由證人親筆書寫書面證詞。3.被害人陳述。4.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。5.鑒定結論:指派或聘任具有專業(yè)知識和技能的人,進行鑒定后所作的書面結論。6.勘驗、檢查筆錄:涉及文字的記載、繪制的圖樣、照片、復制的模型材料和錄像等。7.視聽資料:涉及錄音、錄像、儲存設備所儲存的信息。㈤刑事證據的分類:1.原始證據與傳來證據;原始證據也稱:第一手材料;傳來證據也稱:第二手材料。2.有罪證據與無罪證據;3.言詞證據與實物證據。言辭證據:證人證言、被害人陳述以及犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解。實物證據:物證、書證、勘驗、檢查筆錄,視聽材料一般也覺得是實物證據。4.直接證據與間接證據:直接證據:是可以單獨、直接證明案件重要事實的證據。間接證據:不能單獨直接證明刑事案件重要事實,需其她證據相結合才干證明。刑事強制措施:㈠刑事強制措施的概念:指公安機關、檢察院和法院為了保證刑事訴訟的順利進行,對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由進行限制或剝奪的多種強制性措施。㈡刑事強制措施的種類:拘傳;取保候審;監(jiān)視居?。痪辛?;逮捕。拘傳:指公安機關、檢察院、法院依法強制犯罪嫌疑人、被告人到案接受詢問的一種強制措施。注:一次拘傳時間不得超過12小時,兩次拘傳之間時間不得低于12小時。2.取保候審:⑴取保候審的概念:指公安機關、檢察院、法院責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金,保證犯罪嫌疑人、被告人不逃避后不阻礙偵查、起訴、審判,并隨傳隨到的一種強制性措施。(注:不能同步合用保證人保證和保證金保證)⑵取保候審的期限:最長不超過12個月。⑶取保候審的義務:①未經批準不得離開所居住的市、縣。②在傳訊的時候及時到案。③不得干擾證人作證。④不得消滅、偽造證據或串供。⑷違背義務的解決:①視情節(jié)輕重沒收保證金的所有或一部分。②根據具體狀況,責令其具結悔過,重新交納保證金或提出保證人。③對不適宜再取保候審和監(jiān)視居住、符合條件的,應當依法予以逮捕。3.監(jiān)視居?。孩疟O(jiān)視居住的概念:指公安機關、檢察院、法院責令犯罪嫌疑人、被告人在一定期限內不得離開指定的區(qū)域,并對其后動予以監(jiān)視和控制的一種強制性措施。⑵監(jiān)視居住的期限:最長不超過6個月。⑶監(jiān)視居住的義務:①未經批準不得離開住處或指定的居所。②未經批準不得會見她人。③在傳訊時及時到案。④不得干擾證人作證。⑤不得會沒、偽造證據或串供。⑷予以逮捕的狀況:①故意實行新的犯罪。②企圖自殺、逃跑,逃避偵查、審查起訴的。③實行消滅、偽造證據或串供、干擾證人作證行為,足以影響偵查、審查起訴工作的。④未經批準,擅自離開住處或指定的居所,導致嚴重后果的,或擅自離開2次的。⑤未經批準,擅自會見她人,導致嚴重后果的,或擅自會見2次的。⑥經傳訊不到案,遭嚴重后果的,或2次傳訊不到案的。4.拘留:⑴拘留的概念:指公安機關、檢察院等偵查機關對直接受理的案件,在偵查過程中,遇有緊急狀況下,依法臨時剝奪某些現行犯或重大嫌疑分子的人生自由的一種強制性措施。刑事拘留中,被拘留的人羈押在看守所。⑵拘留的合用:①公安機關拘留的法定情形:a.正在預備犯罪、實行犯罪或犯罪后及時被發(fā)現的。b.被害人或在場親眼看見的人指認其犯罪的。c.在身邊或住處發(fā)既有犯罪證據的。d.犯罪后企圖自殺、逃跑或在逃的。e.有消滅、偽造證據或串供也許的。f.不講真實姓名住址,身份不明的。g.有流竄作案、多次作案、結伙作案重大嫌疑的。②檢察院直接受理的案件決定的拘留:a.犯罪后企圖自殺、逃跑或在逃的。b.有消滅、偽造證據或串供也許的。⑶拘留的期限:①公安機關對逮捕的人覺得需要逮捕的,應在拘留后3日以內,提請檢察院審查批準.特殊狀況下可延長1至4日,有流竄作案、多次作案、結伙作案的可延長至30日。檢察院指接到公安機關提請批準逮捕書后7日內作出決定。即公安機關對一般刑事拘留最長期限不超過14日;流竄作案、多次作案、結伙作案的不超過37日。②檢察院直接偵查的案件中被拘留的人覺得需要逮捕的,應在10以內作出決定,特殊狀況下,可延長1至4日。5.逮捕:⑴逮捕的概念:指為了避免犯罪嫌疑人或被告人實行阻礙刑事訴訟的行為,逃避偵查、起訴、審判或發(fā)生社會危險性,依法臨時剝奪其人身自由的一種強制性措施。逮捕必須經檢察院批準或法院決定,由公安機關執(zhí)行。⑵逮捕的合用條件:①有證據證明有犯罪事實。②也許判處徒刑以上刑罰。③采用取保候審、監(jiān)視居住等措施,尚局限性以避免發(fā)生社會危害性。⑶逮捕的變更、撤銷或解除的情形:①可以變更或解除:患有嚴重疾病的;正在懷孕或哺乳自己嬰兒的婦女。②應當變更、撤銷或解除:a.案件不能在規(guī)定期間內辦結的;b.法院一審判處管制或宣布緩刑及單獨合用附加刑,判決尚未發(fā)生法律效力的;c.第二審法院審理期間,被告人被羈押的時間已到一審對其判處的刑期期限的;d.不符合逮捕的合用條件。③應當變更為逮捕:已取保候審或監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人,違背義務,不逮捕也許發(fā)生社會危險的。b.應當逮捕但因患有嚴重疾病或正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女而未予逮捕的,在疾病痊愈或哺乳期已滿時予以逮捕。備案、偵查和審查起訴:㈠備案:備案的概念:指公安機關、檢察院發(fā)現犯罪事實或犯罪嫌疑人,或者公安機關、檢察院、法院對對報案、控告、舉報和自首的材料,以及自訴人起訴的材料,按照各自管轄范疇進行審查后,決定對刑事案件進行偵查或審判的一種訴訟活動。2.備案的條件:⑴有犯罪事實;⑵需要追究刑事責任。法院、檢察院、公安機關覺得沒有犯罪事實或犯罪事實明顯輕微,不需要追究責任時,不予備案,并將不予備案的因素告知控告人??馗嫒瞬环梢陨暾垙妥h。3.備案的程序:備案材料的接受、審查、解決。4.備案的監(jiān)督:指有監(jiān)督權的機關和公民對備案活動進行監(jiān)視、督促或審核的訴訟活動。①法院、檢察院、公安機關覺得沒有犯罪事實或犯罪事實明顯輕微,不需要追究責任時,不予備案,并將不予備案的因素告知控告人??馗嫒瞬环梢陨暾垙妥h。②檢察院覺得公安機關相應當備案偵查的案件而不予備案偵查的,或被害人覺得相應當備案偵查的案件而不予備案偵查并向檢察院提出的,檢察院規(guī)定公安機關闡明不備案理由。認為不備案理由不成立的,則告知公安機關備案,公安機關接到告知立即備案。㈡?zhèn)刹椋簜刹榈男袨椋孩庞崋柗缸锵右扇耍孩僭儐柕臅r候,偵查人員不得少于2人;②一般刑事案件應當在律師提出會見的48小時內安排會見;對于重大復雜的共同犯罪案件,應當在律師提出會見的5日內安排會見。⑵詢問證人(被害人):詢問證人可以到證人所在單位、住處進行,但必須出示有關證件,必要時也可告知證人到檢察院、公安機關提供證言。詢問證人應當個別進行。⑶勘驗、檢查:根據刑事訴訟法的有關規(guī)定,偵查人員對于與犯罪有關的場合、物品、人身、尸體應當進行勘驗或檢查。在必要的時候,可以指派或聘任具有專門知識的人,在偵查人員的主持下進行勘驗、檢查。對于死因不明的尸體,公安機關有權決定解剖,并告知死者家屬到場。⑷搜查:進行搜查時必須向被搜查人出示搜查證。但在執(zhí)行拘留、逮捕的時候,遇有緊急狀況下,不另用搜查證也可進行搜查。搜查時應當要有見證人在場。搜查女性身體應由女工作人員進行。⑸扣押物資、書證:在勘驗、搜查時發(fā)現的可證明犯罪嫌疑人有無罪的多種物品和文獻應當扣押。經查明的確與案件無關的,應當在3日內解除扣押、凍結,退還原主或原郵電機關。對于扣押的物品和文獻,應會同在場見證人和被扣押物品和文獻持有人查點清晰,當場開列清單一式二份,由偵查員、見證人和持有人簽名或蓋章,一份交給持有人,一份附卷備查。⑹鑒定:鑒定指公安機關針對某些專門性問題,指派或聘任有專門知識的人進行科學鑒別的一種偵查活動。①鑒定人進行鑒定后,應當寫出鑒定結論,并簽名。②對人身傷害鑒定有爭議需重新鑒定或精神病的鑒定。由省級政府指定醫(yī)院進行。③用作證據的鑒定結論,應當告知犯罪嫌疑人、被害人。如有異議可補充鑒定或重新鑒定。⑺通緝:相應當逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,公安機關可以發(fā)布通緝令,采用有效措施,追捕歸案。超過管轄區(qū)的應當報請有權決定的上級公安機關發(fā)布。2.偵查的終結:⑴終結偵查的條件:案件事實已經查清;證據的確、充足;法律手續(xù)完備。⑵對偵查終結的案件,應當作出提起公訴、不起訴或撤銷案件的決定。犯罪罪嫌疑人身份不明的,偵查羈押期限自其查清其身份之日算起,對于犯罪事實清晰,證據的確、充足的,也可按其自報的姓名移送檢察院審查起訴。對犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過2個月;案情復雜、屆滿不能終結的,經上級檢察院批準可延長1個月。㈢審查起訴:1.審查起訴的內容:⑴情節(jié)與否清晰,證據與否的確、充足,認定犯罪性質和罪名的意見與否對的。⑵有無漏掉罪行和其她應當追究刑事責任的人。⑶與否有不應當追究刑事責任的狀況。⑷有無附帶民事訴訟。⑸偵查活動與否合法。2.提起公訴:犯罪事實已查清;證據的確、充足;依法應當追究刑事責任。3.不起訴的種類:⑴法定不起訴;⑵酌定不起訴:情節(jié)輕微不需判處刑罰或免除刑罰的,檢察院可作出不起訴決定。⑶證據局限性不起訴。 ①原告方可在收到不起訴決定書7日內向上一級檢察院申訴,原告方也可不經申訴直接向法院起訴。②被不起訴的人可在收到不起訴決定書7日內向上檢察院申訴。③公安機關覺得決定有誤的,可以規(guī)定復議,檢察院應當在收到規(guī)定復議意見書后30日內作出決定。六、審判程序:㈠第一審程序:1.一般程序:公訴案件一審一般程序,自訴案件一審一般程序。⑴公訴案件一審一般程序:①宣布開庭;②法庭調查:公訴人宣讀起訴書;被告人、被害人就起訴書指控的犯罪進行陳述;對被告人進行訊問。③法庭辯論。⑵自訴案件一審一般程序:①可以獨任審判;②告訴才解決和有證據證明的輕微刑事案件法院可以調解;③自訴案件被告人可以反訴;反訴的對象必須是本案自訴人;反訴的內容必須是與本案有關的行為。④自訴人可以和被告人經行和解和撤訴;⑤在開庭之前法院要進行實質性審查;⑥自訴人2次合法傳喚無端不到庭或未經許可半途退庭的按照撤訴解決。2.簡易程序:⑴簡易程序的合用條件:①可判處3年如下有期徒刑、拘役、管制、單懲罰金的公訴案件,事實清晰、證據充足,且檢察院批準或建議合用簡易程序的;②告訴才解決和有證據證明的輕微刑事案件。⑵簡易程序的特點:①只合用于第一審程序;②只合用于基層法院;③只合用于事實清晰、證據充足的刑事案件;④簡易審判的重要特性是程序的簡化(如可獨任審判)。第二審程序:⑴第二審程序的基本原則:①全面審查原則:從形式和實質兩個方面對一審判決所認定的事實和合用的法律經行全面審查。不受上訴或抗訴范疇的限制。②上訴不加刑原則:被告方上訴的,不得加重被告人的刑罰;檢察院提出抗訴或自訴人提出上訴的,則不受該原則限制。③死刑復核程序:死刑由最高法院核準;死緩執(zhí)行由高檔法院核準。④審判監(jiān)督程序:指法院、檢察院對確有錯誤的已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,依法對該案件進行重新審判的程序。七、執(zhí)行:㈠執(zhí)行的概念:指把法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定付諸實行的活動。㈡執(zhí)行的機關:法院執(zhí)行:死刑立即執(zhí)行、罰金、沒收財產的判決及無罪或免除刑罰的判決的執(zhí)行。監(jiān)獄執(zhí)行:死刑緩期2年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑的執(zhí)行。未成年犯監(jiān)獄負責未成年犯。公安機關執(zhí)行:余刑局限性一年的有期徒刑、有期徒刑緩刑、拘役緩刑、管制、拘役、剝奪政治權利、暫予監(jiān)外執(zhí)行、假釋等的執(zhí)行。㈢死刑立即執(zhí)行:死刑的執(zhí)行:⑴法院將罪犯交付執(zhí)行死刑,應當在3日前告知同級檢察院派員臨場監(jiān)督;⑵下級法院接到執(zhí)行死刑的命令后,應當在7日以內交付執(zhí)行。2.執(zhí)行的停止:⑴在執(zhí)行前發(fā)現裁判也許有錯誤的;⑵在執(zhí)行前有重大立功體現,也許需要改判的;⑶罪犯正在懷孕的。對前兩種停止執(zhí)行因素消失后,必須報請最高法院院長再簽發(fā)執(zhí)行死刑命令才干執(zhí)行;第三種因素停止執(zhí)行的,應當報請最高法院依法改判。㈣監(jiān)外執(zhí)行和保外就醫(yī):罪犯有嚴重疾病需保外就醫(yī)。但對保外就醫(yī)也許有社會危險性的或自傷自殘罪犯,則不得保外就醫(yī)。2.罪犯是孕婦或正在哺乳自己的嬰兒的婦女。3.罪犯被判處有期徒刑、拘役,生活不能自理且監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的合用暫予監(jiān)外執(zhí)行。暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯由居住地公安機關執(zhí)行。暫予監(jiān)外執(zhí)行的情形消失后,罪犯刑期未滿的,應當及時收監(jiān)。其她:①軍隊內發(fā)生的刑事案件由軍隊保衛(wèi)部門進行偵查;監(jiān)獄內發(fā)生的刑事案件由監(jiān)獄進行偵查。兩者合用本法。②一人犯數罪、共同犯罪和需要并案審理的案件,只要其中一人或一罪屬于上級法院管轄,則全案都由上級法院管轄。③犯罪嫌疑人、被告人可委托1至2人作為辯護人。正在執(zhí)行刑罰或依法剝奪、限制人生自由的人,不得擔任辯護人。④公安機關、檢察院、法院對于報案、控告、舉報、自首,都應當接受。對于不屬于自己管轄的移送主管機關解決;需要采用緊急措施的,先采用緊急措施,后移送主管機關。⑤罪犯在執(zhí)行期間確有悔改或立功體現,應當依法予以減刑、假釋的。由執(zhí)行機關提出建議書,報請法院審核裁定。民法民法概述:㈠民法的調節(jié)對象:平等的民事主體之間的財產關系和人身關系。民法調節(jié)的財產關系:⑴從主體來看,調節(jié)關系的主體在法律地位上是平等的。⑵從內容來看,調節(jié)的關系重要涉及財產所有和財產流轉關系。⑶從利益實現來看,調節(jié)的關系重要體現等價有償的基本規(guī)定。民法調節(jié)的人身關系:⑴從內容來看,調節(jié)的關系重要指人格關系和身份關系。⑵從與財產關系的互相聯系來看人身關系與財產關系是密切有關的基于侵權行為引起的補償祈求權屬于相對權。行使抗辯權的前提是先承認對方享有祈求權,然后再提出制止對方祈求權利的事由以此對抗對方權利的行使。㈡民法的基本原則:1.平等原則;2.自愿、公平、等價有償、誠實信用原則;3.保護公民法人合法權益原則;4.公序良俗原則。㈢民法的合用范疇:1.時間上的合用范疇:實行起,廢止止;或其她特別規(guī)定。2.空間上的合用范疇:在制定機關的轄區(qū)內有效。3.主體上的合用范疇:一切在國內領域內的自然人、法人及非法人組織。二、民事法律關系:㈠民事法律關系的概念、構成與特性:民事法律關系的概念:指民法調節(jié)的社會關系,也就是民法所確認和保護的社會關系。2.民事法律關系的特性:⑴是主體之間的民事權利和民事義務的關系;⑵是平等主體之間的關系;⑶關系的保障措施具有補償性和財產性。3.民事法律關系的構成:⑴主體:自然人、法人、非法人組織。國家作為一種整體在特殊狀況下也能成為民事法律關系的主體⑵內容:主體所享有的權利和承當的義務。⑶客體:權利和義務所指的對象。㈡民事法律事實:民事法律事實的概念:指法律所規(guī)定的、可以引起民事法律關系產生、變更和消滅的客觀現象。2.民事法律事實的分類:⑴法律事件:與主體意志無關的法律事實。⑵法律行為:受主體意志支配的法律事實。三、民事主體:民事主體的能力:①民事權利能力:指法律賦予民事主體從事民事活動,從而享有民事權利和承當民事義務的資格。民事權利始于主體的形成,止于主體滅亡。②民事行為能力:指主體獨立進行民事活動,獲得民事權利和承當民事義務的能力。㈠自然人:自然人的概念:基于自然出生而獲得的民事主體資格的人,涉及本國公民、外國公民、無國籍人。2.自然人的民事權利能力和民事行為能力:⑴完全民事行為能力人:18周歲以上的公民;16周歲以上不滿18周歲的以自己的勞動收入為重要生活來源的公民。⑵限制民事行為能力人:10周歲以上的未成年人,不能完全辨認自己行為的精神病人。⑶無民事行為能力人:不滿10周歲的未成年人,完全不能辨認自己行為的精神病人。國內法律對民事行為能力人的限制,不涉及事實行為。(如著作權)侵權行為發(fā)生時未滿18歲,訴訟時已滿18歲且有經濟能力的,應當承當民事責任。3.監(jiān)護:⑴監(jiān)護的概念:監(jiān)護是為了監(jiān)督和保護無民事行為能力人和限制行為能力人的合法權益而設立的一項民事法律制度。⑵監(jiān)護人的設定:①設定法定監(jiān)護人。順序前排斥順序后,可由同一順序的數人擔任。②指定監(jiān)護人。只近親屬才有資格,協(xié)商一致時則不必再指定監(jiān)護人。為患有精神病的未成年人設定監(jiān)護人,合用未成年人的監(jiān)護規(guī)定。⑶監(jiān)護人的職責:①保護被監(jiān)護人的身體健康;②照顧被監(jiān)護人的生活;③管理和保護被監(jiān)護人的財產(但不得解決);④代理被監(jiān)護人進行民事活動;⑤對被監(jiān)護人進行管束和教育;⑥代理被監(jiān)護人進行訴訟;⑦承當因不履行責任致使被監(jiān)護人給她人導致損害的補償責任。宣布失蹤和死亡:4.宣布失蹤和宣布死亡:⑴宣布失蹤:下落不明滿2年的,利害關系人可以向法院申請宣布失蹤。戰(zhàn)爭期間下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起算起。⑵宣布死亡:①下落不明滿4年的,戰(zhàn)爭期間下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起算起。②意外事故下落不明從事故之日起滿2年。利害關系人可向法院申請宣布死亡。⑶法律效果:①宣布失蹤:財產由人代管;②宣布死亡:等同于死亡。㈡法人及非法人組織:1.法人的概述:⑴法人的概念:指具有民事權利能力和民事行為能力,獨立享有民事權利和承當民事義務的組織。⑵法人的種類:公司法人,非公司法人。2.法人民事行為能力的特點:⑴法人的行為能力與權利能力在發(fā)生和消滅的時間上具有一致性。(成立時產生,終結時消滅)⑵法人的行為能力的范疇不一致,受權利能力范疇的限制。3.法人的成立、變更和終結:⑴法人的成立:①指社會組織根據法律規(guī)定創(chuàng)設并獲得法律上的人格。②法人成立應當具有的條件:依法成立;有必要的財產和經費;有自己的名稱、組織機構和場合;可以獨立承當民事責任。⑵法人的變更:①法人人格的變更:又稱法人的改組,涉及法人的合并與分立。②法人組織形態(tài)的變更。③法人宗旨的變更:又稱法人目的的變更,指法人所從事事業(yè)的變化。⑶法人的終結:指法人人格的消滅。非法人組織:指依法成立的,有一定的組織機構和財產,但又不具有法人資格的組織,涉及合伙公司、法人的分支機構等。民事法律行為:㈠民事法律行為的概念與特性:民事行為的概念:指民事主體為了設立、變更或終結民事法律關系而實行的行為。民事行為的特性:⑴是一種合法行為;⑵是以人的意思表達未構成要素;⑶可以實現行為人所預期的民事法律后果(設立、變更或消滅民事法律關系)。㈡民事法律行為的分類:1.單方民事行為和雙方民事行為:單方民事行為:指基于當事人一方的意思表達即可成立的民事行為。雙方民事行為:指基于當事人雙方的意思表達一致而成立的民事行為。2.單務民事行為和雙務民事行為:單務民事行為:民事行為的一方負有義務,而另一方僅享有責任。雙務民事行為:民事行為的雙方均承當義務,也都享有權利。3.有償民事行為和免費民事行為:有償民事行為:一

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