定密理論與實(shí)務(wù)定密的原則30張課件

定密的自由裁量權(quán)自由裁量源于具體的案件錯綜復(fù)雜性不能完全按照普通法來處理而產(chǎn)生并有多種含義。英國學(xué)者沃克概括為:酌情作出決定的權(quán)力,并且這種決定在當(dāng)時情況下應(yīng)是正義、公正、正確、公平和合理的。行政自由裁量做為法理上的概念,是指“行政主體在法律規(guī)定的范圍和幅度內(nèi),基于法律規(guī)定的目的和宗旨,自主尋求判斷事實(shí)與法律的最佳結(jié)合點(diǎn),并據(jù)此作出或不作出具體行政行為的權(quán)力,它具有法定性、自主選擇性、對性等特點(diǎn)”定密的自由裁量權(quán)自由裁量源于具體的案件錯綜復(fù)雜性不能完全按照行政自由裁量權(quán)是法律通過明示或者默示賦予的,行政自由裁量權(quán)是合法行為,從根本上這與行政越權(quán)是不同的。行政自由裁量權(quán)的自由行使是在規(guī)則之下的有限自由、相對自由。所有的行政行為都可能有自由裁量的問題行政自由裁量權(quán)是法律通過明示或者默示賦予的,行政自由裁量權(quán)是定密自由裁量權(quán)的濫用與防范濫用定密權(quán)被用于部門自利監(jiān)督體系不完善防范嚴(yán)格定密原則，避免過大定密自由裁量權(quán)完善監(jiān)督體系不能公開不想公開不適合公開定密自由裁量權(quán)的濫用與防范濫用不能公開不想公開不適合公開定密的原則合法性原則權(quán)益平衡原則最小化原則禁止性原則定密的原則合法性原則合法性原則主體合法依據(jù)合法程序合法合法性原則主體合法主體合法《保密法》第十三條明確規(guī)定:“確定國家秘密的密級,應(yīng)當(dāng)遵守定密權(quán)限。中央國家機(jī)關(guān)、省級機(jī)關(guān)及其授權(quán)的機(jī)關(guān)、單位可以確定絕密級、機(jī)密級和秘密級國家秘密;設(shè)區(qū)的市、自治州一級的機(jī)關(guān)及其授權(quán)的機(jī)關(guān)、單位可以確定機(jī)密級和秘密級國家秘密;具體的定密權(quán)限、授權(quán)范圍由國家保密行政管理部門規(guī)定;機(jī)關(guān)、單位執(zhí)行上級確定的國家秘密事項(xiàng),需要定密的,根據(jù)所執(zhí)行的國家秘密事項(xiàng)的密級確定;下級機(jī)關(guān)、單位認(rèn)為本機(jī)關(guān)、本單位產(chǎn)生的有關(guān)定密事項(xiàng)屬于上級機(jī)關(guān)、單位的定密權(quán)限,應(yīng)當(dāng)先行采取保密措施,并立即報請上級機(jī)關(guān)、單位確定;沒有上級機(jī)關(guān)、單位的,應(yīng)當(dāng)立即提請有相應(yīng)定密權(quán)限的業(yè)務(wù)主管部門或者保密行政管理部門確定。公安、國家安全機(jī)關(guān)在其工作范圍內(nèi)按照規(guī)定的權(quán)限確定國家秘密的密級?！倍軝?quán)是一項(xiàng)國家權(quán)力,通過法律授予相應(yīng)的機(jī)關(guān)和個人,未經(jīng)法律授權(quán)的機(jī)關(guān)和單位無權(quán)定密。主體合法《保密法》第十三條明確規(guī)定:“確定國家秘密的密級,應(yīng)依據(jù)合法依據(jù)合法,是指所確定的事項(xiàng)必須是法律法規(guī)明確規(guī)定屬于國家秘密的事項(xiàng)。保密法第九條規(guī)定了七項(xiàng)涉及國家安全和利益的事項(xiàng)、泄露后可能損害國家在政治、經(jīng)濟(jì)、國防、外交等領(lǐng)域的安全和利益的內(nèi)容保密法第十一條規(guī)定,授權(quán)國家保密行政管理部門分別會同外交、公安、國家安全和其他中央有關(guān)機(jī)關(guān),按行業(yè)、領(lǐng)域分別規(guī)定的保密事項(xiàng)范圍,目前為止,國家保密局已分別會同中央有關(guān)部門制定了近百個保密事項(xiàng)范圍。保密法第九條第七項(xiàng)“經(jīng)國家保密行政管理部門確定的其他秘密事項(xiàng)”使得定密權(quán)存在無限放大可能依據(jù)合法依據(jù)合法,是指所確定的事項(xiàng)必須是法律法規(guī)明確規(guī)定屬于程序合法程序合法,是指定密行為必須符合法定的程序,包括定密審批、標(biāo)注密級、及時解密。定密必須依照法定程序?qū)徟侗Ｃ芊ā返谑邨l規(guī)定:“機(jī)關(guān)、單位對承載國家秘密的紙介質(zhì)、光介質(zhì)、電磁介質(zhì)等載體以及屬于國家秘密的設(shè)備、產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)做出國家秘密標(biāo)志。不屬于國家秘密的,不應(yīng)當(dāng)做出國家秘密標(biāo)志?！薄侗Ｃ芊ā返谑鍡l規(guī)定:“國家秘密的保密期限,應(yīng)當(dāng)根據(jù)事項(xiàng)的性質(zhì)和特點(diǎn),按照維護(hù)國家安全和利益的需要,限定在必要的期限內(nèi);不能確定期限的,應(yīng)當(dāng)確定解密的條件。程序合法程序合法,是指定密行為必須符合法定的程序,包括定密審中美對比秘密的定義中：國家秘密是關(guān)系國家安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)美：保密資料是為了國家安全和利益需要持別定級保護(hù)并按照法規(guī)或行政命令的條款確定的、明確標(biāo)識或明確表達(dá)的信息資料中美對比秘密的定義美國通過授權(quán)制度限制行使原始定密權(quán)的機(jī)構(gòu)部門。美國總統(tǒng)行政命令授予定密權(quán),至今獲得絕密級定密授權(quán)的機(jī)構(gòu)和部門有21個,機(jī)密級10個,秘密級2個，原始定密官999人。美國通過授權(quán)制度限制行使原始定密權(quán)的機(jī)構(gòu)部門。美國總統(tǒng)行政命同時滿足以下條件才能定密：第一,原始定密官已經(jīng)對信息定密;第二,信息必須由美國政府擁有、由美國政府創(chuàng)設(shè)并由美國政府控制;第三,該信息必須符合《國家安全涉密信息》第1章第4條關(guān)于定密范圍中的一個或多個要求;第四,原始定密官能夠理性地預(yù)見該信息未經(jīng)授權(quán)發(fā)布對國家安全造成的損害,并且必須有能力鑒別或描述這種損害《國家安全涉密信息》第1章第4條關(guān)于定密范圍的規(guī)定,總計有8項(xiàng)內(nèi)容,即全部局限于軍事、情報、外交、核問題、大規(guī)模殺傷性武器以及與國家安全有關(guān)的科技、經(jīng)濟(jì)活動及設(shè)施的保護(hù)。同時滿足以下條件才能定密：權(quán)益平衡原則權(quán)衡國家、社會、個人利益維護(hù)的利益大于損害的利益權(quán)益平衡原則權(quán)衡國家、社會、個人利益權(quán)衡國家、社會、個人利益1.定密必須符合法律的目的即保守國家秘密,維護(hù)國家安全和利益。2.定密必須考慮相關(guān)的因素定密必須考慮定密行為可能會涉及或影響到的因素,但這種因素應(yīng)當(dāng)是有充分、合理的依據(jù),不能超越法律的規(guī)定。3.定密必須符合公正法則當(dāng)某種信息被確定為國家秘密時,必然會限制公民對政府信息的知情權(quán)。如何使國家保密權(quán)與公民知情權(quán)之間尋求平衡,做為社會的普遍要求,就需要符合公正原則。權(quán)衡國家、社會、個人利益1.定密必須符合法律的目的維護(hù)的利益大于損害的利益保密成本是指為保護(hù)國家秘密需要耗費(fèi)的人力、物力的總和,以及因秘密泄露導(dǎo)致國家利益受損的程度,包括保密管理成本和保密政治成本。如果“保密成本大于被保對象的價值”,那么不應(yīng)該保密,或應(yīng)該降低保密等級。維護(hù)的利益大于損害的利益保密成本是指為保護(hù)國家秘密需要耗費(fèi)的最小化原則精準(zhǔn)美國防部《規(guī)范定密指南》認(rèn)為，精準(zhǔn)的信息管理是有效做好信息安全工作的基本前提，同時，亦可保證政府投入合理的人力、物力和財力保該保之密。知悉范圍最小保密期限最短最小原則是信息安全領(lǐng)域的基本原則之一最小化原則精準(zhǔn)最小原則是信息安全領(lǐng)域的基本原則之一禁止性原則《保密法》第四條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定公開的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)依法公開”《保秘法實(shí)施條例》第五條：“機(jī)關(guān)、單位不得將依法應(yīng)當(dāng)公開的事項(xiàng)確定為國家秘密”禁止性原則《保密法》第四條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定公開的事《政府信息公開條例》第九條：行政機(jī)關(guān)對符合下列基本要求之一的政府信息應(yīng)當(dāng)主動公開：（一）涉及公民、法人或者其他組織切身利益的；（二）需要社會公眾廣泛知曉或者參與的；（三）反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的；（四）其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動公開的?！吨腥A人民共和國政府信息公開條例》VS《中華人民共和國保守國家秘密法》政府信息公開是一種趨勢《政府信息公開條例》第九條：行政機(jī)關(guān)對符合下列基本要求之一的美國的禁止性原則在奧巴馬的《國家安全涉密信息》總統(tǒng)令中規(guī)定“在任何情況下不能因下列目的為信息定密”：（1）掩蓋違法、低效或行政管理事務(wù)；（2）阻止對個人、組織或機(jī)構(gòu)不當(dāng)行為的批評；（3）遏制競爭；（4）阻止或延誤無需以國家安全名義來保護(hù)的信息的公開。美國的禁止性原則在奧巴馬的《國家安全涉密信息》總統(tǒng)令中規(guī)定“在奧巴馬的《國家安全涉密信息》總統(tǒng)令第一章第八條“定密異議”中，鼓勵信息持有人提出定密異議，規(guī)定任何個人都不能因提出異議而遭受懲罰，而且所有異議都有機(jī)會接受公正的官員或?qū)ｉT委員會審查在奧巴馬的《國家安全涉密信息》總統(tǒng)令第一章第八條“定密異議”1971年的6月13日起，《紐約時報》開始刊登來自美國國防部的關(guān)于美國從政治和軍事介入越南戰(zhàn)爭的絕密文件。美國國防部和司法部以違反美國反間諜法為由要求報紙立即停止連載，被紐約時報拒絕，司法部隨即將《紐約時報》告上紐約的聯(lián)邦法院法庭。隨后《華盛頓郵報》也刊登這些文件，也被司法部起訴。最終司法部敗訴，主要理由為這些文件與現(xiàn)行軍事、外交及情報政策無關(guān)，政府沒有充分依據(jù)證明發(fā)表文件會給國家“帶來不可彌補(bǔ)的損害”。定密的原則——案例201971年的6月13日起，《紐約時報》開始刊登來自美國國防部其他原則相關(guān)性必要性目的的正當(dāng)性適應(yīng)性其他原則相關(guān)性蘭德公司的定密原則定密必須減少敵人或?qū)κ肢@取信息的數(shù)量對手獲取特定信息后會改變對美軍的了解和認(rèn)知；一旦這些信息被對手掌握，他們將更接近而不是遠(yuǎn)離事實(shí)真相這些足以改變對手認(rèn)知的信息，最終影響到或上升為對手的決策對手在上述條件下所作的決策，危害美國的國家安全蘭德公司的定密原則定密必須減少敵人或?qū)κ肢@取信息的數(shù)量俄羅斯定密原則合法性充分性及時性俄羅斯定密原則合法性合法性根據(jù)憲法(比如第五十五條第三款規(guī)定),俄羅斯聯(lián)邦國家秘密法規(guī)只有在必須保障國家國防和國家安全時才可要求限制個人和公民的權(quán)利與自由憲法第二十九條第四款包含有這樣一條規(guī)定:國家秘密信息清單由聯(lián)邦法律確定合法性根據(jù)憲法(比如第五十五條第三款規(guī)定),俄羅斯聯(lián)邦國家充分性從國家、社會和公民三者及其重要利益平衡出發(fā),確定對具體的信息文件資料進(jìn)行定密的合理性以及這一行為可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)后果和其他后果考量充分性從國家、社會和公民三者及其重要利益平衡出發(fā),確定對具及時性指從收到(制定出)這些信息文件資料起或預(yù)先就確定對其傳播擴(kuò)散的限制。及時性指從收到(制定出)這些信息文件資料起或預(yù)先就確定對其根據(jù)俄羅斯《國家保密法》的第七條之規(guī)定,下列信息文件資料不應(yīng)當(dāng)劃定為國家秘密和對其進(jìn)行定密保護(hù)：關(guān)于危及公民安全和健康的非常事件、災(zāi)難及其后果,以及關(guān)于自然災(zāi)害情況,關(guān)于自然災(zāi)害的官方預(yù)報和后果;關(guān)于生態(tài)、衛(wèi)生、保健、人口、教育、文化、農(nóng)業(yè)等狀況,以及犯罪狀況;國家提供給公民、公職人員、企業(yè)、機(jī)構(gòu)和組織的特別優(yōu)待、補(bǔ)償和社會保障情況有關(guān)侵犯個人和公民權(quán)利與自由的事實(shí);有關(guān)俄羅斯聯(lián)邦黃金儲備和國家外匯儲備額;關(guān)于俄羅斯聯(lián)邦高級官員的健康狀況;有關(guān)國家權(quán)力機(jī)關(guān)及公職人員