擔保的法律知識描述

擔保法

第一節(jié)擔擔保法法概述一、擔保保的概念念擔保是指指法律規(guī)規(guī)定或擔擔保人約約定的確確保合同同履行，，保障債債權人利利益的實實現(xiàn)法律律措施。。法律特特征：1、從屬屬性。擔擔保合同同是主合合同的從從合同，，除擔保保合同另另有約定定的外，，主合同無無效，擔擔保合同同無效。2、補充充性。擔擔保對債債權人權權利的實實現(xiàn)具有有補充作作用，只只有在所所擔保的的債權不不能履行行時，才才能行使使擔保權權利。3、相對對獨立性性。擔保保可以相相對獨立立于所擔擔保的債債權而存存在。主合同解解除后，除擔保合同同另有約約定的外，擔保人對對債務人人應當承承擔的民民事責任任仍應承承擔擔保保責任。。擔保的法法律構成成1.主體體：包括括擔保權權人和擔擔保義務務人.2.客體體：包括括動產(chǎn)、、不動產(chǎn)產(chǎn)、有形形財產(chǎn)、、有價證證券等。。人身不不能成為為擔保的的客體。。3.內(nèi)容容：指擔擔保權的的不同屬屬性。在人的擔擔保中，，擔保權權是一種種債權性性的請求求權；在物的擔擔保中，，擔保權權是一種種物權性性的優(yōu)先先受償權權。二、擔保保的種類類（1））1、一般擔保保。是指以以債務人人全部財財產(chǎn)擔保保合同債債權的實實現(xiàn)。以以債務人人的財產(chǎn)產(chǎn)作為信信用基礎礎。2、特別擔保保。包括人人的擔保保、物的的擔保和和金錢擔擔保。人的擔保保又稱信信用擔保保，是指指在債務務人的全全部財產(chǎn)產(chǎn)之外，，又附加加了第三三人的一一般財產(chǎn)產(chǎn)或信用用作為債債權實現(xiàn)現(xiàn)的擔保保。包括括保證和銀銀行擔保保。物的擔保保包括抵押、質(zhì)質(zhì)押和留留置三種方式式。金錢擔保保指定金擔保保。3、反擔保。二、擔保保的種類類（2））定義：反反擔保是是指在商商品貿(mào)易易、工程程承包和和資金借借貸等經(jīng)經(jīng)濟往來來中，有有時為了了換取擔擔保人提提供保證證、抵押押或質(zhì)押押等擔保保方式，，而由債債務人或或其他第第三人向向該擔保保人新設設擔保，，該新設設擔保相相對于原原擔保而而言被稱稱為反擔擔保。方式：債債務人提提供抵押押或質(zhì)押押；其他他人提供供的保證證、抵押押或質(zhì)押押。目的：對對抗擔保保風險。。第三人人作為反反擔保的的擔保權權人，可可從反擔擔保中優(yōu)優(yōu)先獲得得清償。。三、擔保保的效力力（一）擔擔保合同同的有效效條件1、擔保保人應當當具有相相應的民民事行為為能力，，其意思思表示真真實；2、擔保保合同的的內(nèi)容及及形式合合法。（二）擔擔保合同同的無效效及后果果（1））擔保合同同的無效效及后果果包括以以下兩種種情況：：1、擔保合合同因主主合同無無效而無無效。主合同無無效而導導致?lián)１：贤瑹o無效，擔保人無無過錯的的，不承承擔民事事責任；擔保人人有過錯的的，擔保人人承擔民民事責任任的部分分，不應應超過債債務人不不能清償償部分的的1/3。2、擔保合合同因自自身不符符合合同同的有效效條件而而無效。。主合同有有效而擔擔保合同同無效，，債權人無無過錯的的，擔保人與與債務人人對主合同同債權人人的經(jīng)濟濟損失，，承擔連帶賠償償責任；債權人人、擔保保人有過錯的的，擔保人人承擔民民事責任任的部分分，不應應超過債債務人不不能清償償部分的的1/2。（二）擔擔保合同同的無效效及后果果（2））1、國家機關關和以公益益為目的的的事業(yè)單位位、社會會團體違反法律律規(guī)定提提供擔保保的，擔保合同同無效。因此給給債權人人造成損損失的，，債務人人、擔保人、債權人人有過錯錯的，應應當根據(jù)據(jù)其過錯錯各自承承擔相應應的民事事責任。。2、法人或或者其他他組織的的法定代代表人、、負責人人超越權限限訂立的的擔保合合同，除相對對人知道道或者應應當知道道其超越越權限的的以外，，該代表行為為有效。（三）擔擔保的效效力1、擔保保對于擔擔保權人人的效力力。在人的擔擔保中，，擔保權權人有清清償請求求權；在物的擔擔保中，，有優(yōu)先先受償權權。2、擔保保對于擔擔保人的的效力。。主要表現(xiàn)現(xiàn)為擔保保人負有有擔保債債權實現(xiàn)現(xiàn)的義務務。主合同解解除后，，擔保人人對債務務人應當當承擔的的民事責責任仍應應承擔擔擔保責任任。但是是，擔保保合同另另有約定定的除外外。3、擔保保對于被被擔保人人的效力力。主要要有兩個個：第一，擔擔保并不不減輕或或削弱被被擔保人人的義務務。第二，負負有向擔擔保人償償還的義義務。四、訴訟訟和訴訟訟時效擔保物權權所擔保的的債權的的訴訟時時效結(jié)束束后，擔擔保權人人在訴訟時效效結(jié)束后后的二年內(nèi)行行使擔保物物權的，，人民法法院應當當予以支支持。當事人約約定的或或者登記記部門要要求登記記的擔保保期間，，對擔保保物權的的存續(xù)不不具有法法律約束束力。案例1某林場在在所駐地地鄉(xiāng)政府府的保證證下,與與山東一一林業(yè)專專業(yè)戶簽簽訂了樹樹苗購銷銷合同，，并隨之之簽定了了保證合合同，規(guī)規(guī)定在林林業(yè)專業(yè)業(yè)戶不能能償還貸貸款時，，由鄉(xiāng)政政府代償償。后林林場供給給林業(yè)專專業(yè)戶樹樹苗2000棵，，價值10000元。但但由于林林業(yè)專業(yè)業(yè)戶經(jīng)營營不善，，拒付貨貨款，該該林場要要求鄉(xiāng)政政府償還還，但鄉(xiāng)鄉(xiāng)政府以以“國家機關關不能擔擔任保證證人”為由拒不不履行義義務。案例2某縣水泥泥廠和服服裝廠達達成一份份聯(lián)營協(xié)協(xié)議，約約定由服服裝廠向向水泥廠廠注入資資金200萬元元，水泥泥廠每年年支付給給服裝廠廠利潤20萬元元，兩年年后歸還還服裝廠廠的出資資，并且且服裝廠廠的利潤潤分配不不受水泥泥廠盈虧虧的影響響。協(xié)議議達成后后，為保保證水泥泥廠能正正常履行行協(xié)議，，水泥廠廠請當?shù)氐鼗蕪S廠以其自自有廠房房向服裝裝廠提供供抵押擔擔保，并并就抵押押事宜到到有關登登記機構構辦理了了抵押登登記。問問：1．抵押押權是否否已成立立？為什什么？2.如如果果化肥廠廠明知聯(lián)聯(lián)營協(xié)議議有問題題仍提供供抵押擔擔保，應應承擔什什么責任任？第二節(jié)保保證證一、保證證的概念念保證是指指保證人人和債權權人約定定，當債債務人不不履行債債務時，，保證人人按照約約定履行行債務或或者承擔擔責任的的行為。。（二）保保證人資資格（1）保證人資資格：具具有代為為清償債債務能力力的法人人、其他他組織或或者公民民，可以以作保證證人。其他組織織主要包包括：（1）依法登登記領取取營業(yè)執(zhí)執(zhí)照的獨獨資企業(yè)業(yè)、合伙伙企業(yè)；；（2）依法登登記領取取營業(yè)執(zhí)執(zhí)照的聯(lián)聯(lián)營企業(yè)業(yè)；（3）依法登登記領取取營業(yè)執(zhí)執(zhí)照的中中外合作作經(jīng)營企企業(yè)；（4）經(jīng)民政政部門核核準登記記的社會會團體；；（5）經(jīng)核準準登記領領取營業(yè)業(yè)執(zhí)照的的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、、街道、、村辦企企業(yè)。從事經(jīng)營營活動的的事業(yè)單單位、社社會團體體為保證證人的，，保證合合同為有有效。不具有完全代償償能力的法人、、其他組組織或者者自然人人，以保保證人身身份訂立立保證合合同后，，保證責責任不能能免除。。（二）保保證人資資格（2）以下單位位不能成成為保證證人：①國家機機關。②學校、、幼兒園園、醫(yī)院院等以公公益為目目的的事事業(yè)單位位、社會會團體。。③企業(yè)法法人的分分支機構構、職能能部門。。企業(yè)法人人的分支機構構有法人書書面授權權的，可可以在授授權范圍圍內(nèi)提供供保證。。企業(yè)法法人的分分支機構構經(jīng)營管管理的財財產(chǎn)不足足以承擔擔保證責責任的，，由企業(yè)業(yè)法人承承擔民事事責任。。企業(yè)法人人的職能部門門提供保證證的，保保證合同同無效。。二、保證證合同和和保證方方式（一）保保證合同同保證合同同應當以以書面形式式訂立。保證人與與債權人人可以就就單個主合合同分別別訂立保證證合同，，也可以以協(xié)議在在最高債權權額限度度內(nèi)就一定期期間連續(xù)續(xù)發(fā)生的的借款合合同或者者某項商商品交易易合同訂訂立一個個保證合合同。第三人單單方以書書面形式式向債權權人出具擔保保書，債權人人接受且且未提出出異議的的，保證證合同成成立。主合同中中沒有保保證條款款，但保保證人在在主合同同上以保證人人的身份份簽字或或蓋章的，保證證合同成成立。（二）保保證方式式（1））1、一般般保證有先訴抗抗辯權，，即主合同糾糾紛未經(jīng)經(jīng)審判或或仲裁，并就債債務人財財產(chǎn)依法強制制仍不能履履行債務務前，對對債權人人可以拒拒絕承擔擔保證責責任。有下列情情形之一一的，保保證人不不得行使使先訴抗抗辯權：：（1）債務人人住所變變更，致致使債權權人要求求其履行行債務發(fā)發(fā)生重大大困難的的。包括括債務人人下落不不明、移移居境外外，且無無財產(chǎn)可可供執(zhí)行行。（2）法院受受理債務務人破產(chǎn)產(chǎn)案件，，中止執(zhí)執(zhí)行程序序的；（3）保證人人以書面面形式放放棄先訴訴抗辯權權的。一般保證證的保證證人在主主債權履履行期間間屆滿后后，向債債權人提提供了債債務人可可供執(zhí)行行財產(chǎn)的真真實情況況的，債權權人放棄或者者怠于行行使權利利致使該財財產(chǎn)不能能被執(zhí)行行，保證證人可以以請求法法院在其其提供可可供執(zhí)行行財產(chǎn)的的實際價價值范圍圍內(nèi)免除除保證責責任。（二）保保證方式式（2））2、連帶帶責任保保證債務人在在主合同同規(guī)定的的債務履履行期屆屆滿沒有有履行債債務的，，債權人人可以要要求債務務人履行行債務，，也可以以要求保保證人在在其擔保保的范圍圍內(nèi)承擔擔保證責責任。當事人承承擔一般般保證責責任的，，應當約約定，若若不約定定或約定定不明確確的，為為連帶責責任保證證。（一）保保證擔保保的范圍圍保證擔保保的范圍圍包括主債權及及利息、、違約金金、損害害賠償金金和實現(xiàn)現(xiàn)債權的的費用。保證合合同另有有約定的的，按照照約定。。三、保證證期間和和保證責責任（二）保保證期間間1、保證證期間由由保證人人與債權權人在保保證合同同中約定定。2、未約約定保證證期間的的，保證證期間為為主債權權履行期期屆滿之之日起6個月。。3、在保保證期間間，債權權人未對對一般保保證的債債務人起起訴或申申請仲裁裁，保證證人責任任免除。。債權人人已經(jīng)起起訴或申申請仲裁裁的，保保證的訴訴訟時效效中斷。。（三）保保證責任任的承擔擔（1））1、保證責責任的承承擔的幾幾個規(guī)定定（1）保證合合同中約約定保證證人代為履行行非金錢錢債務的，如果果保證人人不能實實際代為為履行，，對債權權人因此此造成的的損失，，保證人人應當承承擔賠償償責任。。（2）同一債債權既有有保證又又有第三三人提供供物的擔擔保的，，債權人人可以請請求保證證人或者者物的擔擔保人承承擔擔保保責任。。債權人在在主合同同履行期期屆滿后后怠于行使使擔保物物權，致使擔擔保物的的價值減減少或者者毀損、、滅失的的，視為為債權人人放棄部部分或者者全部物物的擔保保。保證證人在債債權人放放棄權利利的范圍圍內(nèi)減輕或者者免除保證責任任。（3）主合同同當事人人雙方協(xié)協(xié)議以新貸償償還舊貸貸，除保證證人知道道或者應應當知道道的外，，保證人人不承擔擔民事責責任。（三）保保證責任任的承擔擔（2））2、保證證責任的的變動（1）保保證期間間，債權權人依法法將主債權轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人人的，保保證債權權同時轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓，保保證人在在原保證證擔保的的范圍內(nèi)內(nèi)對受讓讓人承擔保證證責任。但是保保證人與與債權人人事先約約定僅對對特定的的債權人人承擔保保證責任任或者禁禁止債權權轉(zhuǎn)讓的的，保證證人不再再承擔保保證責任任。（2）保保證期間間，債權權人許可可債務人人轉(zhuǎn)讓債務務的，應當當取得保證人書書面同意意，保證人人對未經(jīng)經(jīng)其同意意轉(zhuǎn)讓部分的債務，，不再承承擔保證證責任。。但是，保保證人仍仍應對未未轉(zhuǎn)讓部部分的債債務承擔擔保證責責任。（3）債債權人與與債務人人協(xié)議變更主合合同的，應當當取得保證證人書面面同意。主合同同數(shù)量、價價款、幣幣種、利利率等內(nèi)容變變動，未未經(jīng)保證證人同意意的，如如果減輕債務務人的債債務的，保證證人仍應應當對變變更后的的合同承承擔保證證責任；；如果加重債務務人的債債務的，保證證人對加加重的部部分不承承擔保證證責任。。主合同同履行期限限變動，未未經(jīng)保證證人書面面同意的的，保證證期間為為原合同期期間。債權人與與債務人人協(xié)議變變動主合合同內(nèi)容容，但并并未實際際履行的的，保證證人仍應應當承擔擔保證責責任。案例1995年3月月，王某某因經(jīng)營營需要，，向胡某某借款4萬元并并訂有借借款合同同。合同同約定還還款期為為兩年，，丁某為為王某還還款的保保證人。。1996年4月，王王某還給給胡某2萬元。。1996年6月，王王某因急急需資金金，又向向胡某借借款4萬萬元，并并約定與與前次未未還借款款到期一一并還清清，雙方方均未通通知丁某某。兩年年期滿，，王某無無力償還還所欠6萬元欠欠款。因因此，胡胡某請求求丁某償償還借款款。問：：（l）丁某是否否負有償償還借款款的責任任？（2）丁丁某應償償還多少少借款？？（3）丁丁某償還還借款后后能否向向王某追追償？（三）保保證責任任的承擔擔（3））3、保證責責任的解解除有下列情情形之一一的，保保證人不不承擔民民事責任任：（1）主主合同當當事人雙雙方串通通，騙取取保證人人提供保保證的；；（2）主主合同債權人采采取欺詐詐、脅迫迫等手段，，使保證證人在違違背真實實意思的的情況下下提供保保證的。。（3）主合同債務人采采取欺詐詐、脅迫迫等手段，，使保證證人在違違背真實實意思的的情況下下提供保保證的，，債權人知知道或者者應當知知道欺詐詐、脅迫迫事實的。四、保證證的其他他規(guī)定1、保證證人承擔擔保證責責任后，，有權向向債務人人追償。。2、法院院受理債債務人破破產(chǎn)案件件后，債債權人未未申報債債權的，，保證人可以參加加破產(chǎn)財財產(chǎn)分配配，預先行使使追償權權。債權人申申報債權權后在破破產(chǎn)程序序中未受清償償?shù)牟糠址?，保證人人仍應當當承擔保證證責任。債權人人要求保保證人承承擔保證證責任的的，應當當在破產(chǎn)產(chǎn)程序終終結(jié)后六六個月內(nèi)內(nèi)提出。。3、債權權人知道道或者應應當知道道債務人人破產(chǎn)，，既未申申報債權權也未通通知保證證人，致致使保證證人不能能預先行行使追償償權的，，保證人人在該債債權在破破產(chǎn)程序序中可能受償償?shù)姆秶鷩鷥?nèi)免除除保證責責任。案例22001年某市市甲廠與與某縣乙乙廠簽訂訂一份吊吊車買賣賣合同,,價款15萬元元，且如如一方違違約，應應支付1萬元的的違約金金、期間間甲廠要要求乙廠廠提供擔擔保，乙乙廠找到到丙公司司希望提提供擔保保，丙公公司與甲甲廠簽定定了一般般保證的的擔保合合問。后后來，甲甲廠按時時發(fā)貨，，但乙廠廠以吊車車質(zhì)量不不合格為為由拒絕絕付款，，并全部部退還。。于是甲甲廠起訴訴到人民民法院。。被告為為乙廠和和丙公司司。法院院經(jīng)過調(diào)調(diào)查，結(jié)結(jié)果為吊吊車質(zhì)量量合格。。問：（1）乙乙廠如何何承擔違違約責任任？（2）把把丙公司司作為被被告是否否正確？？（3）丙丙公司是是否應承承擔保證證責任？？第三節(jié)抵抵押押一、抵抵押的概概念和種種類（一）抵抵押的概概念抵押是指指債務人人或者第第三人不不轉(zhuǎn)移對對用于抵抵押物的的財產(chǎn)的的占有、、將該財財產(chǎn)作為為債權的的擔保。。債務人人不履行行債務時時，債權權人有權權依法以以該財產(chǎn)產(chǎn)折價或或者以拍拍賣、變變賣該財財產(chǎn)的價價款優(yōu)先先受償。。(二)抵抵押的的種類1、不動動產(chǎn)抵押押2、動產(chǎn)產(chǎn)抵押3、權利利抵押。。如國有有土地的的使用權權等。4、財團團抵押。。所謂財財團，是是指由企企業(yè)的土土地使用用權、地地上房屋屋、設備備、知識識產(chǎn)權等等財產(chǎn)組組成的一一種集合合的財產(chǎn)產(chǎn)。5、最高額抵抵押。最高額額抵押是是指具有有繼續(xù)交交易關系系的當事事人協(xié)議議，在最最高額限限度內(nèi)，，以抵押押物對一一定期間間內(nèi)連續(xù)續(xù)發(fā)生的的債權作作擔保。。二、抵押押物（一）抵抵押物的的范圍根據(jù)《擔擔保法》》規(guī)定，，下列財財產(chǎn)可以以抵押：：1、抵押押人所有有的房屋屋和其他他地上定定著物；；2、抵押押人所有有的機器器、交通通運輸工工具和其其他財產(chǎn)產(chǎn)；3、抵押押人依法法有權處處分的國國有的土土地使用用權、房房屋和其其他地上上定著物物；4、抵押押人依法法有權處處分的國國有的機機器、交交通運輸輸工具和和其他財財產(chǎn)；5、抵押押人依法法承包并并經(jīng)發(fā)包包方同意意抵押的的荒山、、荒溝、、荒丘、、荒灘等等荒地的的土地使使用權；；6、依法法可以抵抵押的其其他財產(chǎn)產(chǎn)。（一）抵抵押物的的范圍（（2）1、以依依法獲準尚未未建造的的或者正在建造造中的房房屋或者者其他建建筑物抵押的，，當事人人辦理了了抵押物登登記，該抵押押有效。。以尚未未辦理權權屬證書書的財產(chǎn)產(chǎn)抵押的的，在第第一審法法庭辯論論終結(jié)前前能夠提提供權利利證書或或者補辦辦登記手手續(xù)的，，可以認認定抵押押有效。。以法定定程序確確認為違違法、違章的建建筑物抵押的，，抵押無無效。2、抵押押人所擔擔保的債債權不得超出出其抵押押物的價價值，超出其其抵押物物價值的的，超出出的部分分不具有有優(yōu)先受受償?shù)男ЯΑＸ斬敭a(chǎn)抵押押后，該該財產(chǎn)的的價值大大于所擔擔保債權權的余額額部分，，可以再次次抵押，但不得得超出其其余額部部分。（二）禁禁止抵押押的財產(chǎn)產(chǎn)《擔保法法》還規(guī)規(guī)定，下下列財產(chǎn)產(chǎn)不得抵抵押：1、土地地所有權權；2、耕地地、宅基基地、自自留地、、自留山山等集體體所有的的土地使使用權，，有專門門規(guī)定的的除外；；3、學校校、幼兒兒園、醫(yī)醫(yī)院等以以公益為為目的的的事業(yè)單單位、社社會團體體的教育育設施、、醫(yī)療衛(wèi)衛(wèi)生設施施和其他他社會公公益設施施；4、所有有權、使使用權不不明或者者有爭議議的財產(chǎn)產(chǎn)；5、依法法被查封封、扣押押、監(jiān)管管的財產(chǎn)產(chǎn)；6、依法法不得抵抵押的其其他財產(chǎn)產(chǎn)。共有財產(chǎn)產(chǎn)設定抵抵押按份共有有人以其其共有財財產(chǎn)中享有的份份額設定抵押押的，抵押有效效。共同共有有人以其其共有財產(chǎn)產(chǎn)設定抵抵押，未經(jīng)其其他共有有人的同同意，抵抵押無效效。但是是，其他他共有人人知道或或者應當當知道而而未提出出異議的的視為同同意，抵抵押有效效。三、抵押押合同和和抵押物物登記（一）抵抵押合合同抵押人和和抵押權權人應以以書面形式式訂立抵押押合同。。訂立抵押押合同時時，抵押押權人和和抵押人人在合同同中不得得約定在在債務履履行期屆屆滿抵押押權人未未受清償償時，抵抵押物的的所有權權轉(zhuǎn)移為為債權人人所有。。該約定的的無效不不影響抵抵押合同同其他部部分內(nèi)容容的效力力。抵押合同同對被擔擔保的主主債權種種類、抵抵押財產(chǎn)產(chǎn)沒有約約定或者者約定不不明，根根據(jù)主合合同和抵抵押合同同不能補補正或者者無法推推定的，，抵押不不成立。。（二）抵抵押物物登記當事人以以下列財財?shù)盅旱牡?，應當當辦理抵抵押登記記，抵押押合同自自登記之日日起生效。。1、以土土地使用用權抵押押的，為為土地管管理部門門；2、以房房地產(chǎn)抵抵押的，，為縣級級以上地地方政府府規(guī)定的的部門；；3、以林林木抵押押的，為為縣級以以上林木木主管部部門；4、以航航空器、、船舶、、車輛抵抵押的，，為運輸輸工具的的登記部部門；5、以企企業(yè)的設設備和其其他動產(chǎn)產(chǎn)抵押的的，為工工商行政政管理部部門。當事人以以其他財財產(chǎn)抵押押的，可可以自愿愿辦理抵抵押物登登記，登登記部門門為公證證部門，，抵押合合同自登記之日日起生效。。四．抵押押的效力力（一）抵抵押擔保保的范圍圍抵押擔保保的范圍圍包括主主債權及及利息、、違約金金、損害害賠償金金和實現(xiàn)現(xiàn)抵押權權的費用用。抵押押合同另另有約定定的，按按照約定定。（二）抵抵押人的的權利1.對抵抵押物的的占有權權。并有有權取得得抵押物物的孳息息。2.對抵抵押物設設定多項項抵押的的權利。。但應控控制在抵抵押物價價值范圍圍內(nèi)。設定多項項抵押的的，登記記者優(yōu)先先，時間間順序優(yōu)優(yōu)先。3.對抵抵押物的的出租權權。抵押押人將已已出租的的資產(chǎn)抵抵押的，，應當書面告知知承租人人，原租賃賃合同有有效。4.對抵抵押物的的處分權權。在抵抵押期間間，抵押押人轉(zhuǎn)讓讓已辦理理登記的的抵押物物的，應應當通知抵押押權人并告知受讓讓人轉(zhuǎn)讓物已已抵押的的情況。。抵押人未通知抵抵押權人人或未告告知受讓讓人的，轉(zhuǎn)讓讓行為無無效。抵押人的的義務1、主要要是妥善善保管抵抵押物，，抵押人人有義務務采取各各種必要要的措施施以防止止抵押物物的毀損損、滅失失和價值值減少。。2、因抵抵押人的的行為足足以使抵抵押物價價值減少少的，抵抵押權人人有權要要求抵押押人停止止其行為為。抵押押物價值值減少時時，抵押押權人有有權要求求抵押人人恢復抵抵押物的的價值，，或者提提供與其其減少的的價值相相當?shù)膿鷵！?、抵押押物滅失失而抵押押權消滅滅，因滅滅失所得得的賠償償金應作作為抵押押財產(chǎn)。。4、抵押押人對抵抵押物價價值減少少無過錯錯的，抵抵押權人人只能在在抵押人人因損害害而得到到的賠償償范圍內(nèi)內(nèi)要求提提供擔保保。（三）抵抵押權人人的權利利1.抵押押權的保保全權。。主要包包括停止止侵害和和排除妨妨害請求求權、恢恢復原狀狀請求權權、提供供相應擔擔保請求求權和損損害賠償償請求權權。2.孳息息的收取取權。抵抵押物被被法院扣扣押后的的天然孳孳息和法法定孳息息。抵押押權人應應當將扣扣押抵押押物的事事實通知知義務人人。3.優(yōu)先先受償權權。五．抵押押權的實實現(xiàn)債務履行行期屆滿滿抵押權權人未受受清償?shù)牡?，可以以與抵押押人協(xié)議議以抵押押物折價價或者以以拍賣、、變賣該該抵押物物所得的的價款受受償；協(xié)協(xié)議不成成的，抵抵押權人人可以向向法院提提起訴訟訟。同一財產(chǎn)產(chǎn)向兩個個以上債債權人抵抵押的，，清償順順序：1、抵押押合同以以登記生生效的，，按登記記的先后后順序清清償；順順序相同同的，按按照債權權比例清清償。2、抵押押合同自自簽訂之之日起生生效的，，已登記記的，按按順序清清償；未未登記的的，按照照合同生生效時間間的先后后順序清清償，順順序相同同的，按按照債權權比例清清償。抵抵押物已已登記的先先于未登登記的受受償。同一財產(chǎn)產(chǎn)法定登登記的抵抵押權與與質(zhì)權并并存時，，抵押權人人優(yōu)先于于質(zhì)權人人受償。同一財財產(chǎn)抵押押權與留留置權并并存時，，留置權人人優(yōu)先于于抵押權權人受償償。六、最高高額抵押押最高額抵抵押擔保保的是將將來的債債權，為為不確定定債權。。因此最最高額抵抵押的主主合同債債權不得得轉(zhuǎn)讓。。最高額抵抵押的適適用范圍圍在我國國主要為為兩類法法律關系系，一是是借款合同同可以附最最高額抵抵押合同同；二是是債權人人與債務務人就某項商品品在一定定期間內(nèi)內(nèi)連續(xù)發(fā)發(fā)生交易易而簽訂的的合同，，可以附附最高額額抵押合合同。當事人對對最高額額抵押合合同的最最高限額額、最高高額抵押押期間進進行變更更，不得得以其變變更對抗抗順序在在后的抵抵押權人人的。案例3甲有一輛輛汽車價價值12萬元，，2002年6月1日日甲與乙乙簽訂抵抵押合同同將該汽汽車抵押押，向乙乙借款5萬元，，2002年7月5日日辦理了了抵押登登記。2002年6月月5日，，甲又與與丙簽訂訂抵押合合同，以以該車作作代抵押押，向丙丙借款6萬元，，合同中中并約定定，如““甲到期期不能還還款，則則汽車歸歸丙所有有”，2002年7月月4日辦辦理了抵抵押登記記。問：：（l）乙、丙的的抵押權權是否都都成立？？若都成成立，何何者優(yōu)先先？為什什么？（2）若若丙的抵抵押權成成立，在在甲到期期不能還還款時，，可否直直接依合合同的約約定，取取得抵押押車輛的的所有權權？案例3某城鎮(zhèn)運運輸專業(yè)業(yè)戶王某某想自辦辦一個煤煤場賣煤煤,但資資金不足足.1995年年11月月6日王王某找到到同縣城城的另一一運輸專專業(yè)戶劉劉某.提提出借款款2萬元元。劉某某擔心王王某的煤煤場辦不不好,將將來無法法還債,,要求王王某以其其一輛“黃河”牌卡車作作抵押才才能借款款.王某某答應,,雙方簽簽訂了合合同.合合同約定定,劉某某借給王王某2萬萬元現(xiàn)金金,月息息0.8％,半半年后連連本帶息息歸還,,如到期期后王某某無法償償還,劉劉某可將將王某的的“黃河”牌卡車變變賣后受受償.兩兩人簽訂訂合同后后在交通通管理部部門辦理理了抵押押物登記記.劉某某將2萬萬元現(xiàn)金金交給王王某.王王某經(jīng)營營的煤場場因經(jīng)營營管理不不善，虧虧損嚴重重，不得得不關閉閉，眼看看還款期期到，王王某擔心心劉某將將來廉價價變賣其其卡車，，自己會會遭受損損失，便便自行將將卡車賣賣給外縣縣一個體體戶李某某，得款款2.1萬元。。雙方辦辦理了有有關過戶戶手續(xù)。。1996年5月4日日，王某某帶著車車款準備備去還債債，不料料途中車車款全部部被盜。。劉某得得知此事事后，知知道王某某再無力力還款，，便向法法院起訴訴，要求求從個體體戶李某某處追回回變賣的的卡車受受償。第四節(jié)質(zhì)質(zhì)押押一、動產(chǎn)產(chǎn)質(zhì)押（一）動動產(chǎn)質(zhì)押押的概念念動產(chǎn)質(zhì)押押是指債債務人或或者第三三人將其其動產(chǎn)移移交債權權人占有有，將該該動產(chǎn)作作為債權權的擔保保，債務務人不履履行債務務時，債債權人有有權依法法以該動動產(chǎn)折價價或者以以拍賣、、變賣該該動產(chǎn)的的價款優(yōu)優(yōu)先受償償。債務人或或者第三三人為出出質(zhì)人，，債權人人為質(zhì)權權人，移移交的動動產(chǎn)為質(zhì)質(zhì)物。（二）質(zhì)質(zhì)押合同同出質(zhì)人和和質(zhì)權人人應當以以書面形式式訂立質(zhì)押押合同。。動產(chǎn)質(zhì)押押是實踐合同同，質(zhì)押合合同自質(zhì)質(zhì)物移交交于質(zhì)權權人占有有時生效效。出質(zhì)人代代質(zhì)權人人占有質(zhì)質(zhì)物的，，質(zhì)押合合同不生效；質(zhì)權人將將質(zhì)物返還還于出質(zhì)質(zhì)人后，不得得以其質(zhì)質(zhì)權對抗抗第三人人。出質(zhì)人和和質(zhì)權人人在合同同中不得得約定在在債務履履行期屆屆滿質(zhì)權權人未受受清償時時，質(zhì)物物的所有有權轉(zhuǎn)移移為質(zhì)權權人所有有。該約約定的無無效不影影響質(zhì)押押合同其其他部分分內(nèi)容的的效力。。（三）質(zhì)質(zhì)押的效效力1、質(zhì)押押擔保的的范圍除質(zhì)押合合同另有有約定的的外，質(zhì)質(zhì)押擔保保的范圍圍包括主主債權及及利息、、違約金金、損害害賠償金金、質(zhì)物物保管費費用和實實現(xiàn)質(zhì)權權的費用用。2、動產(chǎn)產(chǎn)質(zhì)權對對質(zhì)權人人的效力力（1）對對質(zhì)物的的占有和和留置權權。即使使質(zhì)物的的所有者者已經(jīng)由由出質(zhì)人人轉(zhuǎn)讓給給他人，，質(zhì)權人人仍然享享有留置置權，并并有權拒拒絕任何何第三人人提出的的交付質(zhì)質(zhì)物的要要求。（2）質(zhì)質(zhì)物孶息息的收取取權。若若未約定定孳息由由出質(zhì)人人收取或或第三人人收取時時，質(zhì)權權人有權權收取質(zhì)質(zhì)物所產(chǎn)產(chǎn)生的孶孶息，但但孶息應應當先沖沖抵收取取孶息的的費用。。（3）預預先拍賣賣或變賣賣質(zhì)物權權。如果果質(zhì)物有有損壞或或者價值值明顯減減少的可可能，足足以危害害質(zhì)權人人權利的的，質(zhì)權權人可以以要求出出質(zhì)人提提供相應應的擔保保。出質(zhì)質(zhì)人不提提供的，，質(zhì)權人人可以拍拍賣或和和變賣質(zhì)質(zhì)物，并并與出質(zhì)質(zhì)人協(xié)議議將拍賣賣或變賣賣所得的的價款用用于提前前清償所所擔保的的債權或或與出質(zhì)質(zhì)人約定定的第三三人提存存。（4）費費用償還還請求權權。質(zhì)權權人對于于因保管管所支出出的必要要費用有有償還請請求權。。（5）優(yōu)優(yōu)先受償償權。質(zhì)權人義義務質(zhì)權人的的主要義義務為妥妥善保管管質(zhì)物。。質(zhì)權人人負有妥妥善保管管質(zhì)物的的義務。。因保管管不善致致使質(zhì)物物滅失或或者毀損損的，質(zhì)質(zhì)權人應應當承擔擔民事責責任。質(zhì)權人不不能妥善善保管質(zhì)質(zhì)物可能能致使其其滅失或或者毀損損的，出出質(zhì)人可可以要求求質(zhì)權人人將質(zhì)物物提存，，或者要要求提前前清償債債權而返返還質(zhì)物物。質(zhì)權人在在質(zhì)權存存續(xù)期間間，未經(jīng)經(jīng)出質(zhì)人人同意，，擅自使使用、出出租、處處分質(zhì)物物，因此此給出質(zhì)質(zhì)人造成成損失的的，由質(zhì)質(zhì)權人承承擔賠償償責任。。3、動產(chǎn)質(zhì)權權對出質(zhì)質(zhì)人的效效力1.對質(zhì)質(zhì)物的處處分權。。2.質(zhì)物物孶息的的收取權權。要約約定。3.除去去權利侵侵害和返返還質(zhì)物物的請求求權。4.追償償權。為為債務人人質(zhì)押擔擔保的第第三人，，在質(zhì)權權人實現(xiàn)現(xiàn)質(zhì)權后后，有權權向債務務人追償償。（四）動動產(chǎn)質(zhì)權權的實現(xiàn)現(xiàn)債務履行行期屆滿滿質(zhì)權人人未受清清償?shù)?，，可以與與出質(zhì)人人協(xié)議以以質(zhì)物折折價，也也可以依依法拍賣賣、變賣賣質(zhì)物。。為債務人人質(zhì)押擔擔保的第第三人，，在質(zhì)權權人實現(xiàn)現(xiàn)質(zhì)權后后，有權權向債務務人追償償。質(zhì)權因質(zhì)質(zhì)物滅失失而消滅滅。因滅滅失所得得的賠償償金，應應當作為為出質(zhì)財財產(chǎn)。質(zhì)權與其其擔保的的債權同同時存在在，債權權消滅的的，質(zhì)權權也消滅滅。二、權利利質(zhì)押下列權利利可以質(zhì)質(zhì)押：1、匯票票、本票票、債券券、存款款單、倉倉單、提提單；2、依法法可以轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的股股份、股股票；3、依法法可以轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的商商標專用用權，專專利權、、著作權權中的財財產(chǎn)權；；4、依法法可以質(zhì)質(zhì)押的其其他權利利。質(zhì)押合同同自權利利憑證交付之日日起生效。。以股票出出質(zhì)的，，應訂立立書面合合同，并并向證券券登記機機構辦理理出質(zhì)登登記，自自登記之日日起生效效。以商標專專用權、、專利權權、著作作權中的的財產(chǎn)權權出質(zhì)的的，應訂訂立書面合同同，并辦理理出質(zhì)登登記，自自登記之日日起生效效。案例42001年10月3日日,某廠廠職工楊楊某停薪薪留職,,要開辦辦一家飲飲食店,,因資金金不足,,向本廠廠職工徐徐某借款款4000元..雙方書書面約定定：1年年還本付付息,楊楊某將其其一件高高檔進口口電子琴琴交給徐徐某作擔擔保.10天后后,徐某某要楊某某帶電子子琴到徐徐某家取取款,楊楊某稱電電子琴幾幾天前被被其弟借借走,過過幾天才才能還回回來,現(xiàn)現(xiàn)急需現(xiàn)現(xiàn)款,請請徐某先先把錢借借給他,,如果到到時不還還,電子子琴任徐徐某處理理.于是是徐某當當場交給給楊某4000元現(xiàn)金金.不久久，楊某某因經(jīng)營營不善，，虧損嚴嚴重，又又將電子子琴交給給其鄰居居孫某作作質(zhì)押，，借得現(xiàn)現(xiàn)款2000元元。徐某某得知此此事后，，認為楊楊某在戲戲弄自己己，要求求楊某馬馬上將電電子琴交交給自己己，否則則就解除除合同。。楊某請請求寬限限幾日，，徐某不不允，表表示要將將電子琴琴折價抵抵償。楊楊某說電電子琴在在孫某處處，如孫孫某同意意，你隨隨便處理理。于是是徐某找找到孫某某索要電電子琴，，但遭到到孫某拒拒絕，徐徐某認為為自己設設質(zhì)在先先,便強強行搬走走電子琴琴。孫某某遂告到到法院，，要求徐徐某返還還電子琴琴。案例5、、轉(zhuǎn)質(zhì)后后質(zhì)物意意外滅失失,誰承承擔責任任？某廠職工工王某欲欲開辦一一時裝店店,便向向李某借借款8000元元,并將將一輛價價值10000元的摩摩托車交交李某作作質(zhì)押..雙方書書面約定定,1年年還本付付息.質(zhì)質(zhì)押情況況也載入入合同..2個月月后,李李某的愛愛人生病病急需用用錢,便便向朋友友劉某借借款,劉劉某要其其提供擔擔保,李李某未經(jīng)經(jīng)王某同同意就將將王某的的摩托車車交給劉劉某,借借得現(xiàn)款款4000元,,并書面面約定::劉某以以摩托車車作抵,,借款4000元,五五年還本本付息..此后不不久,劉劉某家因因雷擊失失火,致致使房屋屋及里面面的東西西全部燒燒毀,摩摩托車也也成了一一堆廢鐵鐵.王某某得知后后,要求求劉某賠賠償損失失,遭劉劉某拒絕絕,于是是王某向向法院起起訴,要要求劉某某承擔賠賠償責任任.法院院立案后后,通知知李某參參加訴訟訟.第五章留留置置一、留留置的概概念留置是指指債權人人按照合合同約定定占有債債務人的的動產(chǎn)，，債務人人不按照照合同約約定的期期限履行行債務的的，債權權人有權權依法留留置該財財產(chǎn)，以以該財產(chǎn)產(chǎn)折價或或者以拍拍賣、變變賣該財財產(chǎn)的價價款優(yōu)先先受償。。二、留置置權的構構成要件件1．債權權清償期期限已到到；2．債權權人占有有債務人人的動產(chǎn)產(chǎn)；3．債權權與財產(chǎn)產(chǎn)的占有有存在牽牽連關系系，是依依照合同同約定進進行的。。因保管合合同、運運輸合同同、承攬攬合同發(fā)發(fā)生的債債權，債債務人不不履行債債務的，，債權人人有留置置權。三、留置置權的效效力（一）留置擔保保的范圍圍1、擔保的的范圍包包括主債債權及利利息、違違約金、、損害賠賠償金、、留置物物保管費費用和實實現(xiàn)留置置權的費費用。2、留置權權效力所所及的標標的物的的范圍一一般包括括主物，即留置置權得以以成立時時債權人人占有的的動產(chǎn)；；從物，即留置置物的孳孳息，留留置權人人在留置置期間，，可以收收取留置置物的孳孳息；留置物的的代位物物。（二）留留置關系系中當事事人的權權利義務務留置權人人的權利利義務1、對留留置物的的占有權權。2、留置置物孳息息的收取取權。3、留置置物必要要的使用用權。原原則上對對留置物物不得使使用。但但為保管管上的必必要，留留置權人人可使用用留置物物。4、必要要費用返返還請求求權。5、優(yōu)先先受償權權。留置權人人的主要要義務是是妥善保保管留置置物，因因保管不不善致使使留置物物滅失或或者毀損損的，留留置權人人應當承承擔民事事責任。。（二）留留置物所所有人的的權利義義務留置物所所有人在在留置物物被留置置期間并并不喪失失對留置置物的所所有權。。因此，，留置物物所有人人仍可以以處分留留置物，，但留置置物所有有人的權權利行使使受到一一定的限限制。留置權債債務人的的主要義義務是在在留置權權發(fā)生后后，不得得干擾、、阻礙留留置權人人行使留留置權，，并應償償付因保保管留置置物而支支出的必必要的費費用。四、留置置權的實實現(xiàn)留置權為為具有二二次效力力的擔保保物權。。留置權的的第一次次效力發(fā)發(fā)生于債債務人在在履行期屆屆滿而未未履行義義務之時時，留置權權成立。。留置權權人可以以留置其其占有的的債務人人的動產(chǎn)產(chǎn)，以促促使債務務人履行行債務。。留置權權人并不不能以留留置物受受償其債債權。留置權的的第二次次效力，，是在留留置權人人留置留置置物后一一定期限限內(nèi)，債務人人仍不履履行債務務時才發(fā)發(fā)生?！皞鶛嗳伺c與債務人人應當在在合同中中約定，，債權人人留置財財產(chǎn)后，，債務人人應當在在不少于兩兩個月的期限內(nèi)內(nèi)履行債債務。債債權人與與債務人人在合同同中未約定的的，債權人人留置債債務人財財產(chǎn)后，，應當確確定兩個月以以上的期期限，通知債債務人在在該期限限內(nèi)履行行債務。。債務人人逾期仍仍不履行行的，債債權人可可以與債債務人協(xié)協(xié)議以留留置物折價，也可以以依法拍賣、變變賣留置物。。”案例61995年10月，張張某帶一一臺黑白白電視機機到某修修理部維維修，修修理部留留下電視視機，要要張某10天后后交費取取貨。10天后后，張某某如約來來修理部部取電視視機，修修理人告告知張某某修理費費共計140元元，并向向張出示示了價目目表。張張某認為為費用太太高，拒拒絕支付付。于是是修理部部留下電電視機，，并告知知張某盡盡快付清清修理費費，否則則修理部部將變賣賣電視機機受償。。此后過過了半年年，張某某既未索索要電視視機，也也未付修修理費。。一天，，張某又又帶一臺臺彩電到到這家修修理部，，雙方約約定1個個月交費費取貨。。待張某某來取貨貨交費時時，修理理人稱彩彩電的修修理費是是200元，加加上黑白白電視機機的修理理費，共共計340元。。張某只只付了200元元彩電修修理費，，并說140元元黑白電電視機的的修理費費，可以以用黑白白電視機機作抵償償。修理理部說：：彩電才才好賣，，黑白電電視機沒沒人要，，還是你你自己拿拿回去處處理好了了。最后后，修理理部退還還了黑白白電視機機，扣留留了彩電電，告知