并購及IPO中的知識產(chǎn)權(quán)管理課件

111并購及IPO中的知識產(chǎn)權(quán)管理

張志曉律師電話/p>

信箱：heblawyer@163.com

2013年1月11一、企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權(quán)

11一、知識產(chǎn)權(quán)糾紛案例一、達(dá)能與娃哈哈商標(biāo)之爭二、王老吉商標(biāo)之爭三、蘋果與唯冠商標(biāo)之爭四、繞過蘋果專利三星GALAXYNexus重新上架五、F0比亞迪：繞過跨國公司的專利壁壘六、金蟬脫殼HTC修改界面巧妙繞過蘋果專利陷阱

11二、并購中的基本概念一、并購的基本分類

資產(chǎn)并購

股權(quán)并購二、并購注意的事項(xiàng)

交易類型交易結(jié)構(gòu)

盡職調(diào)查：業(yè)務(wù)（市場、行業(yè)）財(cái)務(wù)、法律、稅務(wù)

并購的合同

并購的交割

并購后的整合

11三、并購中的知識產(chǎn)權(quán)作用1、減少研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)：思科公司在最近20年里收購了100多家企業(yè)，微軟和英特爾公司亦是通過頻繁的收購，將許許多多的公司納入自己的旗下。更重要是看中被收購方的各種知識產(chǎn)權(quán)，思科公司約30％的發(fā)展來源于通過并購獲得技術(shù)并進(jìn)行技術(shù)集成和進(jìn)入新市場。2、搶占市場先機(jī)：由于人們對因特網(wǎng)的通訊速度提出了更高要求，使得數(shù)字用戶線路技術(shù)成為新一代調(diào)制解調(diào)器的領(lǐng)先技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，德州儀器公司發(fā)現(xiàn)一小公司擁有DSL原創(chuàng)技術(shù)專利，德州儀器公司以3.95億美元的價格收購了這家小公司（對銷售額只能勉強(qiáng)達(dá)到1,200萬美元，虧損卻高達(dá)3,000萬美元）3、解決侵權(quán)之困：佳騰公司的新產(chǎn)品Multi-Link支架于1997年10月獲得美國食品藥物管理局的批準(zhǔn)之后，強(qiáng)生公司極不愿意多出一個對手來瓜分這個13億美元的市場，于是提出了專利侵權(quán)訴訟。佳騰公司買下了EndoVascular公司，獲得EndoVascular公司一項(xiàng)閑置的支架專利，此項(xiàng)專利先于強(qiáng)生公司的專利兩年獲批。佳騰公司在涉足支架業(yè)務(wù)的頭6個月里，公司就已售出了總值3.5億美元的器械。11三、并購中知識產(chǎn)權(quán)的作用4、獲取豐厚利潤：聯(lián)合技術(shù)公司旗下的芯片制造商莫斯特卡公司所擁有的專利頗具創(chuàng)收潛力，湯姆遜公司旋即以7,100萬美元的價格收購了莫斯特卡公司，并在7年時間里通過專利許可交易成功地賺取了4.5億多美元。

占領(lǐng)市場：可口可樂收購匯源是為了品牌，家樂福收購河北超市連鎖企業(yè)保龍倉。消失的中國品牌：樂百仕（達(dá)能），舒而美（1994年被金伯利收購）、熊貓（美國寶潔）、活力28（德國利潔時）、“三笑（高露潔），法國歐萊雅收購小護(hù)士?！皵厥仔袆印?/p>

11四、并購中的知識產(chǎn)權(quán)陷阱一、并購的案例:技術(shù)陷阱1、華立并購飛利浦：2001年華立集團(tuán)收購飛利浦公司CDMA移動芯片技術(shù)研發(fā)部門，飛利浦與美國高通公司簽訂了CDMA芯片技術(shù)的交叉許可協(xié)議，但雙方承諾不對第三方公開，這種上承諾不因飛利浦研發(fā)部門的轉(zhuǎn)讓而改變。華立開發(fā)和銷售CDMA芯片和終端設(shè)備，仍要向高通公司支付技術(shù)許可費(fèi)。而中國商家每生產(chǎn)一部CDMA手機(jī)，都要將銷售額的2.5%交給高通公司作為選用CDMA標(biāo)準(zhǔn)并使用相關(guān)專利的費(fèi)用。2、京東方并購韓國現(xiàn)代TFT-LCD（薄膜晶體管液晶顯示器件）,債務(wù)問題，現(xiàn)代的TFT-LCD技術(shù)并不是最先進(jìn)的，還要研發(fā)第五代生產(chǎn)線，增加了后續(xù)投資。3、聯(lián)想并購IBM：2004年12月8日，聯(lián)想以12.5億美元的IBM的PC業(yè)務(wù)，但技術(shù)含量低的PC業(yè)務(wù)已經(jīng)成了雞肋。4、TCL并購湯姆遜公司的CRT技術(shù)屬于夕陽技術(shù)。5、南汽收購羅孚：上汽已經(jīng)收購羅孚25、75型系列轎車及多款發(fā)動機(jī)的技術(shù)設(shè)計(jì)方案，日本本田收回了羅孚中型汽車的關(guān)鍵設(shè)備和設(shè)計(jì)藍(lán)圖。6、2009四川騰中重工收購悍馬，品牌、商標(biāo)，商品名稱所有權(quán)，專利技術(shù)使用權(quán)，未果。7、國美收購三聯(lián)商社，三聯(lián)的商標(biāo)為三聯(lián)集團(tuán)所有。

11四、并購中的知識產(chǎn)權(quán)陷阱二、外資并購中知識產(chǎn)權(quán)：商業(yè)陷阱1、

不平等條約策略：在并購協(xié)議中不平等地約定合資企業(yè)必須使用外方商標(biāo)，完全排擠中方商標(biāo)的使用。將中方的知名商標(biāo)以高價折股，合資后對中方商標(biāo)然后棄之不用。如在1994年1月18日震動中國飲料業(yè)的百事可樂與天府可樂在重慶“聯(lián)姻”2．股權(quán)控制策略：外方表面同意，合資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)對雙方商標(biāo)都可使用。但在實(shí)際經(jīng)營中，外方卻利用控股地位將中方商標(biāo)閑置，使用自己的商標(biāo)，并利用合資企業(yè)的資金為自己的商標(biāo)大作宣傳，原中方著名商標(biāo)由于不使用而在市場上為人所淡忘，而中方對外方商標(biāo)無權(quán)繼續(xù)使用，外方在此時便會提出可繼續(xù)使用其商標(biāo)，但須支付高額許可使用費(fèi)的要求。3．自然淘汰策略：在并購協(xié)議約定雙方的商標(biāo)都可使用，但同時限定主產(chǎn)品、新產(chǎn)品用外方的商標(biāo)，老產(chǎn)品用中方原有的商標(biāo)，然后外方通過產(chǎn)品的升級換代逐步將原中方的名牌淘汰出市場，達(dá)到在商標(biāo)權(quán)上完全控制中國的國內(nèi)市場的目的。如在洗衣粉行業(yè)，上海的白貓、廣東的高富力合資后碧浪、汰漬；廣州肥皂廠的潔花牌香皂海飛絲、潘婷代替。

11四、并購中的知識產(chǎn)權(quán)陷阱4．冷凍策略：在1994年上海牙膏廠與聯(lián)合利華合資之前，“美加凈”牙膏在中國已經(jīng)是家喻戶曉，年銷量達(dá)到了6000萬支，產(chǎn)品的出口量全國第一，但當(dāng)它被折價1200萬元投入合資企業(yè)后，立刻被打入冷宮，代之而起的是露美莊臣。5．全面收購策略：外資通過全面收購國內(nèi)被國人所熟悉的并有良好市場效應(yīng)的品牌企業(yè)，達(dá)到迅速搶灘中國市場的目的。2004年2月德高漢高公司與上海輕工控股集團(tuán)達(dá)成協(xié)議，全資收購“熊貓”品牌，成為熊貓品牌的新所有人，而原所有人上海輕工控股集團(tuán)全資子公司上海海文集團(tuán)將不得使用熊貓品牌標(biāo)志。

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查一、盡職調(diào)查的基本步驟1、簽訂保密協(xié)議，制定公開日程表，有計(jì)劃有主次的逐步公開2、與被收購方的核心技術(shù)人員溝通，講解收購情況和盡調(diào)目的，消除抵觸情緒3、制定收購的基本框架，簽訂意向書，開始盡調(diào)4、組建盡調(diào)團(tuán)隊(duì):律師，商標(biāo)、專利代理人，技術(shù)人員5、向被并購方發(fā)送資料清單6、審核書面資料后進(jìn)行實(shí)地考查7、對收集的資料進(jìn)行分析總結(jié)，呈報(bào)給收購方

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查二、盡調(diào)的資料清單

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查三、盡職調(diào)查的目的

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查四、盡職調(diào)查的內(nèi)容

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查1、如果目的是獲得骨干員工和技術(shù)秘密，要對員工進(jìn)行重點(diǎn)調(diào)查：與員工是否簽訂了保密協(xié)議，是否約定了發(fā)明創(chuàng)造成果所有權(quán)的歸屬，哪些是骨干員工，激勵骨干員工的方法，骨干員工繼續(xù)為并購方工作的意愿，骨干員工的勞動合同中是否有競業(yè)禁止條款和保密條款及這些條款的有效性。2、如果并購方主要目的是關(guān)鍵技術(shù)：公司的技術(shù)保護(hù)措施，是否運(yùn)用適當(dāng)?shù)牟襟E保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，關(guān)鍵技術(shù)的實(shí)施及產(chǎn)品是否侵犯了第三方知識產(chǎn)權(quán)，并購方是否可以先獲得技術(shù)許可。3、為了增加每股權(quán)益：目的公司的財(cái)務(wù)和產(chǎn)品市場情況。4、獲得品牌進(jìn)入新的市場：商標(biāo)號，商標(biāo)標(biāo)識圖案及授權(quán)圖案、商標(biāo)權(quán)、商標(biāo)注冊，商標(biāo)的保護(hù)地域，注冊類別，權(quán)利人及其變更情況，申請日期，授權(quán)日期，法律狀態(tài)，優(yōu)先權(quán)日期，繳費(fèi)情況，商標(biāo)的許可是否注冊域名。11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查5、專利的優(yōu)勢，專利號、保護(hù)地域、發(fā)明人及其雇主、權(quán)利人的變更情況，申請日期、授權(quán)日期、專利的法律狀態(tài)，關(guān)鍵日期（優(yōu)先權(quán)日期），專利繳費(fèi)情況，專利的實(shí)施許可情況，專利挖掘流程，競爭對手相關(guān)專利的分析，專利技術(shù)是否關(guān)系目標(biāo)公司不地國的安全利益，申請專利獲得授權(quán)的可能性，目的公司專利實(shí)施是否需要第三方許可6、數(shù)據(jù)信息的來源及控制，軟件程序及文檔的版權(quán)和商業(yè)秘密保護(hù)狀況，保護(hù)源代碼的措施7、版權(quán)：登記號，首次公開日期，版權(quán)聲明，版權(quán)人的變更情況8、商業(yè)秘密：公司內(nèi)部的信息安全管控流程，商業(yè)秘密等級標(biāo)識，許可記錄9、知識產(chǎn)權(quán)是否與第三方共有、質(zhì)押，是否要向第三方繳納許可費(fèi)10、知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)協(xié)議：許可協(xié)議、銷售合同、供貨訂單代理協(xié)議，員工職務(wù)發(fā)明協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款協(xié)議、OEM（OriginalEquipmentManufacture(原始設(shè)備制造商)代工生產(chǎn)）ODM（“OriginalDesignManufacture”(原始設(shè)計(jì)制造商)）協(xié)議

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)11、許可協(xié)議：A：目標(biāo)公司是被許可方in-license:普通許可/獨(dú)占許可、有無分許可權(quán)，支付第三方技術(shù)許可費(fèi)的情況，許可方的賠償擔(dān)保責(zé)任及限制，是否涉及壟斷，技術(shù)出口是否受管制（如數(shù)控機(jī)床制造技術(shù)，飛機(jī)預(yù)警技術(shù)），許可范圍中國并購巴西制藥企業(yè)：目標(biāo)是該企業(yè)生產(chǎn)和銷售某種藥品的專利技術(shù)，該技術(shù)獲得了德國拜耳的一項(xiàng)專利授權(quán)，但收購后發(fā)現(xiàn)，該授權(quán)仍限于巴西本國，巴西法律請?jiān)试S平行進(jìn)口，其他國家的同樣藥品可以大量進(jìn)口到巴西。2009年IBM并購SUN失敗，兩家公司大量產(chǎn)品者包含了開源協(xié)議和交換技術(shù)協(xié)議，如SUN與微軟2004年的Java軟件協(xié)議，約定SUN可以獲得某一產(chǎn)品的關(guān)鍵技術(shù)授權(quán)，但如果被授權(quán)方被收購，那么該技術(shù)不得轉(zhuǎn)讓，因此IBM要么與授權(quán)方就這一技術(shù)進(jìn)行談判，以獲得授權(quán)，要么另行研發(fā)。B：目標(biāo)公司是許可方out-license：要審查目標(biāo)公司給被許可方的技術(shù)許可范圍和條件、許可費(fèi)率、知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任及是否有責(zé)任限制，如無責(zé)任限制，一旦發(fā)生糾紛，將損害并購方的利益。如果是軟件公司，是否許可了源代碼，源代碼是否提存給第三方；目標(biāo)公司簽署的知識產(chǎn)權(quán)是否違反壟斷限制

11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)一、知識產(chǎn)權(quán)的法律環(huán)境如商標(biāo)，1）注冊在先：日本、韓國、西班牙、意大利2）使用在先：英國、美國、澳大利亞、加拿大、新加坡二、主管部門企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)出口交易的管制特殊的知識產(chǎn)權(quán)：數(shù)控機(jī)床，預(yù)警飛機(jī)，飛機(jī)發(fā)動機(jī)制造技術(shù)，美國2007年商務(wù)部管制清單：先進(jìn)導(dǎo)航系統(tǒng)、激光器、水下攝影機(jī)及推進(jìn)器等20個大類不得對中國出口中國《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》2002年1月實(shí)施，屬于禁止出口的技術(shù)，不得出口，屬于限制出口的技術(shù)，實(shí)行許可證管理；未經(jīng)許可，不得出口。國內(nèi)企業(yè)取得商務(wù)部頒發(fā)的技術(shù)出口許可意向書后，方可對外進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判，簽訂技術(shù)投資合同。對于不屬于禁止及限制出口的技術(shù)，根據(jù)《技術(shù)進(jìn)出口合同登記管理辦法》2009年3月1日實(shí)施，實(shí)行合同登記管理。涉及出口核技術(shù)，核兩用品相關(guān)技術(shù)、監(jiān)控化學(xué)品生產(chǎn)技術(shù)、軍事技術(shù)等出口管制技術(shù)的，依照有關(guān)行政法規(guī)的特殊規(guī)定辦理。三、并購的交易背景和目的

外資：斬首行動四、反并購措施：焦土政策將目標(biāo)公司吸引收購者的重要營業(yè)，即“皇冠明珠”予以出售。

11六、并購中的知識產(chǎn)權(quán)條款一、確認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)1、陳述與保證-確保該知識產(chǎn)權(quán)是有效的，沒有任何權(quán)利瑕疵或無未披露的瑕疵2、承諾-如有現(xiàn)存的投資或關(guān)系，承諾沒有質(zhì)押、抵押3、所有相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)是有效、存續(xù)的可執(zhí)行的4、該知識產(chǎn)權(quán)未經(jīng)轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)、抵押、轉(zhuǎn)移，未向第三方授權(quán)或從第三方獲得授權(quán)5、相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)所有方?jīng)]有受到任何有關(guān)該知識產(chǎn)權(quán)無效、侵權(quán)或不實(shí)陳述的通知、起訴或判決6、產(chǎn)品未對任何第三方知識產(chǎn)權(quán)造成侵權(quán)、盜用或以其他方式?jīng)_突7、無第三方侵權(quán)、盜用或以其他方式?jīng)_突任何知識產(chǎn)權(quán)8、已向?qū)＠诌f交申請并完成登記、以保護(hù)知識財(cái)產(chǎn)利益9、無出版物刊登任何誹謗材料，或侵犯第三方知識產(chǎn)權(quán)10、無任何未決的、或即將發(fā)生有關(guān)該知識產(chǎn)權(quán)的訴訟、仲裁、法律、行政或其他程序?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)提供足夠的告示和說明11、收購方對目標(biāo)企業(yè)后續(xù)的知識產(chǎn)權(quán)許可享有批準(zhǔn)權(quán)

11六、并購中的知識產(chǎn)權(quán)條款二、過渡期條款：被并購方在合同協(xié)商及簽訂后至完全交割期間有義務(wù)：1、支付維護(hù)費(fèi)用并提交所有必要的書面陳述及續(xù)展材料，以保留所有知識產(chǎn)權(quán)檔案2、對所有知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行維護(hù)（在向收購方發(fā)出通知時，對陳舊的、被代替的或非實(shí)質(zhì)生的專利做可能的清理和修改）3、商標(biāo)：要求目標(biāo)企業(yè)繼續(xù)使用其商標(biāo)4、商業(yè)秘密：要求目標(biāo)企業(yè)保留其商業(yè)秘密5、為從雇員及獨(dú)立合同方處獲得知識產(chǎn)權(quán)提供適當(dāng)?shù)淖C明文件6、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)并對實(shí)質(zhì)侵權(quán)提起訴訟7、就第三方對目標(biāo)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)提出的質(zhì)疑和實(shí)質(zhì)性侵權(quán)向收購方發(fā)出通知，并為其提供參與爭議解決的機(jī)會

11六、并購中的知識產(chǎn)權(quán)條款三、成交條件1、監(jiān)管部門的批準(zhǔn)、知識產(chǎn)權(quán)管理部門批準(zhǔn)，和反托拉斯法/反壟斷法下的批準(zhǔn)和等待2、無起訴、無禁令或命令-無任何阻礙成交的未決訴訟、限制、命令和禁令3、充分的交易決議-公司董事會股東公司或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)4、過渡期服務(wù)協(xié)議-簽署技術(shù)信息及或人力資源過渡期服務(wù)協(xié)議，如股權(quán)收購而原核心技術(shù)員工留任5、知識財(cái)產(chǎn)許可協(xié)議-簽署專利、商標(biāo)及或著作權(quán)許可協(xié)議6、收購方

陳述與保證：出售方的陳述在成交當(dāng)日真實(shí)有效

實(shí)質(zhì)生不利變化條款：于協(xié)議簽訂當(dāng)日無實(shí)質(zhì)生不利變化發(fā)生

融資：收購方獲得必要的債務(wù)融資第三方同意：獲得所有第三方同意

環(huán)境報(bào)告：獲得全階段所有環(huán)境報(bào)告

11七、并購中的知識產(chǎn)權(quán)交割與交易后續(xù)工作一、知識產(chǎn)權(quán)交割:收購方與目標(biāo)企業(yè)所有涉及知識產(chǎn)權(quán)的文件核查及官方文件查驗(yàn)及確認(rèn)變更股權(quán)收購：被收購主體資格改變，一般進(jìn)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓登記，不進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓登記資產(chǎn)收購：商標(biāo)、專利、著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓登記

與第三方有關(guān)協(xié)議的變更與相關(guān)登記二、交易后續(xù)工作如果申請和登記了若干商標(biāo)、專利和著作權(quán)，就要存檔和啟示各項(xiàng)轉(zhuǎn)讓域名轉(zhuǎn)讓對未登記標(biāo)志、已有著作權(quán)的材料和可申請專利的發(fā)明進(jìn)行登記（如需要）馬上摘錄續(xù)展和其他申請的到期日，以便不錯過任何申請日期記錄各項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)的繳費(fèi)、續(xù)費(fèi)日，不因欠費(fèi)導(dǎo)致權(quán)利失效

11二、企業(yè)上市中的知識產(chǎn)權(quán)

11一、上市中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定一、有關(guān)規(guī)定目錄《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》《中小企業(yè)板上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為指引》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范動作指引》《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號-招股說明書》

11一、上市中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定二、首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十五條發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。第三十七條發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：

（五）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；三、首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法

第十四條發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：

（三）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；

11一、上市中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定四、中小企業(yè)板上市公司控股股東實(shí)際控制人行為指引第二十二條控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司機(jī)構(gòu)獨(dú)立和資產(chǎn)完整，不得通過以下方式影響上市公司機(jī)構(gòu)獨(dú)立和資產(chǎn)完整：（一）不得與上市公司共用主要機(jī)器設(shè)備、產(chǎn)房、商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)等；五、深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引

2.1.3上市公司的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)?？毓晒蓶|、實(shí)際控制人不得占用、支配該資產(chǎn)或者越權(quán)干預(yù)上市公司對其資產(chǎn)的經(jīng)營管理。六、保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則十一條：對以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)出資的，應(yīng)查閱資產(chǎn)評估報(bào)告，分析資產(chǎn)評估結(jié)果的合理性；對以高新技術(shù)成果出資入股的，應(yīng)查閱相關(guān)管理部門出具的高新技術(shù)成果認(rèn)定書。

11一、上市中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定七、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號———招股說明書第四十五條發(fā)行人應(yīng)列表披露與其業(yè)務(wù)相關(guān)的主要固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)，主要包括（二）商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)等主要無形資產(chǎn)的數(shù)量、取得方式和時間、使用情況、使用期限或保護(hù)期、最近一期末賬面價值最近一期末賬面價值最近一期末賬面價值最近一期末賬面價值，以及上述資產(chǎn)對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營的重要程度。

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響一、出資二、獨(dú)立性三、持續(xù)盈利四、重大未決訴訟五、信息披露

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響一、公司股東以知識產(chǎn)權(quán)出資1、是否為職務(wù)成果，是否構(gòu)成職務(wù)發(fā)明2、是否超過法定比例3、評估結(jié)果是否合理，是否出資不實(shí)4、是否用與主業(yè)無關(guān)的技術(shù)成果出資5、出資是否辦理了知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響1、樂普醫(yī)療：樂普醫(yī)療設(shè)立時，美國WP公司（唯一股東為蒲忠杰之妻張?jiān)露穑┮浴敖?jīng)皮腔及冠狀動脈成型術(shù)的導(dǎo)管”及“擴(kuò)張血管的支架”兩項(xiàng)正申請專利的技術(shù)作價3萬元對北京樂普出資，該技術(shù)的原所有權(quán)人為蒲忠杰、吳光巸，當(dāng)時未及時辦理專利申請人變更登記手續(xù)。北京樂普公司地1999年6月11日，由中國船舶重工集團(tuán)第七二五所與美國WP公司共同出資組建，1999年8月25日，國家專利局公告授予蒲吳專利權(quán)。二人書面同意將專利作為WP的資產(chǎn)向北京樂普出資。2004年5月蒲吳將專利轉(zhuǎn)到北京樂普名下，北京樂普未支付對價，雙方從未就專利發(fā)生任何糾紛。2、寶德股份（300023）：2004年12月，趙敏以“石油鉆機(jī)電傳動控制系統(tǒng)”估價941.7元向?qū)毜鹿煞莩鲑Y。趙敏的技術(shù)為利用業(yè)余時間自行研究的成果，不屬于職務(wù)發(fā)明；估值經(jīng)確認(rèn)無誤并構(gòu)成公司的核心技術(shù)并完成過戶；發(fā)行人建立了有效的專利管理制度；發(fā)行人建立了研發(fā)機(jī)構(gòu)，技術(shù)上具有獨(dú)立性，不依賴特定人。3、維爾利（300190），易世達(dá)（300125），元利股份，堅(jiān)瑞消防11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響二、獨(dú)立性1、資產(chǎn)不完整：安徽桑樂金股份有限公司2009年11月20日被否決，因未注冊變更商標(biāo)2、依賴他人：江西天施康中藥股份有限公司2007年9月11日上會，9月10日暫緩審核，11月27日被否決，康恩貝商標(biāo)所有權(quán)屬于公司股東康恩貝間接控股的康恩貝醫(yī)藥銷售公司所有。公司的主要產(chǎn)品商標(biāo)的使用以與股東存在關(guān)聯(lián)和依賴關(guān)系。3、缺乏獨(dú)立面對市場的能力吉林永大集團(tuán)股份有限公司2010年3月17日被否決，吉林永大與伊頓電氣蘇州有限公司簽訂《共用品牌許可協(xié)議》至2012年底，伊頓公司授權(quán)吉林永大生產(chǎn)的YWL系列永磁高莊真空斷路器可以使用EATON品牌進(jìn)行自主銷售，EATON品牌與永大品牌共同編排，EATON品牌銷售大大提高了競爭力，但伊頓與永大的合作是否繼續(xù)很難保證，在排他性上也不明確，不符合發(fā)行人應(yīng)該具有完整業(yè)務(wù)體系和直接面對市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響三、持續(xù)盈利：發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；蘇州恒久;2010年1月22日，創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2010年第一次會議通過，3月9日成功發(fā)行，3月18日刊登暫緩發(fā)行公告，2010年6月11日再次上會被否。原因之一：蘇州恒久目前的全部產(chǎn)品均使用被終止的4項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利（因未繳年費(fèi)專利權(quán)終止），50%的產(chǎn)品使用被終止的1項(xiàng)實(shí)用新型專利，5項(xiàng)專利被終止對申請人存在不利影響。

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響四、重大未決訴訟《首次發(fā)行管理辦法》35條、《創(chuàng)業(yè)板首次發(fā)行管理辦法》16條分別規(guī)定：發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)、不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。1、新大新材：2010年3月16日過會，5月19日刊登上市公告書，5月20日公告暫緩上市，6月25日恢復(fù)上市。暫緩原因：因?qū)＠謾?quán)糾紛，受到訴訟和舉報(bào)。3月25日，河南醒獅向證監(jiān)會創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委舉報(bào)，稱在新大新材招股說明書中的主營業(yè)務(wù)“晶硅片切割刃料的生產(chǎn)和銷售”及其相關(guān)技術(shù)涉嫌侵犯河南醒獅公司“半導(dǎo)體材料切割專用刃料”國家發(fā)明專利產(chǎn)品的專有名稱。河南省鄭州市中級人民法院對此決定立案審理。2、中山市松德包裝機(jī)械股份有限公司廣東仕誠塑料機(jī)械有限公司舉報(bào)松德包裝2009年取得的“流延膜機(jī)的主冷輥：等4項(xiàng)注明為重要等級的實(shí)用新型專利，為抄襲其2007年-2008年獲得”流延輥的改良結(jié)構(gòu)“等4項(xiàng)專利，并向中山市松德包裝發(fā)出律師函。

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響3、喬丹體育遭遇商標(biāo)糾紛，上市被擱淺中國證監(jiān)會2011年11月公布，喬丹體育公開發(fā)行獲得審核通過。喬丹體育自2000年成立時即開始使用“喬丹”作為其商號，喬丹商標(biāo)在2003年后注冊完成，2005年“喬丹”圖形商標(biāo)被國家工商總局認(rèn)為馳名商標(biāo)，2009年“喬丹”中文文字商標(biāo)被國家工商總局認(rèn)定為馳名商標(biāo)。招股說明書稱“本公司與michaeljordan之間不存在糾紛及潛在糾紛”、“本公司與耐克國際有限公司不存在糾紛或潛在糾紛”。但競爭對手卻舉報(bào)其商標(biāo)侵犯邁克爾喬丹的姓名權(quán)，2012年2月23日，邁克爾喬丹通過美通社宣布，已經(jīng)向中國法院起訴喬丹體育涉嫌侵犯其姓名權(quán)

11二、知識產(chǎn)權(quán)對上市的影響五、信息披露星網(wǎng)銳徢：2008年6月27日，2010年6月4日發(fā)行上市。暫緩原因：信息披露與實(shí)際不一致星網(wǎng)銳捷4月9日公布招股意向收，披露了公司擁有的部分專利：其中發(fā)明專利8項(xiàng)，實(shí)用新型專利35項(xiàng)，外觀專利12項(xiàng)，正在申請的專利12項(xiàng)，后公司自查發(fā)現(xiàn)，已經(jīng)失效的專利達(dá)12個，其中6項(xiàng)法律狀態(tài)已經(jīng)終止，另外6項(xiàng)分別自2009年和2008年因未繳費(fèi)，實(shí)際已經(jīng)失效。三鷗機(jī)械因?qū)＠V訟風(fēng)險(xiǎn)未詳細(xì)披露，被發(fā)審委拉黑浙江三鷗機(jī)械股份有限公司在2007年的上市過程中因預(yù)披露制度而擱淺，三鷗機(jī)械招股說明書(申報(bào)稿)“競爭對手的專利訴訟風(fēng)險(xiǎn)”中稱：“截至本招股說明書簽署日，公司尚未遭受國外企業(yè)的專利訴訟”。接著，中國證監(jiān)會接到了針對三鷗機(jī)械的舉報(bào)函，舉報(bào)函認(rèn)為三鷗機(jī)械在玩文字游戲，因?yàn)槿t機(jī)械所有帶鎖功能的鉆夾頭的結(jié)構(gòu)均侵犯國內(nèi)某上市公司的專利，公司這樣表述等于繞開了遭受國內(nèi)專利訴訟的實(shí)情。

11三、擬上市企業(yè)應(yīng)對策略一、知識產(chǎn)權(quán)出資的處理1、關(guān)于職務(wù)發(fā)明：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。寶德股份上市中，有關(guān)人士證明趙敏的專業(yè)背景，工作經(jīng)歷及自我陳述，趙敏出資的技術(shù)不屬于執(zhí)行公司任務(wù)的職務(wù)發(fā)明，也不是與他人共同研究的成果。2、關(guān)于評估結(jié)果：聘請具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估公司對用于出資的無形資產(chǎn)出具價值驗(yàn)證復(fù)核報(bào)告書，復(fù)核的評估價值等于或高于原評估價值，如低于原評估價值則應(yīng)以現(xiàn)金補(bǔ)足。

11三、擬上市企業(yè)應(yīng)對策略3、出資比例：《國家科委、國家工商行政管理局印發(fā)<關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定>的通知》（國科發(fā)政字[1997]326號）的規(guī)定，“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”2006年6月1日實(shí)施的公司法，規(guī)定公司的貨幣出資不低于注冊資本的30%，2006年5月23日，科技部發(fā)文廢止了無形資產(chǎn)出資比例的上限。2000年5月16日頒布施行的關(guān)于《中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點(diǎn)意見》第6條規(guī)定,“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的，其作價出資的總金額占注冊資本（金）的比例最高可達(dá)60％。4、與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)出資：有關(guān)股東應(yīng)以貨幣或者其他與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行等額置換，否則會導(dǎo)致出資不實(shí)之情形出現(xiàn)。5、非專利技術(shù)成果：（1）專有技術(shù)形成的過程及權(quán)利歸屬；（2）發(fā)行人是否建立了獨(dú)立的研發(fā)體系；（3）專有技術(shù)對發(fā)行人業(yè)務(wù)和技術(shù)發(fā)揮的實(shí)際作用（核心技術(shù)收入占公司收入的比重）；6、專利戰(zhàn)略和專利保護(hù)意識和措施。7、研發(fā)人員的穩(wěn)定性：研發(fā)人員的薪酬福利、持股情況，研發(fā)激勵措施。

11三、擬上市企業(yè)應(yīng)對策略二、公司對知識產(chǎn)權(quán)訴訟的應(yīng)對1、上市公司遭遇知識產(chǎn)權(quán)訴訟的原因

同行業(yè)的競爭對手：目的拖延被訴企業(yè)上市進(jìn)程，甚至破壞其上市計(jì)劃，避免競爭優(yōu)勢的擴(kuò)大。

職業(yè)打手：利用擬上市企業(yè)急于上市，希望盡快通過審核的心理，脅迫企業(yè)以不合理代價獲得更多的授權(quán)許可費(fèi)用。2、應(yīng)對措施：1）在上市籌備階段做好企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理與規(guī)劃工作，確定企業(yè)發(fā)展的核心技術(shù)方案，建立知識產(chǎn)權(quán)防御體系，避免侵權(quán)糾紛發(fā)生；2）尊重他人知識產(chǎn)權(quán)，對核心業(yè)務(wù)，要通過轉(zhuǎn)讓、許可等方式獲得合法授權(quán)；3）擺正心態(tài)，積極應(yīng)對，分析對方訴訟目的，根據(jù)不同情況做相應(yīng)的應(yīng)對。

11四、擬上市企業(yè)應(yīng)對案例一、小肥羊利用法律的顯著特征，獲得商標(biāo)權(quán)，2008年6月12日香港主板上市內(nèi)蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司(簡稱“小肥羊”)上市前遇到了商標(biāo)權(quán)糾紛：是西安小肥羊烤肉館(簡稱西安小肥羊)內(nèi)蒙古小肥羊申請“小肥羊”的商標(biāo)獲初審公告后，西安小肥羊向國家商標(biāo)局提