關(guān)于我國訴訟時效制度的幾點(diǎn)思考（七）

1、關(guān)于我國訴訟時效制度的幾點(diǎn)考慮七關(guān)于我國訴訟時效制度的幾點(diǎn)考慮七 關(guān)于我國訴訟時效制度的幾點(diǎn)考慮七 關(guān)于我國訴訟時效制度的幾點(diǎn)考慮七 我覺得這符合我的理論，這個無效是絕對的無效，自始無效，是任何人都可以主張的無效，那么國有資產(chǎn)管理局有什么不可以的呢？我就在會上提出來，但是只有我一個人持這個意見，好多學(xué)者沒有表態(tài)，尤其是立法部門、司法部門的同志不同意。他們說這個無效不能誰都主張，這言外之意就是要由當(dāng)事人來主張，這其實(shí)與方才談的時效問題就有關(guān)，但是我沒有說。那么有的人，他們雙方是知道這個合同無效的原因，但是他希望合同的履行，比方遠(yuǎn)華集團(tuán)走私，他就是希望把這個走私汽油賣掉，那么人家也想買的廉價(jià)呀，他

2、能主動去說這是違法的、走私的，你確認(rèn)合同無效吧？我們當(dāng)然不排除是有這樣的人，但是中國不就一個雷鋒嗎？所以，你阻止其他的人來舉報(bào)，來主張，恐怕是不適宜的。從立法的原意來看，他們是不希望、不成認(rèn)當(dāng)事人以外的人主張合同無效，但是從我個人的理念，我還是覺得可以，既然法律沒有規(guī)定，司法解釋也沒有規(guī)定，那么是不是由審理案件的法官、仲裁員去自由裁量？我個人是這個意見。提問崔教授：外國學(xué)者也經(jīng)常提這個疑問，對我們的法律很不理解，?合同法?第55條規(guī)定根本條件撤銷人懇求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同，這是撤銷，不是解除，解除的是有效的合同，這個存在瑕疵的合同，只能是撤銷，這不是行政權(quán)，而是懇求權(quán)。我們的答復(fù)是，這條

3、文的意思是說在中國，假設(shè)你要求撤銷合同，自己直接向?qū)Ψ街鲝?，不發(fā)生撤銷合同、變更合同的效果，只能通過訴訟方式向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)，懇求把這個合同撤銷或變更，也就是說，撤銷權(quán)的行使采取的是訴訟形式，而不是普通形式，這個意見的合理性可以從法國的合同解除中得到一點(diǎn)印證，雖然這個不是最強(qiáng)的理由。法國的合同解除也不能直接主張，直接主張不發(fā)生效力，一定要經(jīng)過訴訟程序，才能發(fā)生效力，還有，能不能像外國學(xué)者所說，你這個撤銷權(quán)是經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)，就不是行政權(quán)而變成懇求權(quán)呢？我覺得不能這樣解釋，因?yàn)榧僭O(shè)變成解除權(quán)，這個法院和仲裁機(jī)構(gòu)就可以回絕，不按這個懇求來。實(shí)際上，我們的法律不是這樣，只要你具備撤銷的條件，你

4、主張撤銷，一個可能是一定要準(zhǔn)予撤銷，第二個可能是不準(zhǔn)撤銷就只能準(zhǔn)予變更，原封不動是不可能的，那么法院或仲裁機(jī)構(gòu)有義務(wù)要么是確認(rèn)撤銷，要么是變更合同。在此有一個差異，當(dāng)事人主張變更合同，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能不確認(rèn)變更而確認(rèn)撤銷，那么這個是要保變更；假設(shè)這個撤銷權(quán)人主張撤銷，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以不理會這個撤銷懇求而確認(rèn)變更的程序結(jié)果，這在理論上還存在障礙。為什么當(dāng)事人主張撤銷且又具備條件，法院和仲裁機(jī)構(gòu)卻不按照當(dāng)事人的主張而將其改為變更？這個在理論上還不好解釋，但是司法解釋還是這樣解釋了，下級法院在審理案件的過程中還是不折不扣的執(zhí)行這個司法解釋，我們也只好這樣來操作。提問：深圳市有一家出租車公司因?yàn)橥?/p>

5、欠延緩債務(wù)，它的股權(quán)被法院依法查封了，那么這個公司沒有經(jīng)過法院同意和拍賣行的允許，因?yàn)樗墓蓹?quán)經(jīng)過法院委托已經(jīng)進(jìn)入拍賣程序了，那么它的股權(quán)雖然已經(jīng)被查封，進(jìn)入拍賣程序，但這出租車公司還繼續(xù)對外設(shè)立擔(dān)保，我想請問，就是股權(quán)被查封，進(jìn)入拍賣程序的企業(yè)是不是有權(quán)利繼續(xù)對外設(shè)立擔(dān)保？崔教授：假設(shè)股權(quán)被查封，就股權(quán)本身是不能再設(shè)定擔(dān)保，不能轉(zhuǎn)讓的，這點(diǎn)是沒有疑問的，按照?民事訴訟法?的規(guī)定，查封的財(cái)產(chǎn)不具讓與性，不可以處分。如今不是以這個股權(quán)設(shè)定擔(dān)保，而是以這個有形的財(cái)產(chǎn)，比方說房產(chǎn)、國有土地使用權(quán)設(shè)定擔(dān)保，那么能不能設(shè)定？從我看到的法律文獻(xiàn)來看，還沒有看到相關(guān)規(guī)定，我只好根據(jù)我的法律意識來發(fā)表意見。假定假設(shè)公司的財(cái)產(chǎn)都表達(dá)在股票、股權(quán)上的話，那么等于這個股權(quán)的價(jià)值和有形物的價(jià)值都是一個，那么這個出租車公司以有形的財(cái)產(chǎn)對外設(shè)定擔(dān)保跟這個以查封的股權(quán)設(shè)定擔(dān)保是一樣的性質(zhì)，我覺得不能有效。假設(shè)不是這樣，股票的價(jià)值是股票的價(jià)值，有形財(cái)產(chǎn)的價(jià)值是有形財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，那么它以有形財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保那么是可以的。提問：施工合同中，工程款長期不結(jié)算，訴訟時效怎么計(jì)算？崔教授：首先看合同約定工程款支付的最后日期