職業(yè)運動員的勞動者性質及其法律保障

1、職業(yè)運動員的勞動者性質及其法律保障（總報告）小序：近年來，隨著全全球經(jīng)濟一體體化和信息通通訊技術的發(fā)發(fā)展，勞動市市場和企業(yè)組組織發(fā)生了很很大變化，在在勞動合同之之外對勞動力力加以利用的的形態(tài)不斷擴擴大，從事有有期雇傭等非非全日制勞動動的勞動者不不斷增加，職職業(yè)運動員就就是其中一部部分。由于各國對這這些職業(yè)運動動員是否適用于于勞動法有不不同的規(guī)定，于于是圍繞勞動動法保護的對對象和范圍問問題引發(fā)了學學術界的激烈烈爭論。我國國職業(yè)運動員員作為一種特殊殊的勞動形態(tài)，他們是否是法法律上的“勞動者”，如何看待待其法律地位位，如何對其其提供勞動保護護與社會保障障等問題便提提到了議事日日程。本課題題對上述問題

2、題進行分析，對對我國職業(yè)運動動員這一特殊殊從業(yè)群體如如何適用勞動動法進行理論論探討，為有有效實現(xiàn)對職職業(yè)運動員的的勞動權益保保障提供法律律依據(jù)與路徑徑選擇。一、先行研究概概述我國1995年年實施的勞勞動法、體體育法以及及2008年年實施的勞勞動合同法都都沒有關于職職業(yè)運動員勞勞動合同的相相關規(guī)定，實實踐中有“工作合同”、“交流協(xié)議”、“服役合同”、“聘用合同”等多種表述述盡管這些工作合同的名稱不同，但具體條款最終仍表述為確立勞動關系而訂立的勞動合同。參見韓新君.職業(yè)運動員工作合同法律問題的探討J.天津體育學院學報，2006，21（3）：217.。職業(yè)球員合合同是否適用用勞動合同同法，業(yè)界界一直

3、存在爭爭議。王存忠忠、張笑世等認為不論這這些合同的名名稱如何，合合同中具體條條款的表述與與我國勞動法法調整的勞動動合同條款相相符，故職業(yè)業(yè)運動員與俱俱樂部之間是是勞動合同關關系，受勞動動法律關系調調整王文忠“對運動員轉會行為的法律調整”，山東體育大學學報1996年4期。張笑世“對我國職業(yè)運動員工作合同法律問題的認識”，中國司法2008年5期。 ；而蔡曉曉衛(wèi)等則認為這是是一種雇傭關關系，強調體體育雇傭關系系能給合同雙雙方更多的意意志自由，從從而能有效保保護運動員權權利蔡曉衛(wèi) 唐聞捷“體育雇傭關系的定位和法律調整模式”，北京體育大學學報2005年9期。；韓新君君認為職業(yè)運運動員工作合合同具有行業(yè)業(yè)

4、特殊法律性性質，應該建建立其規(guī)范的的工作合同和和勞動標準體體系，等于認認可其為勞動動合同盡管這些工作合同的名稱不同，但具體條款最終仍表述為確立勞動關系而訂立的勞動合同。參見韓新君.職業(yè)運動員工作合同法律問題的探討J.天津體育學院學報，2006，21（3）：217.王文忠“對運動員轉會行為的法律調整”，山東體育大學學報1996年4期。張笑世“對我國職業(yè)運動員工作合同法律問題的認識”，中國司法2008年5期。 蔡曉衛(wèi) 唐聞捷“體育雇傭關系的定位和法律調整模式”，北京體育大學學報2005年9期。韓新君“職業(yè)運動員工作合同法律問題的探討”，天津體育學院學報2006年3期。從國際上看，上上個世紀七十十年

5、代開始重重視進行這方方面的研究，致致力于重新界界定職業(yè)運動動員的勞動關關系。發(fā)達國國家在理論研研究和司法實實踐中基本形形成了對職業(yè)業(yè)運動員勞動動關系確立的的判斷基準和和對當事人保保護的法律框框架。然而由由于各國體育育市場千差萬萬別，使之在在對職業(yè)運動動員勞動者概概念的理解和和具體判斷要要素的把握，以以及在對職業(yè)業(yè)運動員保護護的范圍和程程度的確定上上存在很大差差異。同時，從國外現(xiàn)實的法律適用情況來看，有些國家比如日本，其職業(yè)運動員不是稅法上的勞動者，但卻是反壟斷法上的勞動者；不是勞動基準法和勞動災害保險法上的勞動者，但卻是工會法上的勞動者等等情況都存在，這種由于法律適用關系造成的扭曲現(xiàn)象，使該問

6、題變得更加復雜。隨著體育市場的發(fā)展和運動員勞動形態(tài)的多樣化，該問題越來越受到各國的重視，成為國際勞動法學界的熱議課題。二、我國職業(yè)運運動員勞動關關系現(xiàn)狀與課課題隨著國際體育職職業(yè)化的發(fā)展展，我國在改改革開放以后后開始對體育育職業(yè)化的可可行性進行積積極探索，11994年率率先實行足球球職業(yè)聯(lián)賽，如如今籃球、排排球、乒乓球球、網(wǎng)球、羽羽毛球等的職職業(yè)聯(lián)賽業(yè)已已開展，參加加職業(yè)聯(lián)賽的的運動員不斷斷增加，這些些運動員大多多是由專業(yè)運運動員或業(yè)余余運動員轉為為職業(yè)運動員員的，有的身身份并不明確確，甚至具有有雙重身份，使使勞動關系變變得復雜多樣樣。面對國際體育運運動的發(fā)展潮潮流，結合我我國國情的體體育體制

7、改革革也漸次推進進，并呈現(xiàn)多多元化的趨勢勢。以前我國國計劃經(jīng)濟體體制下的競技技體育一直采采用專業(yè)隊制制，專業(yè)運動動員屬于體育育行政部門的的固定制職工工，實行勞動動合同制以后后，他們與體體育行政部門門通過簽訂勞勞動合同，成成為合同制職職工。專業(yè)運運動員退役，即即退出其從事事的體育領域域，由國家安安置就業(yè)。我我國的專業(yè)運運動員基于以以前國際奧委委會的“業(yè)余原則”，一直以業(yè)業(yè)余運功員的的身份參賽。市市場經(jīng)濟下的的體育體制以以轉換原行政政主管部門的的職能和培育育市場活動的的主體為突破破口，目的在在于促進職業(yè)業(yè)化的發(fā)展和和競技運動市市場的完善。在在新舊體制轉轉型的過程中中，伴隨權力力機構、資源源配置、管

8、理理手段的轉變變，經(jīng)費投入入、訓練體制制、競賽體制制、領導方式式以及人才培培養(yǎng)體制都需需要轉軌。但但是由于經(jīng)驗驗不足，觀念念保守，權利利意識過強，導導致行政的過過分干預，使使職業(yè)化所要要求的相對自自由的勞動關關系被抑制，出出現(xiàn)了扭曲現(xiàn)現(xiàn)象。正是由于這樣的的原因，使職職業(yè)與非職業(yè)業(yè)之間出現(xiàn)了了一個中間領領域，處于該該領域的運動動員既不是完完全的職業(yè)運運動員，也不不是完全的非非職業(yè)運動員員，呈現(xiàn)出勞勞動關系多樣樣化的態(tài)勢。其其是否是勞動動者，是否適適用勞動法就就變得更加復復雜和難以判判斷。職業(yè)運動員屬于于非正規(guī)就業(yè)業(yè)者，他們的的產(chǎn)生和發(fā)展展，其意義在在于運動員的的就業(yè)已經(jīng)從從傳統(tǒng)的勞動動領域向外部

9、部人力資源有有效利用的領領域轉換和跨跨越，職業(yè)運運動員提供勞勞務的方法也也不僅僅是基基于勞動合同同，還包括基基于勞動合同同以外的一般般民事、商事事合同，來獨獨立承包或接接受委托的工工作以獲得報報酬。前者的的勞資實力對對比關系是用用人單位處于于強勢從而需需要對運動員員予以特別保保護；而后者者則是當事人人基于平等的的實力對比關關系的合同。因因此，當勞動動關系的存在在不夠明確或或俱樂部為了了回避法律責責任而將實際際存在的勞動動關系加以隱隱蔽的時候，需需要勞動法保保護的職業(yè)運動員就處于于不被保護的的狀態(tài)。在對職業(yè)運動員員是否存在勞勞動關系進行行確認時，各各國對勞動關關系的一方主主體即俱樂部部的界定一般

10、般沒有大的爭爭議，主要圍圍繞另一方主主體即職業(yè)運運動員的“勞動者性質”的爭議很大大。由于各國國對此理解不不同，所以對對勞動者性質質的具體判斷斷基準也不盡盡一致，但基基本上是依據(jù)據(jù)有無“使用從屬關關系”為核心基準準進行判斷的的，即該職業(yè)業(yè)運動員是否否從屬于俱樂樂部并被使用用。具體來說說，要根據(jù)勞勞動過程中命命令、監(jiān)督、指指導、管理關關系的有無，勞勞動時間、地地點的約束性性的有無，勞勞動報酬的性性質和納稅形形式等進行綜綜合分析判斷斷。如果具有有使用從屬關關系，則可以以認定具有勞勞動關系，該該職業(yè)運動員員就是勞動者者，能夠成為為勞動法的適適用對象，得得到勞動法的的保護。然而而近年來伴隨隨勞動形態(tài)多多

11、樣化，職業(yè)業(yè)運動員出現(xiàn)現(xiàn)了使用從屬屬程度較弱的的就業(yè)形式，一一些從事該形形式的職業(yè)運動員出現(xiàn)了了非勞動者的的特征，比如如租賃的職業(yè)運動員等。隨著勞動形態(tài)多多樣化，在勞勞動者與非勞勞動者之間的的中間范疇出出現(xiàn)了越來越越多的職業(yè)運運動員，使得得以前的勞動動關系的判斷斷基準和判例例規(guī)則不能充充分加以適用用，當事者對對法院判決結結果的預測也也越來越困難難，當承認這這些職業(yè)運動員為勞動動者的要素和和否認其為勞勞動者的要素素混同存在的的情況下，這這些職業(yè)運動員勞動者者性質如何判判斷和決定就就成為十分棘棘手的問題，其其結果，與具具有勞動合同同關系的一般般運動員相比比他們處于明明顯被動的法法律地位，對對其進行

12、勞動動法律保護就就顯得更加重重要。我國的勞動法法和其他國國家一樣是以以傳統(tǒng)的全日日制勞動為前前提制定的，于于1995年年開始實施。其其不足在于勞勞動關系中的的勞動者概念念未加界定，是是抽象的。當時對市場場經(jīng)濟的主體體認識并不清清楚，多種形形態(tài)的就業(yè)形形式也還沒有有得到發(fā)展，同時還由于勞動立法經(jīng)驗不足，對市場經(jīng)濟體制下勞動市場的本質和發(fā)展趨勢的認識也還不夠深入，因此勞動法關于勞動關系的規(guī)定比較原則，不夠具體。勞動法實施十多年來，正是中國勞動市場迅速發(fā)展、激烈變動的時期，特別是90年代后半期以后，體育運動的職業(yè)化迅速發(fā)展，但總的來看理論研究相對涉后和薄弱，許多職業(yè)運動員在適用勞動法時出現(xiàn)許多矛盾和

13、問題，甚至被排除在勞動關系法律各種保護措施之外。三、職業(yè)運動員員勞動關系的的判斷基準勞動關系的存在在與否，是判判斷勞動者能能否適用勞動動法以及確定定其法律地位位的前提。關關于勞動關系系的判斷,以以前的學說和和一般的方法法是,重視勞勞動實施過程程中是否存在在事實上的勞勞動關系，而而不論其契約約形式如何。因此明確這這些事實勞動動關系的判斷斷基準就顯得得十分必要。（一）一般勞動動關系的基準準判斷在具體判斷事實實勞動關系的的存在時，很很多學者強調調以使用從屬關關系為判斷基基準。認為作作為勞動法調調整對象的勞勞動者,從事事的不是一般般勞動,而是是具有從屬性性的勞動，本本課題組贊成成這種觀點，并并進一步認

14、為為“勞動從屬性性”是由“人的從屬性性”與“經(jīng)濟的從屬屬性”復合而成?！叭说膹膶傩孕浴奔础皩嵭袆趧拥牡倪^程中,勞勞動者處于服服從使用者支支配的地位,同時勞動時時間、地點、內內容等由使用用者單方?jīng)Q定定”；“經(jīng)濟的從屬屬性”是指“勞動者的經(jīng)經(jīng)濟社會地位位以及簽訂契契約時契約內內容的被決定定性等”。從屬性的判斷要要依據(jù)一定的的基準進行，日本在判斷勞動關系時提出以下指標田思路、賈秀芬.契約勞動的研究田思路、賈秀芬.契約勞動的研究日本的理論與實踐 M.北京: 法律出版社,2007，第85頁（1）人的從屬屬性的判斷基基準1對從事的工工作是否有承承諾的自由；2工作時間、地地點有無限制；3工作內容和和方法是否

15、由由雇主決定；4有無第三者者代替工作的的可能性；5報酬與提供供的勞動力是是否有等價性性。（2）經(jīng)濟的從從屬性的判斷斷基準1生產(chǎn)材料、生生產(chǎn)方式是否否由雇主所有有；2該勞動者有有無對他人勞勞動力的利用用；3是否由雇主主單方面決定勞動條條件。對上述基準做肯肯定回答的說說明其勞動者者性質強，反反之則弱。英國在判斷勞動動關系時提出出以下指標李坤剛“論勞動關系中雇主之界定李坤剛“論勞動關系中雇主之界定以英國勞動法為視角”J云南大學學報,2007,(3)192-193.1.控制標準：指雇主是否否對雇員工作作方式的控制制和日常監(jiān)督督的控制；2.組織標準：指雇員是否否成為雇主組組織的一分子子；3.符合標準：包

16、括合同的的條款，雇主主提供工作的的義務，雇員員的工作義務務，個人提供供勞動的責任任，工具、設設備和器具，稅稅收、國家社社會保險，為為其他雇主工工作的機會，其其他。我國以前沒有明明確勞動關系系的判定指標標，但在答復復國際勞工組組織為制定22006年國國際勞工大會會關于雇傭傭關系的勸告告而提出的的調查書時，提提出了勞動關關系的構成的的基本要素是是：從屬關系系；受益者監(jiān)監(jiān)督下的勞動動；勞動報酬酬的獲得；勞勞動用具的提提供等。國際勞動機關編輯雇傭關系議程項目五、報告5（2A）152頁。 還還認為具備了了一個要素就就應該認定勞勞動關系的存存在。同上，162頁。這里的“一個要素”， 筆者認為應該是“一定的

17、要素”，該報告的英文版也是“一定的要素”， 見International Labor Conference, 95thSession, 2006 Report V (2A) , “The employment relation” Report V (2A), “The employment relation”。 在中中華人民共和和國勞動合同同法實施條例例（草案）征征求意見稿中中第三條規(guī)定定“勞動合同國際勞動機關編輯雇傭關系議程項目五、報告5（2A）152頁。同上，162頁。這里的“一個要素”， 筆者認為應該是“一定的要素”，該報告的英文版也是“一定的要素”， 見International La

18、bor Conference, 95thSession, 2006 Report V (2A) , “The employment relation” Report V (2A), “The employment relation”。國務院法制辦公室 關于公布中華人民共和國勞動合同法實施條例(草案)公開征求意見的通知 EB/OL 中國政府法制信息網(wǎng)20085.8.但在2009年9月正式公布的實施條例中，該條被刪除。（二）職業(yè)運動動員勞動關系系的判斷基準準一般來說與勞務務契約相關的的契約有雇傭傭契約、承包包契約和委托托契約，但是是無論契約形形式如何，契契約當事人之之間的勞務提提供，必須看看是否有

19、實質質上的使用從從屬關系，換換句話說，該該勞務提供是是否在用人單單位的管理和和指揮命令下下進行。我國國學者在分析析此問題時更更多的重視是是否有工作合合同，其實無無論在理論上上還是在實踐踐中，根據(jù)有有無一紙書面面的工作合同同不一定能夠夠完全確認是是否有勞動關關系，有工作作合同無勞動動關系以及無無工作合同而而存在勞動關關系的現(xiàn)象并并不少見。況況且我國職業(yè)業(yè)運動員的工工作合同是否否就可以認定定是勞動合同同還存在異議議，有值得商商榷的地方，因因此，在依據(jù)據(jù)使用從屬關關系判斷職業(yè)業(yè)運動員勞動動者性質的時候，有有必要進一步步明確具體的的判斷基準和和要素。借鑒鑒上述國內外外理論學說，結合我國職業(yè)運動員的行業(yè)

20、特點，本課題組認為職業(yè)運動員的使用從屬關系的特征要從以下幾方面來加以具體判斷：1.職業(yè)運動員員工作內容是是否由俱樂部部決定，工作作過程是否存存在俱樂部的的一般的指揮揮監(jiān)督關系；2.職業(yè)運動員員工作時間和地點是是否有約束性性；3.職業(yè)運動員員是否適用于于俱樂部的管理理規(guī)則和勞動動紀律；4.職業(yè)運動員員是否有勞務務提供的代替替性；5.服裝、器械械等是否由俱俱樂部負擔；6.報酬是否與與勞動自體相相等價，隨付付的所得稅扣扣除的有無，生生活保障費以以及退休費制制度的有無等等。上述問題回答為為“是”，則職業(yè)運運動員的勞動動者性就強，反反之則弱。而而且在具體判判斷時要依據(jù)據(jù)各種要素進進行綜合判斷斷。(三)我

21、國職業(yè)業(yè)運動員勞動動者性質的具具體分析下面以20055年中國足球超超級聯(lián)賽俱樂樂部運動員工工作合同為為藍本，對我我國職業(yè)運動動員的勞動者者性質進行具體分析。1.關于職業(yè)運運動員工作內內容是否由俱俱樂部決定，工工作過程是否否存在俱樂部部的一般的指指揮監(jiān)督關系系：中國足球超級級聯(lián)賽俱樂部部運動員工作作合同第二條關于工作安排排的規(guī)定指出出，俱樂部（甲方，下同）安排排運動員（乙方，下同）在俱俱樂部一隊從從事訓練、比比賽和其他活活動。甲方有權根根據(jù)俱樂部的的需要及乙方方能力、表現(xiàn)現(xiàn)和狀態(tài)，在在俱樂部一隊隊及預備隊之之間調整工作作崗位。第九九條第一款第第六項“乙方參加甲方方安排的所有有訓練、比賽賽和相關活

22、動動，努力完成成規(guī)定的調練練、比賽任務務”；第七項“參加甲方安安排的所有社社會公益、球球迷服務、媒媒體宣傳、贊贊助服務等活活動”；第八項“接受甲方安安排的所有醫(yī)醫(yī)療檢查、身身體檢測、防防疫注射、預預防措施、傷傷病治療，及及時向甲方報報告自身的傷傷病情況及康康復情況”；第十一項“參加非甲方方安排的媒體體采訪、商業(yè)業(yè)宣傳和其他他活動，必須須經(jīng)過甲方批批準”，等等。據(jù)此此可以看出，運運動員是在俱俱樂部的要求求和指示下工工作的，服從從俱樂部的監(jiān)監(jiān)督和調動。2.關于職業(yè)運運動員工作時時間和地點是是否有約束性性：該合同第五條關關于工作時間間的規(guī)定，甲方安排的的工作期包括括競賽準備期期和完整賽季季。甲方依照

23、訓訓練、比賽節(jié)節(jié)奏，在上述工作作時間，為乙乙方安排不少少于天的休息日日。甲方安排的的工作，包括括訓練、比賽賽、學習、會會議、其他活活動等，平均均每日工作時時間不超過88小時。該合合同第二條第四款規(guī)定，甲方方為乙方提供供符合中國足足球協(xié)會規(guī)定定標準的草坪坪訓練場。可見我國職業(yè)業(yè)運動員的工工作時間和地點是是有約束性的的。3.關于職業(yè)運運動員是否適適用于管理規(guī)規(guī)則和勞動紀紀律：該合同第九條規(guī)規(guī)定了義務和和紀律，第一一款第二項“職業(yè)運功員員必須遵守國國際足聯(lián)、中中國足球協(xié)會會、中超委員員會、中超聯(lián)聯(lián)賽的章程、規(guī)規(guī)程及個各項項規(guī)定”；第三項“遵守甲方的的各項規(guī)章制制度，服從甲甲方管理”。 第九條第二款第

24、一項“不得向外部部組織、媒體體和個人透露露甲方的內部部情況、信息息、訓練和比比賽安排”；第四項“不得在未經(jīng)經(jīng)甲方批準的的情況下，參參與其他的廣廣告宣傳或企企業(yè)推廣活動動”，并規(guī)定的的違紀處罰規(guī)規(guī)定。因此職職業(yè)運動員受受俱樂部管理理規(guī)則和勞動動紀律制約。4.關于職業(yè)運運動員是否有有勞務提供的的代替性：第九條第二款第第三項規(guī)定乙方“不得與第三三方鑒定有礙礙本合同執(zhí)行行的協(xié)議”；第五項“不得在未經(jīng)經(jīng)甲方批準的的情況下，代代表其他俱樂樂部或球隊參參加比賽”?？梢?，職職業(yè)運動員具具有身份專屬屬性。另外由由于其特殊技技能，不可能能由其他人代替替他從事訓練練和比賽，因因此不存在勞勞務提供的代代替性。5.關于

25、服裝、器器械等是否由由俱樂部負擔擔：該合同第二條第第四款規(guī)定，甲方方為乙方提供供符合中國足足球協(xié)會規(guī)定定標準的草坪坪訓練場和其其他訓練設施施。第九條的義務和紀律律中第一款要要求乙方使用用甲方發(fā)放和和制定的訓練練、比賽服裝裝及各類裝備備（第九項）；外出集訓訓、比賽等服服從甲方的食食宿、交通安安排（第十項）。第三條生活活、工作條件件和健康保護護第一款規(guī)定甲方為為乙方提供清清潔、衛(wèi)生、舒舒適、便利的的住宿安排和和營養(yǎng)豐富的的飲食安排。這些從另一一個側面說明明生產(chǎn)資料等等由俱樂部負負擔。6.關于報酬是是否與勞動自自體相等價，隨隨付的所得稅稅扣除的有無無，生活保障障費以及退休休費制度的有有無等：該合同第

26、七條規(guī)規(guī)定了工資和和獎金，其中中第一款“甲、乙雙方方執(zhí)行中超委委員會制定的的中超俱樂樂部一線球隊隊工資獎勵管管理規(guī)定”；第二款“甲方每月向向乙方支付工工資 元（人民幣幣/美元），其其中達到國家家規(guī)定繳納個個人所得稅標標準的部分，由由甲方代扣代代繳個人收入入所得稅”；第三款“如乙方參賽賽場次、時間間或比率未能能達到甲方要要求時，甲方方有權適度核核減上述工資資，并將核減減辦法寫入（補補充協(xié)議）”；第四款“甲方按照比比賽性質、比比賽結果和乙乙方上場時間間、比賽表現(xiàn)現(xiàn)的不同，向向乙方支付比比賽獎金?！贝送庠摵贤谌龡l生活、工工作條件和健健康保護中的的第六款規(guī)定“甲方為乙方方提供乙方因因公傷病的治治療

27、安排及治治療費用和由由此產(chǎn)生的相相關費用”。第七款規(guī)定“甲方為乙方方提供乙方非非因公傷病的的治療安排及及治療費用（至至解約或合同同期滿），但但乙方因違法法、違紀、違違背社會公德德或其他過錯錯行為至使傷傷病的除外?！钡诎丝钜?guī)定“甲方為乙方本合同期內，辦理養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、大病保險及人身意外保險、住房公積金，或提供相應的金額由乙方自己辦理。”總之，上述合同同規(guī)定基本上上符合使用從從屬關系的判判斷標準，可可以據(jù)此認為為職業(yè)足球運運動員其與俱俱樂部簽訂的的工作合同是是勞動合同，是勞動法上的勞動者，受勞動法的保護。但是由于這類工作合同在貫徹實施中存在很多問題，特別是第6項“報酬是否與勞動自體相等價以及

28、社會保障”等問題在實踐中沒有按照工作合同的要求加以落實，甚至出現(xiàn)了“陰陽合同”，產(chǎn)生這些問題的原因主要有：一是上述合同以及其他類似的工作合同都是以適用勞動法為前置理念而比照勞動法制定的，實踐中遇到的難于貫徹實施的情形是因為在制定中對職業(yè)運動員特殊性質考慮的不夠充分造成的；另一方面，由于勞動法適用范圍狹窄，使有些應該納入勞動法保護的職業(yè)運動員被排除在勞動法保護范圍之外，造成理論與實踐的背離而無法加以實施；第三則是一些職業(yè)運動員如年薪極高的職業(yè)運動員本身就不屬于勞動者，不適用于勞動法，勉強的強制適用只能是本末倒置，適得其反，并不能達到保護這些運動員的目的。（四）邊際事例例的判斷需要注意的是，在在具

29、體判斷職職業(yè)運動員勞勞動者性時，有有許多難于判判斷的邊際事事例。比如職業(yè)運動動員與俱樂部部簽定了契約約，基于該契契約規(guī)定的比比賽時間、地地點、是否出出場等特定的的指示，職業(yè)業(yè)運動員是不不能加以拒絕絕的，但這不不是使用從屬屬性。應該說說，職業(yè)運動動員在比賽中中有很大的自自我調整、發(fā)發(fā)揮的余地，但但是如果俱樂樂部對職業(yè)運運動員行使關關于勞務給付付的內容的決決定和具體化化的指示，職職業(yè)運動員處處于服從這種種指示的勞動動者地位，則則可以認為存存在使用從屬屬關系，職業(yè)業(yè)運動員與俱俱樂部的契約約性質就是勞勞動契約。這這里，承諾的的自由的欠缺缺，使利用勞勞動力的自由由喪失到了一一定程度，這這種情況下勞勞動者

30、性質就就得到了肯定定。又如另外關于工工作時間、地地點的約束性性，這里涉及到到的問題實質質上是約束程程度（強度）的的問題。的確確，即使是承承包、委托，從從工作性質上上看，勞務提提供者也要服服從一定的時時間、場所上上的約束，比比如，為了適適應不同時間間和氣候條件件下比賽的需需要，職業(yè)運運動員只能在在特定的時間間和地點進行行訓練，這種種在一定的時時間、地點內被受受到約束，是工作作性質決定的的，約束的程程度并沒有達達到使所利用用勞動力的自自由的喪失。但但是，如果超超過了工作性性質上的約束束而達到了所所利用勞動力力的自由喪失失的程度，這這種約束就成成為勞動契約約的固有要素素，從而成為為肯定職業(yè)運運動員勞

31、動者者性質的重要要基準。再如關于工作中中具體的勞動動指揮，具體的勞務務指揮的性質質和強度，勞勞動契約與承承包、委托契契約理應不同同。首先與契契約的目的和和基本內容相相關的指示，在在承包、委托托的情況下，勞勞務提供者可可以不接受這這種指示，或或者雖然接受受，但沒有達達到使所利用用勞動力的自自由喪失的程程度；而在勞勞動契約的情情況下，這種種約束程度通通常是非常強強的。作為職職業(yè)運動員，如如果對違反自自己技術上的的想法的指示示不得已而服服從，且這種種狀況持續(xù)的的話，可以認認定這種約束束達到了使所所利用勞動力力的自由喪失失的程度，作作為勞動契約約的特征就比比較鮮明。（五）上述判斷斷基準的問題題點以上對

32、勞動者性性質的理論和和判斷要素進進行了闡述，由由于判斷要素素的多樣，而而且諸要素的的輕重以及相相互關系等也也不夠明確，所所以還存在很很多需要解決決的問題。1.訴訟時間過過長，缺乏客觀的的預測的可能能在判斷職業(yè)運動動員勞動者性性質時，采取取的要素十分分多樣，并且且還要進行綜綜合分析判斷斷，這容易導導致缺乏客觀觀的預測的可可能。同時訴訴訟時間過長長和訴訟費用用增加也成為為不可回避的的問題，這對對職業(yè)運動員員顯然是不利利的。比如22004年球球員謝暉向重重慶力帆足球球俱樂部討工工資一案 2002年12月29日，謝暉與力帆俱樂部簽訂球員工作合同，約定謝暉轉會至力帆俱樂部，并為其效力于2003年后半賽季

33、、2004年全年度賽季、2005年全年度賽季。力帆俱樂部向謝暉分階段支付薪金。后因力帆俱樂部終止了與謝暉的合約，因此雙方在薪金的支付問題上出現(xiàn)爭議。經(jīng)雙方多次協(xié)商末果，今年2月5日，謝暉向江北區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請進行勞動爭議仲裁，并得到受理。首次將足球運動員和俱樂部之間的工作合同糾紛視為勞動糾紛，意義重大。，重慶市江北北區(qū)勞動爭議議仲裁委員會會做出裁決，裁裁決原力帆足足球俱樂部應應該向謝暉給給付工資、補補償金、滯納納金等共計4400萬元。但原力帆足球俱樂部不服裁決，提起法律訴訟。盡管謝暉的律師一再表示“這起官司肯定能贏”，但謝暉考慮到訴訟程序復雜，時間過長，訴訟期間無法在中國足協(xié)注冊，無法

34、進行正常的訓練和比賽，職業(yè)能力和狀態(tài)難以保證，即便勝訴，擔心以后沒有哪個俱樂部會愿意接納他，今后的運動生涯可能就此葬送，無奈之下當年29歲的謝暉決定妥協(xié) 2002年12月29日，謝暉與力帆俱樂部簽訂球員工作合同，約定謝暉轉會至力帆俱樂部，并為其效力于2003年后半賽季、2004年全年度賽季、2005年全年度賽季。力帆俱樂部向謝暉分階段支付薪金。后因力帆俱樂部終止了與謝暉的合約，因此雙方在薪金的支付問題上出現(xiàn)爭議。經(jīng)雙方多次協(xié)商末果，今年2月5日，謝暉向江北區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請進行勞動爭議仲裁，并得到受理。首次將足球運動員和俱樂部之間的工作合同糾紛視為勞動糾紛，意義重大。維權斗爭超現(xiàn)實結尾

35、謝暉重慶力帆70萬私了2004年09月01日體壇周報?？梢姀穆殬I(yè)運動動員對自己的的法律地位、或或者自己的權權利義務的確確定來看，上上述判定方法法還是需要進進一步加以研研討的。不能回避由于個個案不同法院院的判斷迥異異，但是使用用從屬性的基基準和判斷方方法也是導致致預測結果困困難的要因，如如果我們重視視對那些與傳傳統(tǒng)勞動者相相類似者的保保護，重視對對使用從屬性性不太明確者者的保護，那那么如果不能能進行事前預預測，這種保保護的方向性性就不夠明確確。特別是即即使我們維持持判例、學說說的基本框架架，但涉及到到“勞動者”問題的職業(yè)業(yè)運動員可以以區(qū)分為哪些些類型，各種種類型又需要要制定哪些更更加明確的標標準

36、，這些都都需要進一步步加以研究。2.難于判斷指指揮命令的約約束性指揮命令的約束束性，即如果果承諾某些事事實就可以認認定是指揮監(jiān)監(jiān)督下的勞動動，而現(xiàn)實中中進行這種判判斷是非常困困難的。比如如職業(yè)運動員員對俱樂部的的工作指示，如如果對一定范范圍內的總體體上加以承諾諾，在此基礎礎上對個別具具體工作的承諾自由存存在制約，這這并不是指揮揮監(jiān)督關系的的肯定要素；另一方面，職職業(yè)運動員的的工作性質決決定了有一定定程度上的自自我決定空間間，即使沒有有大的方面的的指示，也不不能成為指揮揮監(jiān)督關系存存在的否定要要素?？傊?，職業(yè)運動動員這樣的非非典型勞動給給傳統(tǒng)的勞動動法帶來了許許多嶄新的課課題。特別是是如何確認勞

37、勞動關系，如如何制定判斷斷基準去判斷斷勞動者性質質，如何判斷斷邊際事例，都都成為需要研研究和加以解解決的法律課課題。四、我國職業(yè)運運動員適用勞勞動合同法的的幾個問題勞動合同法業(yè)業(yè)已實施，有有利于完善勞勞動合同制度度，明確勞動動合同雙方當當事人的權利利和義務，構構建和發(fā)展和和諧穩(wěn)定的勞勞動關系。但但是，面對紛紛繁復雜、變變化多樣的現(xiàn)現(xiàn)實社會，再再完善的法律律也不可能面面面俱到，勞勞動合同法亦亦不例外。其其中一個比較較突出的問題題，就是如何何處理勞動動合同法與與體育職業(yè)運運動的關系和和出現(xiàn)的矛盾盾。（一）工資問題題1994年足球球職業(yè)化改革革之初，頂級級球員月工資資只有30000元左右，加加上補貼

38、和獎獎金年收入也也不到10萬萬元。而到了了1998年年，每個俱樂樂部里年薪超超過百萬的球球員竟高達半半數(shù)。球員收收入非正常的的迅猛增長引引起了外界關關注。19999年，中國國足協(xié)第一次次發(fā)布了“限限薪令”，明明確規(guī)定球員員的月薪不能能超過1.22萬元，聯(lián)賽賽中勝一場的的獎金不得超超過40萬元元。這樣算來來球員的平均均年薪應該不不到60萬元元人民幣，但當時并未未得到實施。22002年年年底，足協(xié)重重提限薪令，但上有規(guī)定，下有對策，為了追逐或者挽留優(yōu)秀球員，各俱樂部還是想方設法施展金錢攻勢。有的俱樂部為了能夠使某優(yōu)秀球員加盟，不僅要支付高額的轉會費，還要付出一筆價格不菲的簽字費并承諾高額年薪。為了

39、讓球隊中的大腕順利簽約，很多俱樂部都和大牌隊員簽了兩份合同：一份上交足協(xié)，也就是符合規(guī)定的月薪封頂?shù)摹凹俸贤?；而雙方私下簽訂的那份真實合同往往年薪達到數(shù)十萬、上百萬。這就使整個職業(yè)聯(lián)賽球員收入基數(shù)不斷提高，球員們的工資收入也居高不下。另外難免為雙方埋下了糾紛的隱患，俱樂部不堪重負，屢屢以“賴賬”方式來逃脫巨額薪水，而被欠薪的運動員則一而再、再而三地走上“秋菊打官司”的道路。由于“真合同”經(jīng)過了球員、俱樂部的認可，并蓋章作實，亦屬于正式合同，俱樂部只執(zhí)行這份合同的條款并無不妥?！凹俸贤北旧碛捎谂c明面合同在條款上存在差異，這就需要認定哪份合同更為權威，但這時候需要球員舉證。但很關鍵的問題是，一

40、般這兩份合同涉及到的球員和俱樂部都是受益方，到了最后，還是會出現(xiàn)證人退縮、證據(jù)難尋的問題。與其“堵”，不如“疏”，2003年中國足協(xié)修改了“限薪令”中超俱樂部一線球隊工資獎金管理規(guī)定，不再對球員的個人收入做出明確的數(shù)額限制，而是轉而對俱樂部的工資總額加以限制：“每個俱樂部全年發(fā)放的工資、獎金總額不超過全年經(jīng)營收入的55”。中國足協(xié)認為，“55”是俱樂部盈利或虧損的臨界線，而這是足協(xié)在考察了國際職業(yè)足球俱樂部及職業(yè)體育發(fā)展的總體現(xiàn)實和平均數(shù)據(jù)后得出的結論。2006年，中國足協(xié)再次下發(fā)了關于限薪的文件，嚴格限定了球員的最高年薪不得超過100萬元人民幣。除了限薪以外，欠薪 比如最近的深圳市亞旅足球俱

41、樂部事件就是一例。2009年4月3日下午，標注為“（2009）粵聯(lián)律函字第09014號”的討薪律師函分別被送抵深圳市足球協(xié)會和深圳市亞旅足球俱樂部有限公司。函中稱，受到18位隊員以及8位俱樂部工作人員的委托，就欠付工資、獎金及訓練津貼一事寄出律師函。這26位委托人要求深足俱樂部和深圳足協(xié)在接到律師函15天之內付清欠薪，否則將繼續(xù)通過法律渠道予以追究。經(jīng)過統(tǒng)計，這28位深足員工共被拖欠360萬元的薪金，最多一人被拖欠410500元，最少一位被拖欠2400元。一位深足隊員昨天告訴晶報記者：“這筆欠薪包括2008賽季的一個月工資，以及全年比賽獎金和訓練津貼?！?009年2月，深圳足協(xié)已經(jīng)向球員出具了

42、加蓋公章的欠條。隊員說：“拿到欠條后，欠款至今仍被拖欠，已經(jīng)影響到正常的工作和生活，對于比賽發(fā)揮也造成不良影響。”既然是深足俱樂部的內部欠薪，為何還要牽涉主管部門？律師函中寫道：“球員與深圳市亞旅足球俱樂部有限公司（原名深圳市香雪上清飲足球俱樂部有限公司）簽訂了運動員工作合同，工作人員亦存在事實勞動關系。亞旅俱樂部因故自2008年2月28日開始將俱樂部事宜交由深圳市足球協(xié)會代管，球員和工作人員的工資、獎金及津貼亦于2008年3月開始由深圳市足球協(xié)會發(fā)放，但是一直被拖欠?！?比如最近的深圳市亞旅足球俱樂部事件就是一例。2009年4月3日下午，標注為“（2009）粵聯(lián)律函字第09014號”的討薪律

43、師函分別被送抵深圳市足球協(xié)會和深圳市亞旅足球俱樂部有限公司。函中稱，受到18位隊員以及8位俱樂部工作人員的委托，就欠付工資、獎金及訓練津貼一事寄出律師函。這26位委托人要求深足俱樂部和深圳足協(xié)在接到律師函15天之內付清欠薪，否則將繼續(xù)通過法律渠道予以追究。經(jīng)過統(tǒng)計，這28位深足員工共被拖欠360萬元的薪金，最多一人被拖欠410500元，最少一位被拖欠2400元。一位深足隊員昨天告訴晶報記者：“這筆欠薪包括2008賽季的一個月工資，以及全年比賽獎金和訓練津貼?！?009年2月，深圳足協(xié)已經(jīng)向球員出具了加蓋公章的欠條。隊員說：“拿到欠條后，欠款至今仍被拖欠，已經(jīng)影響到正常的工作和生活，對于比賽發(fā)揮

44、也造成不良影響?！奔热皇巧钭憔銟凡康膬炔壳沸剑瑸楹芜€要牽涉主管部門？律師函中寫道：“球員與深圳市亞旅足球俱樂部有限公司（原名深圳市香雪上清飲足球俱樂部有限公司）簽訂了運動員工作合同，工作人員亦存在事實勞動關系。亞旅俱樂部因故自2008年2月28日開始將俱樂部事宜交由深圳市足球協(xié)會代管，球員和工作人員的工資、獎金及津貼亦于2008年3月開始由深圳市足球協(xié)會發(fā)放，但是一直被拖欠?！?009年4月5日深圳新聞網(wǎng)深足球員發(fā)律師函討薪 限期15天發(fā)放360萬工資/20090405/n263212885.shtml。2009-09-04訪問。此外2009年6月24日天津泰達隊全隊罷訓，以極端的方式反對俱樂

45、部遲遲不給正式勞工合同以及拖欠月工資。“天津和其他俱樂部一樣，都是兩份合同，一份是給足協(xié)備案用的，不起作用；另一份是俱樂部和球員簽的正式合同，工資待遇實際上以這個為準?！庇兄槿烁嬖V記者，往年這么做都沒有問題，但今年受金融危機的影響比較大，又趕上泰達集團希望從上賽季的第四名打進前三名，所以，他們最初和隊員談的條件“非?？量獭薄Ｖ袊嗄陥?009年6月25日比如為了減少支出，有不少俱樂部給出球隊一個踮腳尖才勉強夠到的指標。一旦成績達不到指標，球員的薪水也將大打折扣。為了減少薪水支出，處于資方的俱樂部通常會在球員工作合同中加上一些附加條款，比如：出場率要達到80以上得到多少薪水，達不到一定標準就要

46、降薪。“維權之路陷阱重重 新法恐難改中超球員生存現(xiàn)狀”，CNET 科技資訊網(wǎng)2007-12-17。2009-09-04訪問勞動合同法第第三章第三十十條規(guī)定，用人單單位應當按照照勞動合同約約定和國家規(guī)規(guī)定，向勞動動者及時足額額支付勞動報報酬。用人單單位拖欠或者者未足額支付付勞動報酬的的，勞動者可可以依法向當當?shù)厝嗣穹ㄔ涸荷暾堉Ц读盍?，人民法院院應當依法發(fā)發(fā)出支付令。該法第四章第三十八條規(guī)定用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同的約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的，等等。第七章第八十五條規(guī)定，用人單位

47、有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償：逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。如果嚴格按照勞動合同法實施，欠薪球員可以依法向當?shù)胤ㄔ荷暾堉Ц读睿缶銟凡恐Ц秷蟪?。這個報酬可不僅僅指的工資，獎金是報酬中必不可少的一部分，如果在支付令期限內，俱樂部還未支付，那按照應付金額50到100加付。此外，如果職業(yè)運動員遇到這種情況，可以直接與俱樂部解約，不用承擔任何責任。球員個人的工資資數(shù)額是其自自身勞動力價價值的體現(xiàn)，高高水平球員理理應獲得更高高的工資，中中國足協(xié)在沒沒有任何客觀觀、合理依據(jù)據(jù)的情況下為為球員設置最最高

48、工資額是是對球員利益益的侵犯，也也是對俱樂部部之間在招募募優(yōu)秀球員上上的競爭的限限制。事實上，近近年來隨著俱俱樂部普遍采采取降薪措施施，不少職業(yè)業(yè)球員的收入入已經(jīng)難以維維持其生計。比比如在不少球球隊，年輕隊隊員或是替補補隊員的月工工資可能只有有兩三千元，最最低的只有11500元左左右（稅前）甚甚至更少。如如果打不上比比賽，即便是是球隊贏球了了，獎金也分分得很少（比比如只有5000元）。那那么，這些隊隊員的年收入入也只有不到到2萬元。由由于足球運動動員的運動壽壽命有限，再再加上不可避避免可能會遇遇到傷病等原原因，因此在在中國足壇，大大部分隊員還還是有后顧之之憂的。如果果中國足協(xié)如如果有朝一日日對

49、球員工資資的下限做出出規(guī)定，那么么該規(guī)定將有有助于保障低低收入球員的的利益，筆者者認為這才符符合勞動法保保護勞動者的的宗旨。參見參見東方體育日報,2006-1-12（二）轉會問題題 按照中國足球球協(xié)會運動員員身份及轉會會規(guī)定，中中國職業(yè)球員員與原國內俱俱樂部合同到到期后，即便便未與原俱樂樂部簽訂新工工作合同，330個月以內內的所有權仍仍隸屬原俱樂樂部或者所在在地會員協(xié)會會。也就是說說，即便是已已經(jīng)被原俱樂樂部拒絕續(xù)簽簽合同，但球球員不經(jīng)同意意仍不能代表表其他俱樂部部踢球。職業(yè)業(yè)球員原本就就是吃青春飯飯的，職業(yè)生生涯最多也就就是十幾年時時間，用300個月的時間間換取自由身身，這個代價價幾乎是任何

50、何人都不敢付付出的。也正正是“30個月保保護期”這個土政策策給了俱樂部部尚方寶劍，令令球員在同俱俱樂部的博弈弈中處于絕對對弱勢地位。國際足聯(lián)的球球員身份與轉轉會規(guī)則中中有明確規(guī)定定：“一名職業(yè)運運動員在與其其現(xiàn)簽約的俱俱樂部的合同同結束、或將將在6個月內內到期的前提提下，可以自自由地與另一一家俱樂部簽簽約”，即博斯曼法法則當年，國際足聯(lián)這項保護球員利益條款的誕生是因為一位歐洲球員讓馬克博斯曼的不懈努力。博斯曼曾是比利時乙級聯(lián)賽列日隊的一名普通隊員。1990年合同到期時，他打算轉會到法國的敦刻爾克隊，但敦刻爾克隊給不出列日隊所需的轉會費，所以未被放行。由于博斯曼不再是列日隊球員，而且又無法去別的

51、俱樂部踢球，為此收入大為減少，職業(yè)生涯也很快走到了盡頭。面對這種不公平的遭遇，博斯曼將列日隊告上法庭。經(jīng)過長期艱苦的訴訟，博斯曼最終贏得官司。1995年12月15日歐盟法院裁決：博斯曼及歐盟的所有球員在合約期滿后，可在歐盟成員國內自由轉會。這就是國際足壇赫赫有名的博斯曼法案。，這是國際足足聯(lián)給予世界界各地球員的的“尚方寶劍”。依靠博斯曼曼法則，周海海濱自由轉會會成功，這暴露出中國國足球“土政政策”的落伍伍和故步自封封。而且，周周海濱成功轉轉會直擊中國國足球轉會制制度的要害，很很有可能讓過過去那種不合合理的“包身制”當年，國際足聯(lián)這項保護球員利益條款的誕生是因為一位歐洲球員讓馬克博斯曼的不懈努力

52、。博斯曼曾是比利時乙級聯(lián)賽列日隊的一名普通隊員。1990年合同到期時，他打算轉會到法國的敦刻爾克隊，但敦刻爾克隊給不出列日隊所需的轉會費，所以未被放行。由于博斯曼不再是列日隊球員，而且又無法去別的俱樂部踢球，為此收入大為減少，職業(yè)生涯也很快走到了盡頭。面對這種不公平的遭遇，博斯曼將列日隊告上法庭。經(jīng)過長期艱苦的訴訟，博斯曼最終贏得官司。1995年12月15日歐盟法院裁決：博斯曼及歐盟的所有球員在合約期滿后，可在歐盟成員國內自由轉會。這就是國際足壇赫赫有名的博斯曼法案。中國聯(lián)賽歷史上不乏因為“限制30個月”的規(guī)則而跟俱樂部鬧翻的先例，早的如鄧樂軍一怒之下從山東魯能退役，30個月后才恢復自由身，但

53、那時他已經(jīng)無心戀戰(zhàn)綠茵場，轉向高爾夫球；近的也有張效瑞，因為與俱樂部的糾紛遠走津門，如今只能在乙級聯(lián)賽棲身。還有知名球員陳濤，多年前他也曾為自由身而戰(zhàn)斗過。當年陳濤、張烈等幾名沈陽球員就曾被俱樂部開出了“5年 低薪”的合同，陳濤等球員一度拒絕簽約，但最終無球可踢的悲慘處境迫使陳濤選擇了妥協(xié)，簽下了這份相當于賣身契的合約，而幾名拒不妥協(xié)的隊友則最終無法轉會，被迫選擇退役。面對無視球員利益的土政策，甚至連郝海東也發(fā)出了“中國球員地位不如民工”的憤慨，遙想當年，烏拉圭的佩納羅爾還曾看上當時效力于八一的郝海東，郝海東正是因此中國轉會政策的禁錮錯失了留洋的最好機會，那時候中國球員尚不知留洋是什么滋味。從

54、目前的情況來來看，似乎只只有國際轉會會才能讓中國國球員享受自自由之身，但但很多球員已已經(jīng)想出了“曲線救國”之策。只要要利用國際自自由轉會規(guī)則則，讓自己“出口轉內銷銷”，國內俱樂樂部同樣可以以受益于自由由轉會，從中中避免高額的的轉會費。以400萬元身價轉會到天津的王新欣為例，其實他與遼足的合同已經(jīng)到期，是一名自由球員。按照國內轉會規(guī)矩，天津俱樂部必須支付給遼足一大筆轉會費。但如果天津方面可以找到一家合適的國外俱樂部，按照國際足聯(lián)的自由轉會規(guī)則簽下王新欣，隨后再以零身價將其轉會到天津，那么就可以因此省去400萬元的高價了。 如此推廣開開來，那么國國內轉會市場場也不存在所所謂的包身限限制，一切球球員

55、都可以享享受到自由轉轉會的政策，那那么俱樂部對對球員的控制制和所謂300個月所有權權的枷鎖也將將不復存在。以400萬元身價轉會到天津的王新欣為例，其實他與遼足的合同已經(jīng)到期，是一名自由球員。按照國內轉會規(guī)矩，天津俱樂部必須支付給遼足一大筆轉會費。但如果天津方面可以找到一家合適的國外俱樂部，按照國際足聯(lián)的自由轉會規(guī)則簽下王新欣，隨后再以零身價將其轉會到天津，那么就可以因此省去400萬元的高價了。在“周海濱轉會會”事件的影響響下，日前中中國足協(xié)已經(jīng)經(jīng)開始積極考考慮轉會制度度改革問題。2009年2月12日，在中國足協(xié)召開的2009賽季中超俱樂部峰會上，“自由轉會制度”便成為熱議的焦點。對于新的轉會制

56、度何時出臺，是否全面實施與國際接軌的自由轉會制，足協(xié)表示，還要在各俱樂部和地方足協(xié)進行廣泛的調研之后再作定奪。不過，種種跡象已經(jīng)表明，轉會新政呼之欲出。根據(jù)勞動合同同法第四章章第三十七條條規(guī)定，勞動者者提前三十日日以書面形式式通知用人單單位，可以解解除勞動合同同。也就是說說，與俱樂部部建立勞動關關系的職業(yè)運運動員，遇有有不滿意現(xiàn)有有俱樂部情形形，只要書面面通知俱樂部部，便可在330日后與俱俱樂部解除勞勞動合同，轉轉而投向條件件更加優(yōu)越的的俱樂部。對對花費了高額額轉會費引進進球員的原俱俱樂部而言，僅僅一紙通知就就能解除勞動動合同，有失失公允；另一一方面，勞勞動合同法第七章第九十一條還規(guī)定“用人單

57、位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。中超金德隊球員陳濤與俱樂部合同到2009年底，2007年夏，意甲熱那亞隊希望以分期付款方式，支付給金德120萬歐元（金德要求的價格），實現(xiàn)陳濤加盟的想法，被金德拒絕，后者希望一次性付清。2007年12月，陳濤希望轉會到其他中超俱樂部，請求俱樂部將其掛牌，遭拒絕。陳濤稱準備退役。作為特殊行業(yè)，以30日之前通知用人單位的方式解除合同，顯然是不合適的。轉會期是解除合同和簽訂新合同的合理時間段（如果是中外轉會，則兩個轉會期都可遵照），金德俱樂部要求損失賠償也是合情合理的，是否屬“漫天要價”需要相關勞動

58、仲裁部門確定。但陳濤希望轉會，俱樂部拒絕為其上榜，應屬于違法。至于勞動合同法中規(guī)定的違約金，數(shù)額限于用人單位提供的培訓費用，不可與轉會費同日而語，起不到限制轉會、穩(wěn)定勞動關系的作用。如此發(fā)展的話，必將導致運動員的頻繁轉會，嚴重阻礙體育事業(yè)的發(fā)展，這顯然不是勞動合同法所期望的。面對職業(yè)運動員員轉會，勞勞動合同法無無可奈何。一一方面，勞勞動合同法未未對運動員轉轉會制度做出出特殊規(guī)定，職職業(yè)運動員轉轉會應該適用用現(xiàn)有合同解解除制度；另另一方面，依依現(xiàn)有勞動合合同解除制度度，將導致運運動員頻繁轉轉會，不利于于和諧勞動關關系的建立和和體育事業(yè)的的健康發(fā)展。筆者認為，在勞動合同法沒有對體育運動職業(yè)做出特殊

59、規(guī)定的情形下，可以參照國外相關對定，允許運動員和俱樂部在簽訂勞動合同時約定違約金（以運動員工資和服務期限為依據(jù)）。這樣，既有利于維護運動員作為勞動者的合法權益，保障其合法的解除合同權利，也有利于維護俱樂部的合法權益，保障我國體育事業(yè)的健康發(fā)展。（三）加大對職職業(yè)運動員保護的的新的工作合合同2008年新的的中超足球球俱樂部運動動員工作合同同嚴格參照照勞動法以以及勞動合合同法，加加大了對足球球運動員權益益的保護力度度。中超委員員會秘書長郎郎效農(nóng)認為，新合同同重點可以用用“不試用、不不侵權、要安安置”這9個個字來概括。他特別指出一個球員在一家俱樂部連續(xù)效力超過10年的情況確實存在，因此新合同規(guī)定，俱

60、樂部應在該球員退役后妥善安排其工作；第二是新合同中不再規(guī)定試用期這一概念，不允許出現(xiàn)試用情況；肖像權對職業(yè)球員而言又是一個比較現(xiàn)實的權益，因此新中超球員合同對此進行了特別規(guī)定除社會公益活動、聯(lián)賽推廣需要外，俱樂部方面如果利用球員肖像進行商業(yè)開發(fā)，就必須與球員額外簽署肖像權方面的合同?！毙潞贤€規(guī)定，中中超俱樂部必必須給球員購購買養(yǎng)老保險險、失業(yè)保險險、人身意外外保險、大病病醫(yī)療保險并并交住房公積積金。針對俱俱樂部拖欠球球員工資等情況，更是是下了“重手手”到新新一年注冊截截止前，各俱俱樂部必須妥妥善解決業(yè)已已存在的勞資資糾紛，否則則足協(xié)將不給給該俱樂部注注冊。勞動合同法第十七條規(guī)定：“用人單位與