法律盡職調查工作指引

1、法律盡責檢查工作引導目錄第一章總則2第二章檢查資料與檢查方法3第三章盡責檢查的基安分類和工作程序5第四章盡責檢查的內容和基本要求6第五章存檔14附表151第一章總則第一條【目的與性質】為指導各子公司法律工作人員正確參加公司重要投資事項，確實做好法律盡責檢查工作，依照*公司法律工作基本規(guī)程和*公司總法律顧問管理暫行方法的有關規(guī)定，聯合公司投資工作實質，擬訂本引導。本引導系為向各子公司有關人員供給法律盡責檢查工作方面的指導，以便于對各子公司有關人員的法律盡責檢查工作進行評論，并不是強迫性規(guī)定，各子公司可依據詳細事項的狀況參照履行。第二條【定義】本引導所稱法律盡責檢查，是指公司擬進行投資項目，如合資

2、、重組、并購、重要財產購買等，要求法律工作人員對有關方（以下簡稱“被檢查方”）的有關資料、文件、信息等從法律角度進行剖析和判斷，并做出盡責檢查報告。第三條【作用】法律盡責檢查主要有以下作用：1）幫助公司認識被檢查方狀況，用于判斷擬進行的投資項目能否具備深入洽商的可能性；2）幫助公司決定能否調整該投資項目的價錢以及確立調整價錢的幅度；3）幫助公司依照現真相況進一步合理、合法地調整投資項目有關合同的條款、構造以及決定投資項目達成的時間表；4）幫助公司更為正確地確立該投資項目達成的前提條件和達成后的義務；25）幫助被檢查方為促進投資項目基本實現而盡早采納需要的挽救舉措或幫助公司在有關協議中增添被檢查

3、方的陳說和保證條款。第四條【責任】各子公司有關人員在進行法律盡責檢查工作時，應該擁有盡責、盡責的態(tài)度，全面仔細地達成盡責檢查工作，且應該在檢查過程中注意保密。第二章檢查資料與檢查方法第五條【檢查資料】檢查資料是指與檢查有關的，反應被檢查方狀況的文件、資料、信息、數據和檔案等，在盡責檢查中，檢查資料包含但不限于以下幾類：1）由被檢查方供給的書面資料；2）從第三方調取的書面資料；3）被檢查方做出的書面陳說；4）從其余中介機構獲取的書面資料；5）檢查人員關于各種口頭陳說的記錄或許錄音；6）檢查人員關于現場檢查的記錄。第六條【獨立檢查】獨立檢查是指檢查人員從被檢查方以外的第三方獲取有關檢查資料的檢查方

4、式。獨立檢查應該盡量從第三方處獲取書面檢查資料，若沒法獲取書面資料的，應該對第三方的檢查答復進行詳盡記錄。一般采納獨立檢查的內容包含以下：（1）自工商行政管理機關調取被檢查方的工商檔案；32）自房子、土地管理機關調取被檢查方的房地產登記檔案；3）自銀行調取被檢查方的貸款擔保狀況；4）自勞動管理機關調取被檢查方的社保繳納狀況。第七條【書面檢查】書面檢查是指檢查人員從被檢查方處獲取書面檢查資料的檢查方式。檢查人員獲取書面資料復印件的，應該與原件核對，并要求被檢查方署名、蓋印確認。第八條【咨詢檢查】咨詢檢查是指檢查人員就有關事項咨詢被檢查方，并由被檢查方做出答復的檢查方式。咨詢檢查應該盡量采納書面形

5、式，并要求被檢查方蓋印或署名確認。咨詢檢查亦可采納傳真、電子郵件等方式。咨詢檢查若采納口頭形式的，檢查人員應該對口頭溝經過程進行詳盡記錄，有條件的，應該進行錄音。第九條【現場檢查】現場檢查是指檢查人員關于檢查波及的不動產、動產等有形財產、運作系統進行察看以確認、核實有關事實?，F場檢查應該制作詳盡的檢查記錄。關于檢查波及的不動產、動產、運轉系統等可采納現場檢查方式。第十條【間接檢查】間接檢查是指檢查人員從公司邀請的其余參加檢查的中介機構（會計師事務所、評估事務所等）獲取檢查資料的檢查方式。只有在獲取書面檢查資料時能夠采納間接檢查的方式。檢查人員一定確認該等書面檢查資料的根源以及能否與原件核對一致

6、。第十一條【檢查方式的采納】檢查人員可依據實質狀況運用不一樣的檢查方式，可是在可能的狀況下應該第一采納獨立檢查方式進行檢查，其次應該4以書面檢查和現場檢查為主，間接檢查為輔，盡量減少采納咨詢檢查。第三章盡責檢查的基安分類和工作程序第十二條【基安分類】以盡責檢查的主要內容為標準，盡責檢查可分為基本狀況檢查、財產狀況檢查、業(yè)務狀況檢查、特別事項檢查四種基本種類。第十三條【確立范圍】展開檢查工作前，檢查人員應該向投資項目的負責人員認識投資項目的基本內容以及被檢查方的基本狀況，依此確立檢查范圍。檢查人員應該依照慎重的原則確立檢查范圍，保證檢查范圍能夠知足投資項目的需要。第十四條【制定檢查方案】檢查人員

7、應該依據檢查范圍制定檢查方案，檢查方案起碼包含以下內容：1）所需要的檢查資料的初步范圍；2）各種檢查資料的根源；3）現場工作的估計時間與工作安排；4）現場工作的人員安排。第十五條【先期書面檢查】檢查人員應該依據檢查方案，制作書面檢查函及書面檢查資料要求清單，以適合的方式提交被檢查方，便于被檢查方進行先期準備。第十六條【初步檢查】檢查人員依據檢查方案，進行獨立檢查、現場檢查，采集書面檢查資料，并依據需要展開間接檢查與咨詢檢查。檢查人員應該實時對換查所獲取的資料進行初步的整理與剖析，梳理5發(fā)現的問題。第十七條【增補檢查】檢查人員關于初步檢查發(fā)現的問題進行充分的剖析與議論，制定簡單的增補檢查方案，并

8、實時展開增補檢查。關于較為復雜，難以梳理的問題，能夠進行多次增補檢查，亦能夠經過適合的方式在資料整理階段以及報告撰寫階段再次進行增補檢查。第十八條【資料整理】檢查人員應該對獲取的資料進行適合的整理，整理的方式包含但不限于：1）制作清單表格；2）制作框圖圖表；3）關于單個法律問題的研究剖析等。整理資料所制作的文件作為撰寫報告的素材，亦作為工作稿本用于存檔。第十九條【撰寫報告】檢查人員應該依據要求撰寫盡責檢查報告。檢查報告應該層層遞進，段落清楚，行文簡短，突出重點。檢查報告的基本構造是列舉檢查資料確立有關事實，引用合用的法律進行剖析與論證，針對從事的投資項目，說明此中可能存在的法律風險以及對擬從事

9、的投資項目的影響，并提出相應的解決方案或建議。第四章盡責檢查的內容和基本要求第二十條【基本狀況檢查】基本狀況檢查主要由四個方面構成，包含：1）公司主體；2）股東（實質控制人）與股權；3）公司治理；4）訴訟、仲裁、行政處分及其余。（一）公司主體6對公司主體的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司基本狀況，確認公司能否合法存續(xù)；公司性質，確認公司性質能否切合商業(yè)計劃；公司建立狀況，確認公司能否合法建立，確認各種作為出資的財產能否達成了出資手續(xù)；公司能否發(fā)生過公司改制，確認改制的合法性，剖析改制能否存在遺留問題；公司注冊資本改動狀況，確認注冊資本改動的合法性，各種作為出資的財產能否達成了出資手

10、續(xù)；公司能否發(fā)生過股權改動，確認股權改動的合法性，確認股權改動能否已經達成，歷次股權改動與當前股東持股比率能否符合；公司能否存在全資或控股子公司、參股公司等對外投資或許分公司平分支機構，確認能否將此等公司或分支機構歸入檢查范圍；各子公司與分支機構的性質，確認公司對這些子公司與分支機構所擔當的義務；公司所投資的各子公司的公司治理狀況，確認公司對各子公司法律上的控制力，剖析該等控制力實質履行的狀況。對公司主體檢查所需檢查資料以及資料根源見附表1。（二）股東（實質控制人）與股權對本部分的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司的各個股東（包含倡始人）的基本狀況，確認公司股東（包含倡始人）能否為合

11、法持股主體；7各股東獲取股權的方式，確認股權擁有能否合法；股東與公司之間能否存在直接或許間接債權債務關系，剖析此類債權債務關系能否正常，確認能否存在抽逃出資或許股東占款的情況；各股東與公司之間能否存在擔保關系，此等關系能否正常，能否影響商業(yè)計劃；能否存在代持股、信托持股、托管持股、工會持股等狀況，剖析此等持股狀況能否合法，確認股權的實質權益人或許實質控制人；各股東（實質控制人）之間的關系，能否存在一致行感人，剖析各個股東（實質控制人）之間的影響力；各股東（實質控制人）能否存在其余公司或許參加其余經營活動，剖析該等經營活動能否與公司自己有關（包含產生關系交易或許產生同業(yè)競爭）；各股東（實質控制人

12、）所擁有的股權能否存在表決權受限、分成權受限等狀況，剖析所擁有股權的實質權益以及實現方式；能否存在質押、查封、轉讓限制或許其余關于股權轉讓以及股權權利實現的權益限制狀況。對股東與股權的檢查所需檢查資料及資料根源見附表2。（三）公司治理對本部分的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司治理構造，公司董事會、監(jiān)事會、高級管理人員、總經理辦公會的權限范圍，公司能否依據公司法的規(guī)定成立了現代公司治理機8構；公司董事會、監(jiān)事會、高級管理人員、總經理辦公會的構成及人員基本狀況，該等人員能否切合法定任職資格；董事會、監(jiān)事會成員在公司內擔當的職務，剖析公司的實質治理格局；董事會、監(jiān)事會、總經理辦公會在公司

13、重要事項決策過程中的作用，公司的治理構造能否運轉正常；公司董事會、監(jiān)事會及高管人員、總經理辦公會成員能否直接或許間接擁有或許參加其余公司或其余經營活動，該等經營活動能否與公司有關（包含產生關系交易或許產生同業(yè)競爭）。對公司治理檢查所需檢查資料以及資料根源見附表3。（四）訴訟、仲裁、行政處分及其余對本部分的檢查，需完好檢查以下事實并進行剖析判斷：公司能否存在未了卻的訴訟、仲裁事項，對公司可能造成的影響；公司主要股東、董事、監(jiān)事、高管能否存在未認識的訴訟、仲裁事項，對公司可能造成的影響；過去三年中對公司、股東、董事、監(jiān)事、高管能否存內行政處分，行政處分結果，對公司可能造成的影響；公司在過去三年中能

14、否發(fā)生過知識產權、勞動安全、環(huán)境保護、產質量量和人身權等方面的侵權事項，該等事項發(fā)生的可能性，對公司可能造成的影響；公司能否存在潛伏的糾葛事項，糾葛進入司法程序的可能性及對企9業(yè)的影響；公司能否存在被行政機關警示的事項，該事項能否可能演化為行政處分。訴訟、仲裁、行政處分檢查所需檢查資料以及資料根源見附表4。第二十一條【財產狀況檢查】財產狀況檢查主要由四個方面構成，包含：1）主要財產（房地與車輛）；2）知識產權與無形財產；3）主要債務與擔保；4）在建工程。（一）主要財產（房產、車輛）對主要財產的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司所擁有的各種房地產，獲取權屬證明，確認其產權證能否齊備，現

15、場認識房子與土地的對應狀況，剖析能否存在房地權益分別、房地證照缺失等特別狀況；公司能否存在劃撥用地、科研用地、集體用地、農用地等特別用地，此類用地能否會對商業(yè)計劃造成影響；公司房地產能否存在抵押、查封等權益限制，能否有轉讓協議、使用協議、入園協議等權益限制協議；對照公司賬目，認識能否存在已經入賬可是沒有權屬證明，能否存在實質權益人與名義權益人不一致等狀況，確認公司未獲取權證的原由；當前公司房地產的使用狀況，使用能否合法有效，該等使用關于商業(yè)計劃的影響；公司租借使用房產的狀況，剖析其可能遇到的影響；10公司車輛證照登記狀況，車輛能否存在抵押、查封、預轉讓等權益限制；對照公司固定財產賬目，剖析公司

16、關于車輛的管理能否存在賬實不符、私車公用、公車私用等狀況。對主要財產檢查所需檢查資料以及資料根源見附表5。（二）知識產權與無形財產對知識產權與無形財產的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司的版權、商標權、專利權等，上述權益能否存在質押、查封、使用允許、使用限制等權益限制，權益限制對商業(yè)計劃的影響；公司能否有非專利技術及其保護，剖析該專利技術權益上的穩(wěn)固性；公司使用的版權、商標權、專利權等能否獲取合法受權；公司商業(yè)奧密保護狀況，公司商業(yè)奧密的范圍及保護程度；公司能否有特許經營、特別受權、行政受權等權益，認識該等權益的詳盡內容，本次商業(yè)計劃能否對該等權益產生影響。對知識產權和無形財產的檢查

17、所需檢查資料以及資料根源見附表6。（三）主要債務與擔保對主要債務與擔保的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司獲取銀行貸款的狀況，供給擔保的狀況，該等狀況與公司賬務記錄能否符合；公司從其余渠道獲取資本的狀況及其合法性；公司對外擔保、借錢的狀況，該等借錢與擔保的合法性及風險；公司能否存在股東借錢、員工集資等狀況；11公司其余應收、對付對應的合同狀況，剖析能否有非正常債權債務。對債務與擔保的檢查所需檢查資料以及資料根源見附表7。（四）在建工程對本部分的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：在建工程進展狀況，查問建設工程同意文件，能否存在違規(guī)用地、違規(guī)建設的狀況；在建工程權屬狀況，查問工程權

18、屬文件，剖析在建工程的權屬以及竣工后的權屬分派，能否存在聯合建設、聯合開發(fā)的狀況，建成后能否需要分派給其余方；在建工程所有有關招招標狀況，查問招招標文件以及簽署的有關合同，剖析所有項目的合同簽署過程能否切合法律規(guī)定，剖析合同內容能否對被檢查單位存在風險；在建工程資本根源狀況，認識能否存在抵押等狀況并進行風險剖析。本部分檢查所需檢查資料以及資料根源見附表8。第二十二條【業(yè)務狀況檢查】業(yè)務狀況檢查是指對被檢核對象業(yè)務活動中所存在的法律問題進行的檢查，目的在于揭露被檢核對象業(yè)務活動中的法律風險。依據被檢核對象的業(yè)態(tài)不一樣業(yè)務檢查的重點也有不一樣，下邊以分銷業(yè)態(tài)檢查為例進行簡要說明。對本部分的檢查，需

19、完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司分銷業(yè)務的經營業(yè)態(tài)，確認各樣分銷業(yè)務所占的比重；公司經銷的主要產品以及對應的供給商狀況，能否存在關于產品與供給商的依靠；12公司主要經營的產品能否有長久采買供給的協議及隸屬的協議，剖析該等產品供給在法律上的穩(wěn)固性；公司對供給商能否供給較為特其余服務內容，剖析該等服務的合法性；公司關于供給商的付款狀況，能否存在異樣支付狀況；主要供給商能否與公司股東、董事、高管存在關系關系；公司主要的客戶散布，各樣客戶所占銷售比重；公司主要客戶與公司之間的合約關系，剖析其穩(wěn)固性；公司與醫(yī)院客戶之間的法律關系，剖析其合法性；公司與客戶能否存在特別商定，剖析其合法性；公司的主要應收

20、賬款，對照剖析主要客戶進行剖析，剖析應收賬款的合理性。本部分檢查所需檢查資料以及資料根源見附表9。第二十三條【特別事項檢查】特別事項檢查是指法律工作人員依據被檢查對象的特別狀況以及檢查的特別安排而進行的檢查，主要包含勞動用工調查。對本部分的檢查，需完好檢查以下事實并加以剖析判斷：公司員工規(guī)模，確認與公司成立勞動關系的人數；勞動合同簽署狀況及其合法性；公司的特別用工形式，能否存在差遣用工的狀況，差遣用工的合法性；公司員工社保繳納狀況，公司能否按規(guī)定繳納社保；13公司勞動管理制度，能否成立了齊備的勞動用工管理制度；公司能否存在改制的狀況，剖析改制過程中所波及的員工工齡買斷、身份變換等問題能否解決；

21、公司對離退休員工能否擔當了除社保外的其余花費；公司員工福利狀況，能否存在拖欠員工薪資的狀況。本部分檢查所需檢查資料以及資料根源見附表10。第五章存檔第二十四條【存檔】各子公司法律事務機構在出具正式檢查報告后，應該對有關的檢查資料、工作稿本、工作記錄、來往信函等進行妥當存檔。書面存檔應由各子公司法律事務機構或許檔案室保存。14附表附表1：對公司主體檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證、稅務登記證、國有產被檢查人供給但需核實權登記證、藥品經營允許證、藥品生產允許證等公司主體證照公司建立登記申請書、驗資報告、股東會決策、名工商調檔稱預同意通知書等公司建立文件公司自建立到現在

22、，名稱、性質、隸屬關系、注冊資工商調檔本、股本構造歷次改動狀況的說明，及有關文件資料（批文、協議、決策、章程、驗資報告等）公司上一年年檢報告工商調檔公司上一年審計報告、過去三年中的清產核資報告被檢查人供給公司現行有效的章程及章程修正案工商調檔各子公司及分支機構清單被檢查人供給各子公司營業(yè)執(zhí)照等主體證照以及現行有效章程工商調檔/被檢查人供給以及章程修正案15說明：本部分檢查資料在特別狀況下沒法從工商行政管理部門調取的，可要求由被檢查人供給，但此時檢查需要特別注意各項資料之間的連接與相互印證。附表2：對股東與股權的檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源公司當前的股權構造工商調檔公司股權質押、凍結、

23、查封等權益限制登記工商調檔股權質押協議、凍結查封裁定及其余權益限制法律被檢查人供給/工商查問文件各股東（倡始人）或許實質控制人的營業(yè)執(zhí)照（身工商調檔/被檢查人供給份證明）、股東的公司章程公司各股東間關系說明、公司實質控制人說明被檢查人陳說公司各股東、實質控制人之間與公司有關的協議被檢查人供給公司股權的代持股、信托持股、拜托持股等波及實被檢查人供給際股東權益的協議各股東、實質控制人所投資或許參加的其余公司或被檢查人陳說所從事的其余事業(yè)的說明公司與股東、實質控制人之間的債權債務清單，債被檢查人供給權債務形成的合同過去三年中公司與股東、實質控制人之間的交易往被檢查人供給/被檢查人陳16來記錄以及有關

24、合同述公司與股東、實質控制人之間擔保與被擔保關系說被檢查人供給明，擔保與被擔保合同說明1：本部分檢查資料在特別狀況下沒法從工商行政管理部門調取的，可要求由被檢查人供給，但此時檢查需要特別注意各項資料之間的連接與相互印證。說明2：本部分檢查資料需特別注意被檢查人陳說的根源，注意被檢查人陳說內容與其余客觀憑證的相互印證，特別注意被檢查人身份，盡量選擇股東（實質控制人）自己認識狀況。17附表3：對公司治理檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源董事會、監(jiān)事會、總經理辦公會、公司高管人員名被檢查人供給單、簡歷公司股東會、董事會、監(jiān)事會、總經理辦公會議事被檢查人供給/工商查問章規(guī)則程公司內部組織架構圖被檢

25、查人供給公司主要內部規(guī)章制度被檢查人供給公司近三年來重要事項的董事會、總經理辦公會決被檢查人供給議或會議紀要、記錄公司董事會、監(jiān)事會、高管人員所投資或許參加的被檢查人陳說其余公司或所從事的其余事業(yè)的說明公司與董事會、監(jiān)事會及高管人員之間的債權債務被檢查人供給清單，債權債務形成的合同過去三年中公司與董事會、監(jiān)事會及高管人員之間被檢查人供給/被檢查人陳的交易來往記錄以及有關合同陳說明：本部分檢查資料需特別注意被檢查人陳說的根源，注意被檢查人陳說內容與其余客觀憑證的18相互印證，特別注意被檢查人身份，盡量選擇股東（實質控制人）自己認識狀況。附表4：訴訟、仲裁、行政處分檢查所需檢查資料以及資料根源表資

26、料根源公司所有未決訴訟、仲裁的有關法律文件以及當前被檢查人供給進展狀況說明主要股東、董事、監(jiān)事、高管所有未決訴訟、仲裁被檢查人供給的有關法律文件以及當行進展狀況說明過去三年行政處分決定書以及履行狀況說明被檢查人供給/陳說公司過去三年侵權行為狀況說明以及有關法律文被檢查人供給/陳說件公司潛伏糾葛事項說明被檢查人陳說公司潛伏行政處分事項說明被檢查人陳說19附表5：對主要財產檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源公司土地使用權證、房子所有權證被檢查人供給/管理機關查問核實土地使用權出讓合同、房子買賣合同、房子預售被檢查人供給合同樣房產土地抵押合同、他項權益證書被檢查人供給房產土地權益以及權益限制登記

27、房產局調檔公司賬目中的固定財產清單、無形財產清單被檢查人供給房子代擁有協議、房子預轉讓協議被檢查人供給房子土地使用狀況說明現場檢查/被檢查人陳說房子土地產證瑕疵狀況說明被檢查人陳說房子土地賬實不符狀況說明被檢查人陳說房子出租合同、租借合同被檢查人供給房子出租登記、租借登記房產局調檔租借房子房地產權證及房地產登記被檢查人供給/房產局調檔出租、租借房子實質使用狀況說明現場檢查/被檢查人陳說20車輛購買合同及發(fā)票被檢查人供給車輛清單及車輛行駛證被檢查人供給車輛登記狀況車管所調檔車輛使用狀況說明被檢查人陳說車輛抵押、預轉讓等事項的法律文件被檢查人供給車輛賬實不符、私車公用、公車私用等狀況說明被檢查人陳

28、說21附表6：對知識產權和無形財產的檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源商標權、版權、專利權證書以及申請文件等被檢查人供給/管理部門調檔商標權、版權、專利權的質押、查封等法律文件被檢查人供給/管理部門調檔商標權、版權、專利權等受權使用合同被檢查人供給非專利技術、特許經營權、行政允許權等其余無形被檢查人供給/被檢查人呢財產的狀況說明以及權屬文件陳說公司商業(yè)奧密保護制度以及運轉狀況被檢查人供給/現場檢查22附表7：對債務與擔保的檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源貸款合同、擔保合同被檢查人供給公司基本信譽信息報告銀行檢查銀行對賬單銀行檢查/會計師供給股東借錢狀況與借錢合同被檢查人供給/陳說員工集資清單、決策、合同以及履行狀況說明被檢查人供給/陳說公司其余借錢與對外擔保合同被檢查人供給公司其余應收、對付明細表被檢查人供給23附表8：對在建工程檢查所需檢查資料以及資料根源表資料根源入園協議及近似與園區(qū)簽署的開發(fā)協議被檢查人供給土地使用權出讓合同及土地使用權證被檢查人供給建設規(guī)劃重點批復及建設用地規(guī)劃允許證被檢查人供給項目立項批復、項目環(huán)評批復被檢查