基礎(chǔ)班全75講講義

1、第四單元公司的設(shè)立考點(diǎn) 2：訂立公司章程股東繳納出資公司的設(shè)立程序（）（P38）（1）股東應(yīng)當(dāng)按期（通常為章程規(guī)定期限）足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。（2）股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立賬戶。公司而在開設(shè)的（3）股東以非貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，依法辦理其權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記、領(lǐng)取股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。人向公司【提示】申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，股東認(rèn)足出資即可，不必繳足；對(duì)股東的出資，除另有規(guī)定外，不再要求經(jīng)過驗(yàn)資。需要驗(yàn)資的情形，在中級(jí)經(jīng)濟(jì)法中主要包括 3 處：（

2、1）募集設(shè)立的，的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明；（2）其他實(shí)行資本實(shí)繳制的公司（如保險(xiǎn)公司）；（3）公募基金（第 4 章）。4.其他事項(xiàng)（1） 憑證。（2）使股東權(quán)利。公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書；出資證明書是確認(rèn)股東出資的公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)；記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行（3）公司應(yīng)當(dāng)將股東的或名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?？键c(diǎn) 3：股東未盡出資義務(wù)（）（P39）【提示】未盡出資義務(wù)，包括兩種形態(tài)：未履行出資義務(wù)，即完全未履行，一分錢也沒有交；未全面履行出資義務(wù)，即部分履行了出資義

3、務(wù)，交了一部分。（一）股東未盡出資義務(wù)的認(rèn)定1.作價(jià)出資的非貨幣（1）先評(píng)估，后認(rèn)定出資人以非貨幣依法評(píng)估出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該評(píng)估作價(jià)；評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的資義務(wù)。（2）事后貶值（2017 年綜合題）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出出資人以符合法定條件的非貨幣出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，支持；但當(dāng)事人另有約定的除外。2.以劃撥土地使用權(quán)或以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資不予出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者

4、以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。（先補(bǔ)正，后認(rèn)定）3.已交付，未辦理權(quán)屬變更應(yīng)當(dāng)認(rèn)（1）出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)等出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，（2）出資人主張自其實(shí)際交付持。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)。給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，應(yīng)

5、予支4.已辦理權(quán)屬變更，但未交付（2017 年簡(jiǎn)答題）出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)等出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，應(yīng)予支持?！纠} 1判斷題】甲、乙、丙共同投資設(shè)立一家公司，甲以房屋作價(jià) 100 萬(wàn)元出資，并自公司設(shè)立時(shí)辦理了轉(zhuǎn)移手續(xù)，但直至公司成立半年后才將房屋實(shí)際交付給公司使用，乙、丙主張甲在實(shí)際交付房屋之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利。乙、丙的主張是合法的。（）（2013 年）【】【例題 2單選題】甲公司成立于 2017 年 1 月 5 日。公司章程規(guī)定，股東乙以其名下的一套股東丙訴至出資

6、。乙于 1 月 7 日將交付公司，但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)。5 月 9 日，要求乙履行出資義務(wù)。5 月 31 日，責(zé)令乙于 10 日內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。6 月 6 日，乙完成辦理權(quán)屬變更手續(xù)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，乙享有股東權(quán)利的起始日期是（A.1 月 7 日B.1 月 5 日C.6 月 6 日D.5 月 31 日）?！尽緼】不論“已交付，未變更”，還是“已變更，未交付”，只要最終能成為股東，股東權(quán)利均自“實(shí)際交付給公司使用時(shí)”享有。（二）股東未盡出資義務(wù)的1.補(bǔ)足責(zé)任（2012 年簡(jiǎn)答題）（1）該股東股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，公司債權(quán)

7、人應(yīng)予支持。請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。（未收錄）（2）其他責(zé)任人連帶責(zé)任股東在公司“設(shè)立時(shí)”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人（與后加入的股東無(wú)關(guān)、與公司董事、高管無(wú)關(guān)）與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任，但公司發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向該股東追償。（2017 年綜合題）相應(yīng)責(zé)任股東在公司“增資時(shí)”未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求未盡忠實(shí)和勤勉義務(wù)的董事、高級(jí)管理（與發(fā)起人無(wú)關(guān)、與監(jiān)事無(wú)關(guān)）承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；董事、高級(jí)管理2.違約責(zé)任承擔(dān)責(zé)任后，可以向股東追償。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還

8、應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！景咐?1】甲、乙、丙共同出資設(shè)立 A公司，A 公司成立后，丁受讓丙部分股權(quán)加入 A 公司；后查明甲未盡出資義務(wù)，本息共計(jì) 110 萬(wàn)元?！痉治觥浚?）A 公司和乙、丙、要求甲向 A 公司補(bǔ)繳應(yīng)繳未繳出資本息 110 萬(wàn)元。（2）乙、丙要求甲承擔(dān)發(fā)起人協(xié)議約定的其他違約責(zé)任。（3）如果甲未能補(bǔ)繳，A 公司和丁要求設(shè)立時(shí)的股東乙、丙對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任，如果乙、甲未盡出資義務(wù)承擔(dān)了連帶責(zé)任，乙、丙向甲追償?！景咐?2】甲、乙、丙共同出資設(shè)立 A股權(quán)加入 A 公司。后 A 公司欠 B 公司的貨公司，A 公司成立后，丁受讓丙部分期，B 公司要求 A 公司清償貨

9、款，同時(shí)經(jīng)發(fā)現(xiàn)股東甲未盡出資義務(wù)，本息共計(jì) 110 萬(wàn)元。【分析】（1）B 公司理應(yīng)先要求 A 公司清償貨款（債權(quán)人只能要求未盡出資義務(wù)的股東承擔(dān)“補(bǔ)充清償責(zé)任”，應(yīng)當(dāng)先公司后股東），如果 A 公司能夠足額償付貨款，B 公司無(wú)權(quán)向 A 公司股東提出任何主張。（2）如果 A 公司以其現(xiàn)有清償后仍欠付 B 公司 30 萬(wàn)元無(wú)力支付，B 公司要求甲、乙、丙就該 30 萬(wàn)元承擔(dān)連帶責(zé)任（與后加入公司的丁無(wú)關(guān)），如果乙、B 公司進(jìn)行了清償，其向甲追償。（3）如果 A 公司以其現(xiàn)有清償后仍欠付 B 公司 200 萬(wàn)元無(wú)力支付，B 公司只能要求甲、乙、丙在“110 萬(wàn)元”范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，其余 90 萬(wàn)元

10、應(yīng)另想他法繼續(xù)向 A 公司索償。3.股東權(quán)利的限制（1）股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。（2）公司股東的除名公司的股東（完全）未履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告繳納，其在合理期間內(nèi)仍未繳納出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，不予支持。4.時(shí)效抗辯（1）公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)，股東以時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，不予支持。（2）公司債權(quán)人的債權(quán)未過時(shí)效期間，依照規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股

11、東承擔(dān)賠償責(zé)任，不予支持。股東以出資義務(wù)超過時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，【相關(guān)】公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東不得以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯。5.公司股東未盡出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的：（1）公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）公司債權(quán)人依照規(guī)定對(duì)該股東提起承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。，同時(shí)請(qǐng)求該受讓（3）受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣駪?yīng)予支持；當(dāng)事

12、人另有約定的除外。考點(diǎn) 4：股東抽逃出資（）（2017 年簡(jiǎn)答題）（P40）1.抽逃出資的認(rèn)定公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，應(yīng)予支持：（1）通過虛構(gòu)債權(quán)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（4）其他出）。法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為（例如，將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)2.抽逃出資的股東抽逃出資的與股東未盡出資義務(wù)的相似（抽逃出資的股東應(yīng)承擔(dān)返還抽逃出資本息的責(zé)任，債權(quán)人要求抽逃出資的股東在其抽逃出資的本息范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，公司可以依法限制抽逃出

13、資股東的股東權(quán)利，甚至按照規(guī)定將抽逃全部出資的股東除名），主要區(qū)別在于承擔(dān)連帶責(zé)任的主體：（1）股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理此承擔(dān)連帶責(zé)任。（2016 年綜合題）或者實(shí)際控制人對(duì)3.以、挪用等違法所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法行從為予以、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)（而不能直接將出資公司抽出）。【例題多選題】榴風(fēng)公司章程規(guī)定：股東應(yīng)于 2016 年 6 月 1 日前繳清貨幣出資100 萬(wàn)元。認(rèn)為公司剛成立，業(yè)務(wù)尚未展開，不需要這么多現(xiàn)金，便在出資后通過的熟人將這筆錢轉(zhuǎn)入其妻的賬戶，用于基金。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列說法正確的有（）。A.榴風(fēng)公司可要求向公司返還出資B.榴風(fēng)公司可要求其他發(fā)起人