論公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)與完善

1、論公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)與完善論公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)與完善摘要:公司是世界性的經(jīng)濟(jì)組織形式,在人類文明與社會(huì)的開展的歷史中具有舉足輕重的地位。公司基于其與其他企業(yè)不同的組織形式和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造,形成了獨(dú)特的治理構(gòu)造,這種治理構(gòu)造是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心和集中表達(dá)。作為居于主導(dǎo)地位的企業(yè)組織形式,建立并完善科學(xué)的治理構(gòu)造對(duì)于公司的有效運(yùn)營至關(guān)重要。公司的治理構(gòu)造是通過公司法和公司章程來構(gòu)建的。為此,發(fā)揮公司章程與公司法在公司治理中的作用并協(xié)調(diào)好二論文聯(lián)盟者之間的關(guān)系,對(duì)于實(shí)現(xiàn)公司的有效治理具有重要的理論及現(xiàn)實(shí)意義。關(guān)鍵詞:公司法;公司章程;公司治理收稿日期:2022-02-28基

2、金工程:本文為全國經(jīng)濟(jì)管理院校工業(yè)技術(shù)學(xué)研究會(huì)課題我國普通高校管理中的行政法問題研究(編號(hào):09GYJS001)的階段性研究成果。作者簡介:丁亞麗(1970-),女,黑龍江大慶人,大慶師范學(xué)院法律系教師,碩士,研究方向:民商法學(xué)。一、公司章程在公司治理構(gòu)造中的作用?公司法?第3條規(guī)定,公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)公司作為股東投資的工具,因其具有公平合理的利益風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制,科學(xué)有效的管理形式而成為廣闊投資者樂于選擇的投資方式。作為一種營利性的經(jīng)濟(jì)組織,有關(guān)公司治理的諸多標(biāo)準(zhǔn)表達(dá)了技術(shù)性的特征。公司的治理構(gòu)造既包括由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng),也包括上

3、述組織機(jī)構(gòu)在公司運(yùn)營過程中的鼓勵(lì)、監(jiān)視和制衡機(jī)制。其確立要遵循資本支配與資本平等、效率優(yōu)先與兼顧公平、權(quán)利分立與權(quán)利制衡的原那么。公司的治理構(gòu)造是公司具有民事主體資格的根底,是公司在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮重要作用的組織保障。公司作為一種私法上的主體,應(yīng)當(dāng)表達(dá)并貫徹私法的一個(gè)重要原那么,即私法自治原那么。私法自治簡言之即私法生活領(lǐng)域的行為自由,每個(gè)私法主體都有權(quán)根據(jù)自由意志自主決定或安排自己與別人之間的法律關(guān)系。1(P.21)在公司的治理構(gòu)造上,主要是通過公司章程來實(shí)現(xiàn)公司的自治。有效的公司治理構(gòu)造并不完全由立法設(shè)計(jì),而只能在公司法規(guī)定的架構(gòu)內(nèi),在公司運(yùn)營的過程中通過公司章程予以詳細(xì)構(gòu)造。公司法中直

4、接提到公司章程的條文高達(dá)70多處,其他間接相關(guān)的條文更是充滿于整個(gè)公司法體系當(dāng)中?？梢?具有個(gè)性的、可操作性的公司治理構(gòu)造確實(shí)立更多要依賴公司章程發(fā)揮作用。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)組織總是把贏利作為經(jīng)營的最終目的,但如何保障交易的平安卻是他們必須首先考慮的問題。如何才能保障交易的平安,在很大程度上章程對(duì)其平安系數(shù)作出了全面記載。2(P.197)因此完備的公司章程應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)的主體利益起到平衡保護(hù)的作用。二、公司法在公司的治理構(gòu)造中的作用公司法在公司治理構(gòu)造形式中起到的是統(tǒng)領(lǐng)的作用,公司法為公司的治理構(gòu)造搭建框架。公司作為具有法人資格的組織,其主體資格的獲得須符合法人成立的一般條件,而且作為一種

5、從事營利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的組織,公司的成立必須符合有關(guān)公司的法律、行政法規(guī)等對(duì)其所作的特別要求。如在公司的名稱、住所、資本、組織機(jī)構(gòu)等方面,法律對(duì)其均有明確而又詳細(xì)的要求。公司法以公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散過程所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象,公司的治理成為公司法調(diào)整組織關(guān)系的一個(gè)重要方面。從公司法的標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)上看,公司法是一種強(qiáng)迫性標(biāo)準(zhǔn)與任意性標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的法律。公司作為一種市場(chǎng)主體,其設(shè)立和存續(xù)往往涉及了眾多不特定的當(dāng)事人利益,其對(duì)交易平安會(huì)產(chǎn)生深化的影響,所以在公司法中,凡涉及交易平安的事項(xiàng)以強(qiáng)迫性標(biāo)準(zhǔn)來加以規(guī)定,如根據(jù)?公司法?第104條第2款的規(guī)定,股東大會(huì)作出決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)

6、過半數(shù)通過。但是,股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。反之,但凡涉及公司內(nèi)部經(jīng)營管理活動(dòng)的,那么以任意性標(biāo)準(zhǔn)來加以規(guī)定。三、公司法與公司章程在公司治理中的關(guān)系就公司的治理構(gòu)造而言,公司法與公司章程聯(lián)絡(luò)嚴(yán)密,通過二者的交融互動(dòng)、有機(jī)結(jié)合,使得公司的治理張弛有度,在公司運(yùn)營過程中形成了各組織機(jī)構(gòu)之間互相制約、彼此平衡的鼓勵(lì)機(jī)制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的強(qiáng)迫性規(guī)定為前提,分開了公司法的制度保護(hù),公司章程的自治是無法實(shí)現(xiàn)的。其次,公司章程的自治有助于推動(dòng)公司法治的實(shí)現(xiàn)。從公司法

7、的規(guī)定不難發(fā)現(xiàn),許多情況下,都是通過公司章程和公司法的有機(jī)結(jié)合,對(duì)公司的組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)、職責(zé)、議事規(guī)那么和表決程序進(jìn)展標(biāo)準(zhǔn)。公司法與公司章程在公司的治理過程中的關(guān)系主要是:公司法確立的是一般規(guī)那么或原那么,是對(duì)所有公司都適用的規(guī)定,而由于各個(gè)公司自身存在差異,這就需要由公司章程對(duì)公司法所確立的一般規(guī)那么或原那么加以細(xì)化,以使其詳細(xì)化,公司章程的規(guī)定與公司法的規(guī)定之間的關(guān)系有以下4種情況:第一,公司法不作規(guī)定的相應(yīng)事項(xiàng),明確規(guī)定了公司章程的適用。如?公司法?第106條第1款規(guī)定,股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事,可以按照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議,實(shí)行累積投票制。第二,公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的

8、細(xì)化。如?公司法?第45條第3款規(guī)定,董事長、副董事長的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定,?公司法?第51條規(guī)定,股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。?公司法?第71條第1款規(guī)定,國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,詳細(xì)比例由公司章程規(guī)定。第三,公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充。如?公司法?第44條第1款規(guī)定,股東會(huì)的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。?公司法?第49條第1款規(guī)定,董事會(huì)的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。第101條除明確

9、列舉了股份召開臨時(shí)股東大會(huì)的5種情形外,特別強(qiáng)調(diào)了公司章程規(guī)定的其他情形。我國是成文法國家,法律必須作出明確規(guī)定,理論中才能有法可依,但是基于成文法立法的滯后性和對(duì)現(xiàn)實(shí)的不可窮盡的局限性,再詳細(xì)的立法仍會(huì)出現(xiàn)破綻,特別是一些通過列舉方式規(guī)定的事項(xiàng),如股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán),單純的列舉不可能完全滿足現(xiàn)實(shí)理論的需要,必須通過兜底性條款對(duì)其不周延性進(jìn)展彌補(bǔ)。公司章程作為公司的自治文件,更加充分地表達(dá)了公司的特點(diǎn)和滿足公司的需要,因此,通過公司章程對(duì)公司法作出補(bǔ)充規(guī)定是行之有效的做法。第四,公司章程通過替代公司法的某些規(guī)定,以此排除了公司法規(guī)定的適用。3(P.182-183)如?公司法?第43條

10、規(guī)定,股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。?公司法?第72條第4款規(guī)定,公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。?公司法?第76條規(guī)定,自然人股東死亡之后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規(guī)定的除外。四、公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)與完善就公司治理構(gòu)造而言,平衡公司章程與公司法的關(guān)系尤為重要。在公司法作為法定規(guī)那么對(duì)公司具有普遍約束力的同時(shí),公司章程作為自治規(guī)那么,通過對(duì)公司法的細(xì)化、補(bǔ)充和替代,在公司的治理中同樣具有舉足輕重的地位。在一定程度上可以說,公司法與公司章程之間是一般與特殊,共性與個(gè)性的關(guān)系。公司法作為一般性標(biāo)準(zhǔn),具有普遍適用性

11、;公司章程作為具有個(gè)性的自治性標(biāo)準(zhǔn),更加表達(dá)了單個(gè)公司的自治理念和自身獨(dú)特性,而絕不應(yīng)是公司法一般規(guī)那么的簡單重復(fù)。從?公司法?的相關(guān)規(guī)定來看,淡化了公司法在公司治理中所表達(dá)的國家干預(yù)理念,賦予了公司更大的自治空間,期望公司章程在公司治理中能發(fā)揮更大的功能和作用,為此,應(yīng)當(dāng)從以下4個(gè)方面對(duì)公司章程加以完善。第一,公司章程的內(nèi)容不得違犯法律法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)定,也不能躲避法律義務(wù)。同時(shí),公司章程的內(nèi)容還應(yīng)遵守一般的法律原那么,如不得違犯社會(huì)的公序良俗,不得損及公共利益等。4(P.56)在此根底之上,制定出針對(duì)性強(qiáng)、具有可操作性的公司章程。第二,在公司組織機(jī)構(gòu)的組成上,公司法將許多關(guān)于公司治理的事項(xiàng)都

12、授權(quán)給公司章程,由其自主決定,如公司法第13條規(guī)定,公司法定代表人按照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,并依法登記第45條第3款規(guī)定,董事會(huì)設(shè)董事長1人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定。公司可結(jié)合實(shí)際情況在公司章程中加以確定。第三,在公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)上,?公司法?規(guī)定公司可以根據(jù)自身特點(diǎn),在公司章程中加以規(guī)定,以實(shí)現(xiàn)公司治理構(gòu)造的個(gè)性化。根據(jù)?公司法?第38條、第47條、第54條的規(guī)定,除公司法列舉的股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)外,都允許公司章程規(guī)定其他論文聯(lián)盟的職權(quán)。在詳細(xì)確定上,應(yīng)明確各組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)邊界,不應(yīng)有越權(quán)的現(xiàn)象發(fā)生。第四,在公司組織機(jī)構(gòu)的運(yùn)轉(zhuǎn)上,公司法賦予了公司章程更大的自主性和自治空間,如?公司法?第44條、第49條、第56條規(guī)定股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序,除公司法有規(guī)定的外,都可由公司章程規(guī)定。在遵循股東平等、資本多數(shù)決原那么的根底上,規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可選擇靈敏的議事方式和表決程序。此外,公司法還規(guī)定,股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事可按照公司章程的規(guī)定實(shí)行累積投票制等等?？傊?公司章程作為公司股東意思表示一致的書面文件,對(duì)公司的存續(xù)與安康開展關(guān)系重大,因此,在公司法允許的范圍內(nèi),應(yīng)充分發(fā)揮公司章程的自治作用。