土木工程合同管理2版章

1、第二章 合同法基本原理本章主要內(nèi)容第一節(jié) 合同法概述第二節(jié) 合同的訂立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行知識(shí)回顧法律關(guān)系主體客體內(nèi)容法律關(guān)系？法律關(guān)系友誼關(guān)系？戀愛(ài)關(guān)系？權(quán)利和義務(wù)關(guān)系？法律規(guī)范在調(diào)整人們行為過(guò)程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ，凡不是由法律規(guī)定的社會(huì)關(guān)系就不是法律關(guān)系！問(wèn)題：什么是債權(quán)？一方當(dāng)事人向他方當(dāng)事人請(qǐng)求特定功能行為債權(quán)產(chǎn)生的原因合同侵權(quán)無(wú)因管理不當(dāng)?shù)美渌虬咐?合同債權(quán) 甲向乙買(mǎi)車(chē)，價(jià)款5萬(wàn)元。甲不知其妻已付款，復(fù)開(kāi)具即期支票予乙方會(huì)計(jì)。甲駕車(chē)回家途中不慎撞傷丙而逃逸，路人丁送丙赴醫(yī)救治，支付醫(yī)藥費(fèi)5000元。存在幾種法律關(guān)系？法律分析甲與乙 買(mǎi)賣(mài)關(guān)系甲不知其妻已付款

2、，復(fù)開(kāi)具即期支票予乙方會(huì)計(jì)，乙系無(wú)法律上原因而受益，致甲受損害，成立不當(dāng)?shù)美?。甲有?quán)要求乙返還其所受利益。甲與丙 侵犯他人權(quán)利，構(gòu)成侵權(quán)行為，丙向甲請(qǐng)求損害賠償 丙與丁 丁救治丙，是無(wú)法律上的義務(wù)而為他人管理事務(wù)，成立無(wú)因管理。丁向丙請(qǐng)求償還其支出5000元醫(yī)藥費(fèi)。法律問(wèn)題合同：一種契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之 間設(shè)立變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議-財(cái)產(chǎn)關(guān)系合同法調(diào)整的合同是指？民事合同債權(quán)和身份合同行政合同-行政法勞務(wù)合同-勞動(dòng)法。Notice：合同法的調(diào)整對(duì)象為除了身份合同以外的所有民事合同。第一節(jié) 合同法概述合同的定義 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之 間設(shè)立變更

3、、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議合同的法律特征合同本質(zhì)上是雙方一致的意思表示，即協(xié)議。合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的合同以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容。 有效合同受法律保障，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。合同的類(lèi)別法律有無(wú)定名及具體規(guī)則有名合同無(wú)名合同法律確定了特定名稱(chēng)和規(guī)則的合同。 法律沒(méi)有確定一定的名稱(chēng)和相應(yīng)規(guī)則的合同。 區(qū)分意義： 有名合同直接適用相應(yīng)的具體規(guī)定；無(wú)名合同適用合同法總則，合同法分則或其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。問(wèn)題：合同的性質(zhì) 甲百商店提供一樓東側(cè)化妝區(qū)供乙匯都公司作為經(jīng)銷(xiāo)點(diǎn)，以甲方名義經(jīng)營(yíng)。經(jīng)銷(xiāo)點(diǎn)設(shè)兩個(gè)專(zhuān)柜，一個(gè)形象專(zhuān)柜，一個(gè)外賣(mài)專(zhuān)柜。 乙方的經(jīng)營(yíng)范圍為化妝品。雙方預(yù)定年零售額為人民幣465

4、萬(wàn)元，其中形象專(zhuān)柜零售額為350萬(wàn)元，外賣(mài)專(zhuān)柜為115萬(wàn)元。形象專(zhuān)柜每月按實(shí)際零售額的18比例、外賣(mài)專(zhuān)柜每月按6比例提取毛利額歸甲方所有，兩項(xiàng)銷(xiāo)售毛利指標(biāo)不得低于70萬(wàn)元，超過(guò)部分的毛利額甲方獎(jiǎng)勵(lì)給乙方50。除此之外， 乙方不再支付甲方其他費(fèi)用。合同的類(lèi)別合同的成立是否以遞交交付物為必要條件 諾成合同實(shí)踐合同當(dāng)事人雙方意思表示一致即成立。當(dāng)事人意思表示一致并實(shí)際交付了標(biāo)的物才成立的合同。區(qū)分意義：合同成立與生效的條件、時(shí)間不同。合同的類(lèi)別法律對(duì)合同形式是否有特別要求 要式合同不要式合同法律規(guī)定必須采取特定的形式的合同法律對(duì)形式未作出特別規(guī)定的合同。區(qū)分意義：合同成立與生效的條件。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采

5、用書(shū)面形式的合同有： 融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、合伙企業(yè)合同、商品房買(mǎi)賣(mài)合同、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、非自然人之間的借款合同等。案例二-誰(shuí)的主張正確？ 甲、乙于 2002 年3月3日 簽訂買(mǎi)賣(mài)一棟二手房屋的口頭協(xié)議，約定價(jià)款為 35 萬(wàn)元，當(dāng)場(chǎng)交付 25 萬(wàn)元，剩余價(jià)款三個(gè)月內(nèi)交清。甲于次日將該房屋的鑰匙交于乙，但三個(gè)月后，乙未能交清剩余房款。故甲要求乙交回房屋，乙不允，遂起紛爭(zhēng)，甲主張房屋買(mǎi)賣(mài)合同是要式合同，應(yīng)以書(shū)面方式簽訂，因此本案中的口頭協(xié)議不生效。乙認(rèn)為法律雖然要求房屋買(mǎi)賣(mài)合同采書(shū)面形式，但是甲的履行行為排除了合同形式上的不足，使合同有

6、效。法律分析城市房地產(chǎn)管理法第 40 條規(guī)定，房屋買(mǎi)賣(mài)合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，所以房屋買(mǎi)賣(mài)合同是要式合同但是按照合同法第 36 條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！痹诒景钢?，乙已履行全部債務(wù)（ 35 萬(wàn)元）的大部分（ 25萬(wàn)元），且甲接受，而甲也已將房屋鑰匙交付于乙，故甲乙間合同有效成立，乙的主張正確。合同的類(lèi)別當(dāng)事人是否相互負(fù)有義務(wù) 雙務(wù)合同單務(wù)合同當(dāng)事人雙方相互承擔(dān)對(duì)待給付義務(wù) 。只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)。區(qū)分意義：合同履行的順序。誰(shuí)具有抗辯權(quán)合同的類(lèi)別當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否存在著對(duì)價(jià)關(guān)系

7、 有償合同無(wú)償合同當(dāng)事人一方享有合同約定的權(quán)利，必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同。當(dāng)事人一方享有合同約定的權(quán)利無(wú)須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同。區(qū)分意義：對(duì)當(dāng)事人行為能力的要求不同合同的類(lèi)別相互之間的從屬關(guān)系主合同從合同不以其他合同的存在為前提而獨(dú)立存在和獨(dú)立發(fā)生效力 。不具備獨(dú)立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力。區(qū)分意義：主合同無(wú)效，從合同也無(wú)效合同法簡(jiǎn)介1999年3月15日通過(guò)的中華人民共和國(guó)合同法。調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的交易關(guān)系的法律。主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任和各類(lèi)有名合同等問(wèn)題。合同法的基本原則平等、自愿原則 公

8、平原則 誠(chéng)實(shí)信用原則 公序良俗原則第二節(jié) 合同的訂立合同訂立 合同的訂立是指締約人作出意思表示并達(dá)成合意的行為和過(guò)程。 合同成立 合同成立是指合同訂立過(guò)程的完成。訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意合同主要條款當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和場(chǎng)所標(biāo)的數(shù)量質(zhì)量?jī)r(jià)款和報(bào)酬履行的期限、地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭(zhēng)議的方法 要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。構(gòu)成要約必須具備以下條件：要約必須是特定人所為的意思表示要約必須向相對(duì)人發(fā)出要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定要約必須具有締約目的要約的法律效力對(duì)要約人的拘束力 即指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、隨意撤銷(xiāo)，或者對(duì)要約加以限制、變更和擴(kuò)張。

9、 對(duì)受約人的拘束力 是指受約人在要約生效時(shí)即取得承諾的權(quán)利，即取得依其承諾而成立合同的法律地位。要約的法律效力要約的生效時(shí)間 即要約產(chǎn)生法律約束力的時(shí)間。合同法規(guī)定，要約的生效時(shí)間為要約到達(dá)受約人時(shí)開(kāi)始。要約的存續(xù)期間 指要約發(fā)生法律效力的期限，也即受約人得以承諾的期間。 要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)又稱(chēng)為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的在于邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約。 要約是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)則是當(dāng)事人希望對(duì)方向自己提出訂立合同的意思表示；要約中含有當(dāng)事人表示愿意接受要約約束的意旨，要約人將自己置于一旦對(duì)方承諾，合同即告成立的無(wú)可選擇的地位，而要約邀請(qǐng)則

10、不含有當(dāng)事人表示愿意承擔(dān)約束的意旨，要約邀請(qǐng)人希望將自己置于一種可以選擇是否接受對(duì)方要約的地位。承諾 承諾是指受約人同意接受要約的全部條件的意思表示。生效的條件承諾必須是受約人發(fā)出承諾必須向要約人發(fā)出承諾應(yīng)當(dāng)在確定的或者合理的期限內(nèi)到達(dá)要約人承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾必須表明受約人的締約意圖承諾的傳遞方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求承諾承諾的方式 通知和行為承諾的生效時(shí)間 根據(jù)合同法規(guī)定，承諾在承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 對(duì)要約內(nèi)容變更的承諾的處理 （1）實(shí)質(zhì)性變更-新的要約。 （2）非實(shí)質(zhì)性變更-承諾一般有效。 合同的成立不要式合同的成立 承諾生效時(shí)合同成立，承諾生效的地點(diǎn)即為合同成立的地點(diǎn)。

11、要式合同的成立 簽字蓋章時(shí)合同成立。簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。建設(shè)工程合同的訂立合同工期招標(biāo)公告評(píng)標(biāo)資格預(yù)審招標(biāo)文件投標(biāo)文件招標(biāo)截止日開(kāi)標(biāo)中標(biāo)定標(biāo)簽訂合同竣工開(kāi)工保修結(jié)束要約邀請(qǐng)要約承諾投標(biāo)有效期合同簽訂階段合同履行階段合同有效期合同保修期第三節(jié) 合同的效力合同的生效 合同生效是指合同開(kāi)始發(fā)生法律效力產(chǎn)生約束力效果的時(shí)間界點(diǎn)。合同成立和合同生效的區(qū)別承擔(dān)的責(zé)任不同合同形式方面的要求不同國(guó)家的干預(yù) 有效合同生效的一般要件（1）當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力（2）意思表示(自愿、真實(shí)) （3）不違反法律或者社會(huì)公共利益 生效的特殊要件（1）合同形式 （2）合同內(nèi)容 （3）合同

12、的附條件和附期限 無(wú)效合同 無(wú)效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會(huì)公共利益，自始不能產(chǎn)生法律約束力的合同。無(wú)效合同的法律特征（1）合同已經(jīng)成立，這是無(wú)效合同產(chǎn)生的前提。（2）合同不能產(chǎn)生法律約束力，即當(dāng)事人不受合同條款的約束。（3）合同自始無(wú)效。無(wú)效合同無(wú)效合同的類(lèi)型（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益（3）以合法的形式掩蓋非法的目的（4）損害社會(huì)公共利益（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定案例分析 某城市擬新建一大型火車(chē)站，各有關(guān)部門(mén)組織成立建設(shè)項(xiàng)目法人，在項(xiàng)目建議書(shū)、可行性研究報(bào)告、設(shè)計(jì)任務(wù)書(shū)等經(jīng)市

13、計(jì)劃主管部門(mén)審核后，報(bào)國(guó)家計(jì)委、國(guó)務(wù)院審批并向國(guó)務(wù)院計(jì)劃主管部門(mén)申請(qǐng)國(guó)家重大建設(shè)工程立項(xiàng)。審批過(guò)程中，項(xiàng)目法人以公開(kāi)招標(biāo)方式與三家中標(biāo)的一級(jí)建筑單位簽訂建設(shè)工程總承包合同，約定由該三家建筑單位共同為車(chē)站主體工程承包商，承包形式為一次包干，估算工程總造價(jià)18億元。但合同簽訂后，國(guó)務(wù)院計(jì)劃主管部門(mén)公布該工程為國(guó)家重大建設(shè)工程項(xiàng)目，批準(zhǔn)的投資計(jì)劃中主體工程部分僅為15億元。因此，該計(jì)劃下達(dá)后，委托方（項(xiàng)目法人）要求建筑單位修改合同，降低包干造價(jià)，建筑單位不同意，委托方訴至法院，要求解除合同。無(wú)效合同合同中免責(zé)條款無(wú)效的法律規(guī)定（1）造成對(duì)方人身傷害的；（2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。無(wú)效

14、合同的處理（1）無(wú)效合同自簽訂時(shí)就沒(méi)有法律約束力。（2）部分無(wú)效不影響其他部分的法律效力（3）不影響爭(zhēng)議解決條款的效力（4）返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失?？沙蜂N(xiāo)合同可撤銷(xiāo)合同是指因當(dāng)事人在訂立合同的過(guò)程中意思表示不真實(shí)，經(jīng)過(guò)撤銷(xiāo)人請(qǐng)求，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更合同的內(nèi)容，或者撤銷(xiāo)合同，從而使合同自始消滅的合同。特點(diǎn) (1)可撤銷(xiāo)合同是當(dāng)事人意思表示不真實(shí)的合同； (2)可撤銷(xiāo)合同在未被撤銷(xiāo)之前，仍然是有效合同； (3)對(duì)可撤銷(xiāo)合同的撤銷(xiāo)，必須由撤銷(xiāo)人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出； (4)當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)合同，也可以變更合同的內(nèi)容，甚至可以維持原合同保持不變。 可撤銷(xiāo)合同可撤銷(xiāo)合同的法律規(guī)定合同法規(guī)定，下

15、列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)： （1）因重大誤解訂立的； （2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。可撤銷(xiāo)合同與無(wú)效合同的區(qū)別（1）合同內(nèi)容的不法性程度不同（2）當(dāng)事人權(quán)限不同（3）期限不同 可撤銷(xiāo)合同無(wú)效合同與可撤銷(xiāo)合同的法律后果處置原則：制裁有過(guò)錯(cuò)方。合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，合同自始沒(méi)有法律效力。合同部分無(wú)效并不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)并不影響合同中解決爭(zhēng)議條款的法律效力。以返還財(cái)產(chǎn)為原則，折價(jià)補(bǔ)償為例外對(duì)無(wú)效合同，有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人除了要承擔(dān)民事責(zé)任以外，還可能承擔(dān)行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。 2006年7月，萬(wàn)先生與大連某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司簽訂了商品房買(mǎi)

16、賣(mài)合同，合同約定該房屋總價(jià)為人民幣198000元，付款方式為一次性付清，房屋交付使用期限為2006年12月30日。合同簽訂后，萬(wàn)先生將購(gòu)房款一次性交付給房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司，該公司給萬(wàn)先生出具了收據(jù)。然而直到2007年7月，萬(wàn)先生雖多次催促也沒(méi)有拿到房屋鑰匙，該公司開(kāi)發(fā)的樓盤(pán)也仍然沒(méi)有完工。萬(wàn)先生遂咨詢律師準(zhǔn)備起訴要回已交付的房款，經(jīng)律師調(diào)查發(fā)現(xiàn)該樓盤(pán)沒(méi)有取得房屋預(yù)售許可證，案例分析效力待定合同 效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合合同的生效要件，因此其效力能否發(fā)生還不能確定，一般須經(jīng)權(quán)利人確認(rèn)才能生效的合同。效力待定合同與無(wú)效合同的區(qū)別（1）違法原因不同（2）合同的處置方式不同（3）

17、影響程度不同效力待定合同效力待定合同的類(lèi)型（1）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同（2）無(wú)民事行為能力人訂立的合同（3）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同（4）法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同（5）無(wú)權(quán)處分財(cái)產(chǎn)人訂立的合同 效力待定合同效力待定合同與可撤銷(xiāo)合同的區(qū)別效力待定合同的效力取決于權(quán)利人的追認(rèn)與否。在權(quán)利人沒(méi)有追認(rèn)之前，效力待定合同并不能產(chǎn)生法律效力，只有在權(quán)利人追認(rèn)后，合同才能變?yōu)橛行Ш贤??？沙蜂N(xiāo)合同在沒(méi)有被撤銷(xiāo)之前，已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，在撤銷(xiāo)權(quán)人通過(guò)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷(xiāo)合同后，該合同才能變?yōu)闊o(wú)效合同。由此可見(jiàn)，權(quán)利人對(duì)這兩種合同的作用力正好相反：前者是合同生效；后者使合同無(wú)效。第四節(jié) 合

18、同的履行合同履行的原則 (1) 全面履行原則 (2) 實(shí)際履行原則 (3) 協(xié)作履行原則 (4) 誠(chéng)實(shí)信用原則 (5) 情勢(shì)變更原則合同履行的內(nèi)容 (1) 約定義務(wù)的履行 (2) 默示義務(wù)的履行 (3) 附隨義務(wù)的履行情勢(shì)變更原則工程要素大幅漲落 建筑材料、人工費(fèi)價(jià)格異常變動(dòng)，對(duì)于固定價(jià)格的建筑施工合同是否可以調(diào)整材料價(jià)格？ 合同履行其他義務(wù)通知義務(wù) 承包人應(yīng)在不可抗力結(jié)束后48小時(shí)內(nèi)通報(bào)損失情況，14天內(nèi)提交清理和修復(fù)費(fèi)用的正式報(bào)告和有關(guān)資料協(xié)助義務(wù) 按約定的時(shí)間和要求提供原材料等辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)等保密義務(wù) 關(guān)于質(zhì)量關(guān)于價(jià)金關(guān)于履行地點(diǎn)關(guān)于履行期限和方式關(guān)于履行費(fèi)用合同法規(guī)定:“質(zhì)量要

19、求不 明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同 目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 合同法規(guī)定:“履行地點(diǎn)不 明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交 付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)點(diǎn)，在 履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不明確的，債務(wù) 人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人 也可以隨時(shí)請(qǐng)求履行，但 應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)，雙方共負(fù) 義務(wù)的，各自負(fù)責(zé)各自的費(fèi)用。 彌補(bǔ)空缺的法定條款合同履行的方式分期履行 部分履行 提前履行 合同履行中的第三人問(wèn)題 第三方收益人合同 委任債務(wù)人合同 合同履行中的抗辯權(quán)合同履行順序的一般規(guī)

20、則 (1)當(dāng)事人自行約定的嚴(yán)格按照約定履行； (2)當(dāng)事人的義務(wù)有先后履行順序的，按先后順序履行； (3)沒(méi)有約定先后順序的依據(jù)補(bǔ)充條款或慣例同時(shí)履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán) 指沒(méi)有先后履行順序的雙務(wù)合同當(dāng)事人一方在對(duì)方未能履行義務(wù)時(shí)，有權(quán)拒絕自己的履行。構(gòu)成要件 (1)雙方互負(fù)義務(wù) (2)沒(méi)有履行先后順序的互負(fù)義務(wù)期限屆滿 (3)有對(duì)方不履行或不完全履行義務(wù)的事實(shí)案例 甲公司義務(wù)：于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù) 乙公司義務(wù)：向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬(wàn)元，第二期支付3千萬(wàn)元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時(shí)支付5千萬(wàn)元。2001年

21、1月，甲、乙公司簽訂了一項(xiàng)房屋買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定： 在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬(wàn)元。 9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項(xiàng)在登記手續(xù)辦理完畢后再付。 在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒(méi)有付款。合同履行情況結(jié)果 甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。 后履行抗辯權(quán) 指按照合同約定或者法律規(guī)定負(fù)有先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，屆期未履行債務(wù)或履行債務(wù)嚴(yán)重不符合約定條件時(shí)，相對(duì)人為保護(hù)自己的期限利益或?yàn)楸ＷC自己履行債務(wù)的

22、條件而中止履行合同的權(quán)利。構(gòu)成要件 (1)雙方互負(fù)義務(wù) (2)有履行先后順序的互負(fù)義務(wù)期限屆滿 (3)先履行方不履行或不完全履行義務(wù)的事實(shí) 案例 2005年4月15日 ，成都某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與四川某建筑設(shè)計(jì)有限公司簽訂建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同。合同中約定：甲方義務(wù)： 1.在合同簽定后三日內(nèi)給付定金4萬(wàn)元 2.方案審定后、施工圖開(kāi)始審查前給付設(shè)計(jì)進(jìn)度費(fèi)4萬(wàn)元 案例乙方義務(wù)： 1.2005年5月8日，交付建筑設(shè)計(jì)方案、效果圖、鳥(niǎo)瞰圖、廣場(chǎng)入口透視圖、總平彩圖、兩側(cè)透視圖、局部景觀圖等圖紙資料 2.2005年5月30日，交付施工圖乙方未在2005年5月8日、2005年5月30日按期、按量交圖，也拒絕履行

23、交付施工圖這一合同根本義務(wù)。甲方拒絕支付其設(shè)計(jì)進(jìn)度費(fèi)。 不安抗辯權(quán) 指按照合同約定或者法律規(guī)定負(fù)有先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同訂立之后，履行債務(wù)之前或者履行過(guò)程中，有充分的證據(jù)證明后履行一方將不會(huì)履行債務(wù)或者不能履行債務(wù)時(shí)，先履行債務(wù)方可以暫時(shí)中止履行，通知對(duì)方當(dāng)事人在合理的期限內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保，如果對(duì)方當(dāng)事人在合理的期限內(nèi)提供擔(dān)保，中止方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對(duì)方當(dāng)事人未能在合理期限內(nèi)提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，中止履行一方可以解除合同。 不安抗辯權(quán)構(gòu)成要件 (1)由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)并具有先后履行順序 (2)后履行一方有不履行債務(wù)或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形 (3)先履行一方有確切的證據(jù)效力 (1)中

24、止履行 (2)要求對(duì)方提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保 (3)恢復(fù)履行或者解除合同通知和舉證義務(wù)案例 2000年9月，杭州市某房地產(chǎn)企業(yè)與該市某建筑公司簽定了價(jià)值3500萬(wàn)元的建筑施工總承包合同。合同約定： 房地產(chǎn)企業(yè)于開(kāi)工前先支付25的工程款，總計(jì)875萬(wàn)元 結(jié)果 合同簽定后，房地產(chǎn)企業(yè)發(fā)現(xiàn)該建筑公司存在嚴(yán)重的債務(wù)問(wèn)題，經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，因此未按合同的約定支付25的工程款，并要求對(duì)方提供擔(dān)保。而該建筑公司未提供任何擔(dān)保，并以房地產(chǎn)公司違約為由上訴法院要求支付違約金。 合同不當(dāng)履行的處理因債權(quán)人致使債務(wù)人履行困難的處理 (1) 中止履行 (2) 提存標(biāo)的物提前或者部分履行的處理 拒絕權(quán)，增加費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)合同

25、不當(dāng)履行中的保全措施 (1) 代位權(quán) (2) 撤銷(xiāo)權(quán)合同保全 指為防止合同債務(wù)人消極對(duì)待債權(quán)，導(dǎo)致沒(méi)有履行能力而給債權(quán)人帶來(lái)危害，法律賦予債權(quán)人實(shí)施一定的行為以保持債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的完整，實(shí)現(xiàn)債權(quán)。代位權(quán) 保持債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),防止流失 撤銷(xiāo)權(quán) 對(duì)債務(wù)人的行為加以否決,以恢復(fù)債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn) 代位權(quán) 指合同債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。 構(gòu)成要件 (1)債權(quán)已到期 (2)債務(wù)人怠于行使其債權(quán) (3)對(duì)債權(quán)人造成損害 效力 對(duì)于債務(wù)人,可消滅其與債權(quán)人、第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 撤銷(xiāo)權(quán) 指因債務(wù)人放棄債權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，或以明顯不合理

26、的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對(duì)債權(quán)人造成損失的,債權(quán)人依法享有的請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人民事行為的一種權(quán)利。 構(gòu)成要件 (1)客觀上，債務(wù)人實(shí)施了危害債權(quán)人債權(quán)的行為 ； (2)主觀要件效力 債務(wù)人與第三人的行為被撤銷(xiāo)合同的變更合同的變更的條件 （1）當(dāng)事人之間原已經(jīng)存在合同關(guān)系 （2）合同變更必須有當(dāng)事人的變更協(xié)議 （3）原合同內(nèi)容發(fā)生變化 （4）合同變更必須按照法定的方式合同變更的方式 （1）協(xié)議變更 （2） 法定變更 合同變更就是指在合同關(guān)系維持不變的情況下，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行改變、調(diào)整。 合同的轉(zhuǎn)讓 當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利或者義務(wù)的全部或部分，或者將權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人相應(yīng)地享有

27、合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)的行為 。 當(dāng)事人一方將合同權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人承受的行為。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的限制 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件債權(quán)讓與（轉(zhuǎn)讓?zhuān)┍仨氂杏行Т嬖诘膫鶛?quán)；債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人與受讓人必須就債權(quán)讓與達(dá)成合意；轉(zhuǎn)讓的債權(quán)必須具有可讓與性；必須有轉(zhuǎn)讓通知。 某年2月13日，順宏公司從北京市平谷區(qū)農(nóng)行華山營(yíng)業(yè)所借款11萬(wàn)元；11月20日，順宏公司又從平谷農(nóng)行華山分理處借款2萬(wàn)元，同日，振洲公司對(duì)上述借款提供了連帶責(zé)任保證。借款期限屆滿后，順宏公司一直未歸還借款本息，振洲公司亦未承擔(dān)保證責(zé)任。Notice：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)

28、通知債務(wù)人。未經(jīng)通知該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。 后中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司接收了上述兩筆債權(quán)，順宏公司、振洲公司在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn)通知書(shū)回執(zhí)上蓋章確認(rèn)。故長(zhǎng)城公司訴至法院，要求順宏公司歸還借款13萬(wàn)元并支付相應(yīng)利息，振洲公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。法院是否支持此訴訟？債務(wù)承擔(dān)（轉(zhuǎn)讓?zhuān)﹤鶆?wù)承擔(dān)的條件 承擔(dān)人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同； 存在有效債務(wù)； 擬轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性； 合同債務(wù)的轉(zhuǎn)移必須取得債權(quán)人的同意。合同的轉(zhuǎn)讓 義務(wù)人在取得權(quán)利人同意后，將合同義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移給新的受讓人,由受讓人向權(quán)利人按原合同履行的行為。案例 2005年10月10日，被告華威公司與原告華浦貿(mào)易公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同，被告欠原告貨款35萬(wàn)元，至2007年4月仍未還清，被告遂作出了一份還款計(jì)劃，承諾2007年8月1日還清欠款。 2007年8月1日，原告去被告處催款，被告表示無(wú)力還款，遂向原告拿出一份申明：華威公司欠華浦貿(mào)易公司的欠款35萬(wàn)元，現(xiàn)轉(zhuǎn)為必升公司承擔(dān)。該申明上加蓋了必升公司的公章。 原告對(duì)此進(jìn)行了簽收。2007年10月8日，原告向法院