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文檔簡介
1、中國律師學(第四版)緒論關鍵詞律師學 律師制度 律師實務 實體法 訴訟法 邏輯學 經(jīng)濟分析一、律師學的研究對象1、研究有關律師制度方面的法律規(guī)范2、研究律師實務中的問題和經(jīng)驗3、研究古今中外的律師制度和律師實務二、律師學的學科地位及與有關學科的關系1、律師學與實體法的關系 實體法是研究規(guī)定人們在政治、經(jīng)濟、文化和家庭婚姻等事實關系中的權利與義務的法律的科學。2、律師學與訴訟法的關系 訴訟法是以刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法為研究對象的一門法學學科。 律師學與訴訟法學既相互包含、相互聯(lián)系,又相互獨立、相互區(qū)別。3、律師學與法律邏輯學的關系 法律邏輯學是一門將形式邏輯的一般原理應用于法學和法律
2、工作的實際,探索在法律領域應用形式邏輯的具體特點的科學。三、律師學的研究方法 (一)分析和比較的方法 (二)歷史分析的方法 (三)理論聯(lián)系實際的方法 律師學研究必須堅持理論聯(lián)系實際。既要反對只停留在感性認識的經(jīng)驗主義,也不贊成嚴重 脫離實際的教條式的文字游戲。 (四)經(jīng)濟分析的方法 (五)綜合運用的方法 律師業(yè)務的廣泛性和實踐性決定了律師學是一門綜合性學科,它既與法學其他學科有密切的關系,又涉及政治學、哲學、經(jīng)濟學、邏輯學、心理學的某些原理。 研究和學習律師學,必須具有廣泛的法學、經(jīng)濟學、邏輯學、心理學等方面的知識,并能做到融會貫通,精益求精。思考題1、試論律師學的學科地位。2、什么是律師學的
3、研究對象?3、試論律師學與刑法學的關系。4、試論律師學與刑事訴訟法學的關系。5、律師學的研究方法有哪些?第一章 律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展關鍵詞律師制度 “雄辯家” 羅馬律師制度 律師章程 中華全國律師協(xié)會 律師暫行條例 律師法第一節(jié) 西方國家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展一、律師的萌芽二、律師制度的起源 律師制度起源于古羅馬。古羅馬的“保護人”制度被認為是世界各國律師制度的起源。 羅馬律師制度的主要特點是:1、實行“二元制”的律師制度2、取得律師資格的條件嚴格3、律師業(yè)務范圍較為廣泛4、律師的社會地位較高三、西歐封建制時期的律師制度四、資本主義時期的律師制度 資本主義國家的律師制度一經(jīng)確立,便以空前的速度向
4、前發(fā)展?,F(xiàn)在,它已成為資本主義法律制度的重要組成部分。第二節(jié) 舊中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展一、中國古代代理訴訟現(xiàn)象二、舊中國律師制度的發(fā)展左圖為中國古代法律家商鞅 右圖為商鞅舌戰(zhàn)圖第三節(jié) 新中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展 1950年7月頒布的人民法院組織通則和1954年憲法以法律的形式確立了辯護制度。 1979年7月,五屆全國人大二次會議通過了中華人民共和國刑事訴訟法,對律師制度作出專章規(guī)定,重新恢復了律師制度。 隨著我國改革開放事業(yè)的全面展開和不斷深化,律師暫行條例的許多規(guī)定在新的形勢下開始表現(xiàn)出歷史的局限性,并影響到律師事業(yè)的進一步發(fā)展,律師體制改革勢在必行。 2001年6月30日,九屆全國人大常
5、委會第二十二次會議對中華人民共和國法官法、中華人民共和國檢察官法作了修改。修改后的法官法和檢察官法確立了國家對初任法官、檢察官和取得律師資格的報考人員實行統(tǒng)一司法考試的制度。 2007年10月28日,十屆全國人大常委會第三十次會議表決通過了修訂后的中華人民共和國律師法,修訂后的律師法對原律師法作了較大調整、補充和修改,新增、修訂條款四十余條,從諸多方面進一步改革和完善了我國律師制度。主要內容包括六個方面。思考題1、古羅馬律師制度有哪些特點?2、如何理解舊中國律師制度的特點?3、如何正確理解我國律師制度的發(fā)展狀況?第二章 律師的性質與任務關鍵詞律師的性質 國家法律工作者 社會法律工作者 律師的使
6、命第一節(jié) 律師的性質一、我國律師法中律師性質的演變1、律師暫行條例中“國家法律工作者”的定性2、有關律師性質爭論的三種觀點 第一種觀點仍然認為應將律師定性為“國家法律工作者”。 第二種觀點認為,律師是“社會法律工作者”。 第三種觀點認為,律師應當是自由職業(yè)者。3、1996年律師法對律師性質的界定4、2007年修正后的律師法對律師性質的進一步明晰二、我國律師的地位 律師的地位,包括律師的社會地位和訴訟地位。律師的社會地位是指律師受社會重視的程度以及在社會生活中所起的作用,律師的訴訟地位是指律師在執(zhí)行訴訟業(yè)務的過程中與其他訴訟主體之間的關系。 律師是獨立的訴訟參與人,享有法定的訴訟權利,承擔相應的
7、義務。第二節(jié) 律師的任務一、律師的任務1、維護當事人的合法權益2、維護法律的正確實施3、維護社會公平和正義二、律師的業(yè)務與職責 律師的業(yè)務:我國律師法第28條 律師的職責:律師法第29條、第30條、第31條思考題1、我國對律師性質的認識經(jīng)歷了怎樣的演變、發(fā)展過程?2、如何理解我國現(xiàn)行律師法中對律師性質的界定?3、我國律師的使命是什么?第三章 律師的權利與義務關鍵詞律師的權利 人身權利 工作權利 一般執(zhí)業(yè)權 具體執(zhí)業(yè)權 執(zhí)業(yè)保障權 律師的義務第一節(jié) 律師的權利一、我國現(xiàn)行法律中的律師權利 (一)律師的人身權 我國1996年頒布的律師法第32條明確規(guī)定“律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯”,這一條
8、款是1996年制定律師法時加入的一項律師權利。典型案例:1995年3月30日,河北省雞澤縣律師事務所律師任上飛受當事人委托,在赴湖南省醴陵市調處一起糾紛時,被糾紛對方當事人醴陵市王坊鄉(xiāng)聯(lián)盟村花炮廠廠長江孝明等人綁架并扣押為人質。任上飛律師 被非法拘禁后,遭受到毆打、餓飯等非人的折磨。后經(jīng)中華全國律師協(xié)會、當?shù)貦z察機關等多方營救,直至1995年7月9日,蒙難122天的任上飛律師才獲得解救。這是一起當事人無視律師基本權利,對律師進行打擊報復的典型案例。 2007年10月28日全國人大常委會修改律師法時,就律師人身權的保障問題專門增加了兩款新的規(guī)定(二)律師的工作權利1、調查取證權2、閱卷權3、刑事
9、辯護中的會見權與通信權4、出席法庭和參與訴訟的權利5、享有訴訟法規(guī)定的其他權利6、辯護權救濟投訴權二、完整、合理的律師權利體系 (一)律師法當中應當予以規(guī)定的一般執(zhí)業(yè)權與執(zhí)業(yè)保障權 1、一般執(zhí)業(yè)權 所謂“一般執(zhí)業(yè)權”,是指律師獨立自主而不受干涉地享有依法執(zhí)業(yè)的權利。 2、拒證權和拒絕扣押與搜查權 3、執(zhí)業(yè)豁免權4、取得合理報酬權 (二)具體執(zhí)業(yè)權利的完善1、調查取證權2、律師與當事人之間的自由交流權3、在場權第二節(jié) 律師的義務一、律師對當事人的義務(一)忠實維護當事人合法利益的義務 律師作為法律服務者,接受當事人的委托履行職責,全力維護當事人的利益是律師的主要任務。(二)不得為利益沖突的雙方提
10、供法律服務,避免利益沖突的義務 (三)保密義務 (四)無正當理由不得拒絕委托的義務與尊重當事人解除委托的權利(五)合理收費的義務二、律師對司法機關的義務 (一)律師的真實義務 (二)維護司法公正與司法秩序的義務 (三)刑事訴訟中開示證據(jù)的義務 (四)執(zhí)業(yè)禁止義務 (五)提供法律援助的義務三、律師對同行負有的不得進行不正當競爭的義務 我國律師法第47條第2項規(guī)定律師不得以不正當手段爭攬業(yè)務。四、律師的隸屬義務 我國律師法第45條規(guī)定了律師的這一義務。思考題1、我國現(xiàn)有律師權利包括哪些內容?2、如何構建完整、合理的律師權利體系?3、如何理解律師義務的概念和體系?第四章 律師的執(zhí)業(yè)原則關鍵詞律師執(zhí)業(yè)
11、原則 職業(yè)道德 執(zhí)業(yè)紀律 監(jiān)督 依法獨立執(zhí)業(yè)第一節(jié) 遵守憲法和法律 我國律師法第3條第1款規(guī)定,律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律。 遵守憲法和法律不僅是我國律師法對律師的要求,許多國家的律師制度都有類似的規(guī)定第二節(jié) 恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律一、律師職業(yè)道德的主要內容 律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范二、律師執(zhí)業(yè)紀律的主要內容1、關于執(zhí)業(yè)資質方面的執(zhí)業(yè)紀律。2、與委托人之間的執(zhí)業(yè)紀律。3、律師執(zhí)業(yè)推廣方面的執(zhí)業(yè)紀律。4、同業(yè)之間的執(zhí)業(yè)紀律。5、在訴訟與仲裁中的執(zhí)業(yè)紀律。6、行業(yè)管理和行政管理方面的執(zhí)業(yè)紀律。三、違反律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的處罰方式 根據(jù)職權的不同,全國律師協(xié)會和司法部在規(guī)章中規(guī)定了不同的處
12、罰方式。 司法行政機關對律師的違法行為實施行政處罰的種類有:警告、罰款、沒收違法所得、停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證書,對律師事務所的違法行為實施行政處罰的種類有:警告、罰款、沒收違法所得、停業(yè)整頓、吊銷執(zhí)業(yè)證書。第三節(jié) 以事實為根據(jù)、以法律為準繩一、以事實為根據(jù)、以法律為準繩原則的含義 我國律師法第3條第2款規(guī)定,律師執(zhí)業(yè)必須以事實為根據(jù)、以法律為準繩。 以事實為根據(jù),是指律師進行業(yè)務活動要忠于事實真相,以客觀事實為根據(jù),使自己的全部業(yè)務活動都建立在充分可靠的客觀事實和證據(jù)基礎上。 以法律為準繩,是指律師進行業(yè)務活動,必須以國家現(xiàn)行有效的法律規(guī)定為標準。二、貫徹以事實為根據(jù)、以法律為準繩原則應注意的問
13、題 以事實為根據(jù),要求律師應當全面客觀地考察案件事實,提出確鑿、充分的意見和材料。 以法律為準繩,要求律師在業(yè)務活動中,以國家現(xiàn)行的有效的法律作為衡量是非曲直的準繩。第四節(jié) 接受國家、社會和當事人的監(jiān)督律師法第3條第3款規(guī)定,律師執(zhí)業(yè)應當接受國家、社會和當事人的監(jiān)督。1、國家的監(jiān)督。2、社會的監(jiān)督。3、當事人的監(jiān)督。第五節(jié) 律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護 律師法第3條第4款規(guī)定:律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護,任何組織和個人不得侵害律師的合法權益。一、律師執(zhí)業(yè)權利保護 2012年律師法與2012年刑事訴訟法相對應,規(guī)定了律師在刑事訴訟中享有以下權利:1、律師辯護人的身份擴大。2、會見手續(xù)簡便。3、會見中不被監(jiān)
14、聽。4、刑事訴訟中閱卷權時間提前至審查起訴階段。5、調查取證權。6、律師執(zhí)業(yè)權利受侵害的申訴控告權。二、律師人身權利保護 2012年律師法一方面在第3條第4款思考題1、簡述律師執(zhí)業(yè)原則的概念和內容。2、簡述律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的內容。3、對律師執(zhí)業(yè)的監(jiān)督,律師法作了怎樣的規(guī)定?第五章 律師的素質和技能關鍵詞政治素質 業(yè)務素質 基本執(zhí)業(yè)技能 會見 咨詢 書狀 談判 調解 調查 訴訟第一節(jié) 律師的政治素質一、熱愛中華人民共和國二、擁護社會主義制度和中國共產(chǎn)黨的領導三、全心全意為人民服務第二節(jié) 律師的業(yè)務素質一、掌握基本的法學知識二、提高外語水平,掌握豐富的經(jīng)濟和科技知識三、律師要有一定的文學修養(yǎng)
15、四、律師要有較強的口頭表達能力五、律師要有科學思維方式第三節(jié) 律師的基本執(zhí)業(yè)技能 律師執(zhí)業(yè)技能,是從事律師業(yè)務的基本工作方法。一、律師會見技能二、律師咨詢技能1、確定選擇性辦法,即確定各種可供選擇的辦法。2、分析選擇性辦法的后果。3、衡量選擇性辦法并作選擇。三、律師書狀技能1、遵循格式,事項齊備。2、主旨明確,取材精確。3、敘事清楚,說理充分。4、語言準確,句式規(guī)范。5、修辭恰當,表述簡練。6、邏輯嚴密,結論正確。四、律師談判技能1、傾聽技巧。2、發(fā)問技巧。3、應答技巧。4、引誘技巧。5、讓步技巧。五、律師調解技能1、始終抓住“主持”工作重點。2、盡量明確雙方當事人的責任。3、正確分析雙方當事
16、人的心理。4、善于借助有關部門的力量。六、律師調查技能1、調查步驟。2、調查方法。七、律師訴訟技能 (一)律師閱卷技能 1、律師的閱卷要求 (1)刑事訴訟閱卷。 (2)民事訴訟閱卷。 (3)行政訴訟閱卷。 2、律師閱卷的方法 (1)閱讀。 (2)摘錄。 (3)分析。(二)律師舉證技能 1、證據(jù)的收集和審查 2、運用證據(jù)的技能 (三)律師論辯技能 1、律師論辯的基本特點 2、律師的論辯技能思考題1、律師的政治素質包括哪些內容?2、律師的業(yè)務素質包括哪些內容?3、評述律師的基本執(zhí)業(yè)技能。第六章 律師資格與律師執(zhí)業(yè)關鍵詞律師資格 律師執(zhí)業(yè) 統(tǒng)一制 分離制 律師執(zhí)業(yè)的條件 律師執(zhí)業(yè)限制 專職律師 兼職
17、律師 律師職務第一節(jié) 律師資格一、律師資格概述 律師資格是指法律規(guī)定公民充任律師所應具備的條件。二、其他國家取得律師資格條件的比較1、關于國籍的要求2、關于年齡的要求3、關于學歷的要求4、關于資格考試或考核5、關于業(yè)務實習6、關于宣誓及資格審查與授予三、我國律師資格的取得(一)律師資格考核制度(二)我國全國律師資格考試(三)我國統(tǒng)一司法考試制度 1、統(tǒng)一司法考試的背景 2、報名條件 3、考試時間 4、考試范圍、形式 5、責任 6、考試情況 7、我國司法考試制度的完善 (四)法律職業(yè)資格證書的授予第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)一、律師資格與律師執(zhí)業(yè)分離制度 律師執(zhí)業(yè)是指依法以律師名義從事各項律師業(yè)務。 根據(jù)律
18、師資格與律師執(zhí)業(yè)之間聯(lián)系的密切程度不同,可分為統(tǒng)一制與分離制兩種。 所謂統(tǒng)一制,是指取得律師資格即必須執(zhí)行律師業(yè)務,若不執(zhí)行律師業(yè)務則取消律師資格。 所謂分離制,是指取得律師資格后,可以自由決定是否執(zhí)行律師業(yè)務,并不因不執(zhí)行或因正當原因中止執(zhí)行律師業(yè)務而取消律師資格。二、律師執(zhí)業(yè)證書律師法第13條律師法第5條規(guī)定了申請領取律師執(zhí)業(yè)證書的條件律師法第6條規(guī)定了申請領取律師執(zhí)業(yè)證書的程序三、律師執(zhí)業(yè)限制1、律師只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)2、公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師3、曾經(jīng)擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后兩年內,不得執(zhí)行訴訟代理與辯護業(yè)務四、執(zhí)業(yè)律師的種類 根據(jù)律師法的規(guī)定,我國執(zhí)業(yè)
19、律師包括專職律師與兼職律師兩種。 專職律師是指專門從事律師職業(yè)的人員。 兼職律師是指在從事其他職業(yè)的同時兼任執(zhí)業(yè)律師的人員。 此外,我國還有一個特殊的律師群體,即特許律師。五、律師職務思考題1、實行律師資格準入制度有何意義?2、簡述我國取得律師資格的要件。3、如何完善我國統(tǒng)一司法考試制度?4、律師資格與律師執(zhí)業(yè)統(tǒng)一制和分離制各有哪些優(yōu)、缺點?5、我國律師執(zhí)業(yè)的條件有哪些?6、我國律師法對律師執(zhí)業(yè)作了哪些限制性規(guī)定?第七章 律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律關鍵詞律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律 律師的行政責任 警告 停止執(zhí)業(yè) 吊銷律師執(zhí)業(yè)證書沒收違法所得 律師的民事責任(賠償責任) 民事責任的構成要件 賠償金 律師
20、的刑事責任第一節(jié) 律師職業(yè)道德一、律師職業(yè)道德的概念 職業(yè)道德是社會道德的重要組成部分,它是指各行各業(yè)的人們在從事自己的業(yè)務活動中所形成的道德觀念、行為規(guī)范的總和。1、律師職業(yè)道德與社會道德之間具有統(tǒng)一性。2、律師職業(yè)道德一般是由律師行業(yè)的自治性組織律師協(xié)會制定,并反映絕大多數(shù)律師的意愿。3、律師職業(yè)道德具有一定的約束力和強制性,違反職業(yè)道德的律師應受到兩方面的制裁。二、律師職業(yè)道德的基本內容1、律師在執(zhí)業(yè)過程中必須始終堅持以服務為中心。2、律師在執(zhí)業(yè)過程中應當以事實為根據(jù),以法律為準繩。3、律師應當忠于職守,維護國家法律和社會正義。4、律師應當?shù)赖赂呱?,廉潔自律,維護職業(yè)形象。5、律師應當誠
21、實信用、嚴密審慎、盡職盡責地為當事人提供法律服務。6、律師在執(zhí)業(yè)過程中應當保守案件秘密和委托人的隱私。第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)紀律一、律師執(zhí)業(yè)紀律的概念 律師執(zhí)業(yè)紀律是指律師在執(zhí)業(yè)過程中所應該遵守的行為規(guī)則。二、律師執(zhí)業(yè)紀律的基本內容1、律師在其工作機構的紀律2、律師在訴訟與仲裁活動中的紀律3、律師與委托人、對方當事人關系的紀律4、律師同行之間關系的紀律第三節(jié) 比較與完善一、國外關于律師職業(yè)道德的基本規(guī)定1、律師應當維護良好的形象和聲譽。2、律師應當保持職業(yè)上的獨立性。3、律師應當認真、誠實和公正地進行業(yè)務活動。4、律師必須從業(yè)清廉。二、國外關于律師執(zhí)業(yè)紀律的基本規(guī)定1、律師應當盡職盡責地為當事人提供
22、高效的法律服務。2、無正當理由,律師不得拒絕為當事人提供法律服務。3、律師應為當事人保守秘密。4、律師不得為了有利于自己承辦的案件而與法官、檢察官進行不正常的接觸。5、律師不得以不正當?shù)氖侄畏恋K和干擾其他的律師依法從事執(zhí)業(yè)活動。三、律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范的完善1、仍然沒有擺脫“宜粗不宜細”的立法指導思想,有些條款過于原則,缺乏可操作性。2、“兩結合”的律師管理體制仍然保留。3、對于律師在處理非糾紛業(yè)務中應當遵循的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)定得不夠全面。4、我國的律師懲戒制度存在較為明顯的不足。第四節(jié) 律師的法律責任一、律師的行政責任 (一)懲戒的種類1、警告2、罰款3、沒收違法所得4、停止執(zhí)業(yè)5
23、、吊銷律師執(zhí)業(yè)證書 (二)懲戒的事由 (三)懲戒的機構 (四)懲戒的程序1、簡易程序2、一般程序 (1)檢查和投訴。 (2)調查取證。 (3)舉行聽證會。 (4)制作行政處罰決定書。 (5)處罰的執(zhí)行。二、律師的民事責任(即賠償責任)1、法律性質和構成要件2、賠償?shù)臉藴屎拓熑畏謸?、賠償金的來源4、賠償?shù)某绦?、國外對律師賠償制度的有關規(guī)定三、律師的刑事責任思考題1、律師職業(yè)道德的概念和基本內容是什么?2、律師執(zhí)業(yè)紀律的概念和基本內容是什么?3、國外關于律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的規(guī)定有哪些?4、我國的律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律在哪些方面尚需完善?5、我國對于律師和律師事務所承擔行政責任的事由及懲戒的
24、機構、種類和程序是如何規(guī)定的?6、對于律師的民事責任的性質、特征和構成要件如何理解?7、律師承擔民事責任的賠償標準和分擔的原則是如何規(guī)定的?8、律師可能承擔刑事責任的情形有哪些?第八章 律師事務所關鍵詞律師事務所的組織形式 律師事務所的成立和終止 律師事務所的管理 律師事務所的權利和義務第一節(jié) 概述一、我國律師執(zhí)業(yè)機構的名稱和任務 律師執(zhí)業(yè)機構是指律師開展日常業(yè)務活動的工作機構。 目前,我國將律師執(zhí)業(yè)機構的名稱統(tǒng)一規(guī)范為律師事務所。二、律師事務所的組織形式1、國家出資設立的律師事務所2、合伙律師事務所3、個人律師事務所第二節(jié) 律師事務所的成立和終止一、律師事務所的成立條件二、律師事務所的審核機
25、關和申辦程序三、律師事務所分所的設立四、律師事務所的終止第三節(jié) 律師事務所的管理一、司法行政機關對律師事務所直接實施行政管理 我國律師法在總則第4條明確規(guī)定,“司法行政部門依照本法對律師、律師事務所和律師協(xié)會進行監(jiān)督、指導”。二、律師事務所內部實行民主管理 根據(jù)民主管理的原則,我國律師事務所的決策機構是由全體律師組成的律師會議。 律師事務所的負責人負責對律師事務所的業(yè)務活動和內部事務進行管理,對外代表律師事務所,依法承擔對律師事務所違法行為的管理責任。三、律師事務所內部一整套業(yè)務管理制度1、統(tǒng)一收案制度。2、案件討論制度。3、請示匯報制度。4、工作總結制度。四、律師事務所的分配制度 律師事務所
26、的分配制度應堅持以下三項原則:(1)按勞分配的原則。(2)國家、律師事務所、律師個人利益兼顧的原則。(3)合法分配原則。第四節(jié) 律師事務所的權利和義務一、律師事務所的權利1、統(tǒng)一接受當事人委托的權利2、按國家規(guī)定統(tǒng)一向當事人收取費用的權利3、自主用人的權利二、律師事務所的義務1、按時繳納管理費、會費等各種費用和參加年度檢查考核2、依法納稅的義務3、不得進行不正當競爭的義務4、對律師加以考核、監(jiān)督的義務5、不得從事法律服務以外的經(jīng)營活動的義務思考題1、簡述律師事務所的概念。2、簡述我國律師事務所的組織形式及相應的特點。3、簡述律師事務所的成立條件。4、簡述申辦、設立律師事務所的程序。5、簡述律師
27、事務所的終止事由。6、律師事務所有哪些權利和義務?第九章 律師的管理關鍵詞律師管理 律師管理體制 “兩結合”體制 律師協(xié)會第一節(jié) 概述一、律師管理的界定 本章所指的“律師管理”是從狹義上使用的,即律師的管理僅指約束性管理,不包含廣義上的服務性管理的內容。 律師的管理從管理機構的角度來看,又可以分為內部管理與外部管理。二、律師管理的內容與律師管理體制(1)律師懲戒;(2)律師資格的授予(包括資格考核、執(zhí)業(yè)資格的頒發(fā)等內容);(3)律師管理規(guī)范的制定;(4)律師事務所的設立與審核;(5)律師執(zhí)業(yè)爭議的調解、處理;(6)法律援助事務、收費事務等其他律師執(zhí)業(yè)相關事務的管理。第二節(jié) 我國的律師管理體制一
28、、我國律師管理體制的歷史發(fā)展 新中國律師管理體制的發(fā)展經(jīng)歷了一個由單一的司法行政管理到司法行政管理與律師協(xié)會自治管理相結合的發(fā)展過程。二、我國律師管理體制的現(xiàn)狀(一)司法行政機關絕對主導下的律師管理體制 1、概括性的律師管理權 2、懲戒權 3、律師資格的授予權限 4、律師管理法規(guī)制定權 5、對律師事務所的管理權 6、對法律援助事務、收費事務等具體律師事務的管理權限 (二)律師協(xié)會的輔助性管理地位三、我國律師管理體制的不足與完善途徑 目前,我國的律師管理體制仍然是一種司法行政機關絕對主導下的管理模式,律師協(xié)會僅僅享有微弱的行業(yè)管理權能。這也說明了1993年提出的以“兩結合”體制為目標的律師管理體
29、制改革進展緩慢,“兩結合”體制依然是進一步改革的目標。 完善我國律師管理體制的途徑在于細化、落實“兩結合”管理體制的改革目標。 此外,為使律師協(xié)會充分地履行管理職能,律師管理體制的改革在增加律師協(xié)會自治管理權限的同時必須輔之以律師協(xié)會自身體制的完善第三節(jié) 律師協(xié)會一、我國律師協(xié)會的產(chǎn)生與發(fā)展二、我國律師協(xié)會的性質與宗旨 律師法第43條明確規(guī)定了我國律師協(xié)會的性質為社會團體法人,是律師的自律性組織。也就是說,律師協(xié)會是律師進行自我管理的行業(yè)組織。三、我國律師協(xié)會的設置 我國律師法第43條第2款規(guī)定,全國設立中華全國律師協(xié)會,省、自治區(qū)、直轄市設立地方律師協(xié)會,設區(qū)的市根據(jù)需要可以設立地方律師協(xié)會
30、。四、我國律師協(xié)會的職責 我國律師協(xié)會的職責在律師法中有明確的規(guī)定,該法第46條 此外,中華全國律師協(xié)會章程第6條進一步重申了上述職責。五、中華全國律師協(xié)會的內部組織結構 (一)全國律師代表大會 (二)中華全國律師協(xié)會理事會 (三)中華全國律師協(xié)會常務理事會 (四)專門委員會 (五)會長、秘書長(六)機關機構(七)專業(yè)委員會六、我國律師協(xié)會發(fā)展過程中的不足之處與完善途徑 我國律師協(xié)會成立時間較短,尚處于初級發(fā)展階段。 推動律師協(xié)會的改革與完善是進行律師管理體制改革的基礎性工作,應當與律師管理體制改革同步進行。思考題1、如何理解律師管理的界定與主要內容?2、如何理解我國律師管理體制的現(xiàn)狀與完善?
31、3、我國律師協(xié)會的不足之處與完善途徑有哪些?第十章 律師收費制度關鍵詞律師收費 收費制度的完善 勝訴收費制 收費的標準 收費爭議的解決第一節(jié) 概述一、收費內容 收費內容是指律師針對哪些法律服務項目收費、收取哪些名目下的費用。二、收費方式與支付方式(1)計件收費制(2)計時收費制(3)按標的比例收費制(4)協(xié)商收費制(5)勝訴收費制三、收費標準 確定律師收費的標準時,總的要求就是要體現(xiàn)合理性原則。四、收費程序與收費爭議的解決 為規(guī)范律師收費,實現(xiàn)律師收費的公平、公開與合理,律師收費制度中還應當包括一系列涉及律師費用的協(xié)商、支付、減免、追索、監(jiān)督與處罰等方面的規(guī)定,構成了律師收費程序。第二節(jié) 我國
32、律師收費制度及其完善一、收費內容與標準 律師服務收費管理辦法第5條針對法律服務內容,收費標準包括政府指導價與市場調節(jié)價兩種 對于實行政府指導價的法律服務收費,基準價和浮動幅度由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府價格主管部門會同同級司法行政部門制定。二、收費方式 律師服務收費管理辦法第10條規(guī)定了三種主要的律師服務費收費方式,即計件收費、按標的額比例收費、計時收費 第1113條規(guī)定風險收費方式。風險代理收費是指律師與當事人協(xié)商根據(jù)案件的辦理結果的不同收取不同的費用。三、收費程序(一)費用的收取(二)律師服務費的減、免、緩(三)違規(guī)收費的監(jiān)督與查處(四)律師事務所在律師收費管理中的責任(五)律師收費中爭
33、議的解決四、收費制度的完善1、對于收費標準,國家應當減少過多干預,但應當設立最高與最低收費標準。2、完善相關爭議解決程序。思考題1、如何看待律師收費中適用風險代理收費方式?2、目前我國律師收費的標準如何?3、律師事務所在律師收費管理中承擔哪些責任?4、如何完善我國的律師收費制度?第十一章 法律援助關鍵詞法律援助 法律援助的程序第一節(jié) 概述一、法律援助的概念與本質 法律援助制度是指國家對于因經(jīng)濟困難而無力支付法律服務費用的當事人或者因其他原因無法接受法律服務的當事人,免收或者減緩法律服務費用,為其提供法律幫助的一項法律制度。 法律援助從本質上看是一種國家責任與社會責任的體現(xiàn),其中以國家責任為主、
34、社會責任為輔。二、法律援助制度的價值與意義1、法律援助制度有助于在全社會范圍內實現(xiàn)公正,從而促進法治社會的形成與良好社會治理秩序的建立。2、法律援助制度是我國推進依法治國方略,全面建設小康社會的重要組成部分。3、法律援助制度是實現(xiàn)憲法上規(guī)定的“法律面前人人平等”原則與“國家尊重與保障人權”規(guī)定的必然要求。第二節(jié) 我國的法律援助制度一、我國法律援助制度的產(chǎn)生與發(fā)展進程 中國的法律援助制度產(chǎn)生于1994年年初司法部提出建立和實施中國的法律援助制度。第一階段為1994年至1996年的初步試點階段。第二階段為1996年至2003年的全面推廣試點與法律援助制度初步建立階段。第三階段:2003年國務院通過
35、并實施法律援助條例二、我國法律援助制度的現(xiàn)狀(一)我國法律援助制度的現(xiàn)有法律依據(jù)1、法律援助的憲法淵源主要是憲法中“法律面前人人平等”與“國家尊重和保障人權”兩項規(guī)定,憲法中的這些規(guī)定是整個法律援助規(guī)范體系的根基。2、法律援助法律,主要包括刑事訴訟法第34條與律師法第42、47條的規(guī)定。3、行政法規(guī)方面的規(guī)定主要是國務院于2003年7月16日頒布并于同年9月1日施行的法律援助條例4、部門規(guī)章層面的法律援助規(guī)范主要是司法部單獨或者聯(lián)合其他有關部門陸續(xù)發(fā)布的一些通知和意見5、地方性法規(guī)方面的法律援助規(guī)定主要是各省、自治區(qū)、直轄市為進一步結合本地區(qū)的實際情況而制定的有關法律援助具體實施的有關條例、規(guī)
36、定6、國際公約中的法律援助規(guī)范。 (二)法律援助的責任主體 法律援助事業(yè)主要是一種政府責任,同時也是一項社會事業(yè)。 (三)法律援助的范圍與對象1、法律援助的對象2、法律援助的范圍 (1)民事、行政案件法律援助的范圍。 (2)刑事訴訟法律援助的范圍。(四)法律援助的形式(五)法律援助的具體程序(六)法律援助的責任條款三、我國法律援助制度的不足與完善(1)經(jīng)費短缺,法律援助人力資源不足,法律援助供需關系矛盾突出。(2)法律援助范圍的設置缺乏一定的合理性。(3)法律援助法律規(guī)范體系的完善。思考題1、法律援助的具體程序為何?2、法律援助的實施程序為何?3、法律援助條例中規(guī)定了哪些法律責任條款?第十二章
37、 律師的刑事辯護關鍵詞律師刑事辯護 辯護職能 律師訴訟地位的獨立性 辯護律師的訴訟權利 辯護律師的訴訟義務第一節(jié) 概述一、律師刑事辯護的概念 律師刑事辯護,簡稱律師辯護,是指依法接受犯罪嫌疑人、被告人委托或由法院指定的律師,針對控訴,根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人合法權益的訴訟活動。二、律師辯護的優(yōu)勢 (一)犯罪嫌疑人、被告人自行辯護的局限性1、不是所有的犯罪嫌疑人、被告人都了解事實真相2、其心理狀態(tài)不利于為自己辯護3、有些犯罪嫌疑人、被告人被剝奪了人身自由,無法收集證據(jù)4、大多數(shù)犯罪嫌疑人、被告人對法律知之不多
38、,缺乏辯護能力 (二)非律師辯護人辯護的局限性1、無權調查取證2、缺乏法律知識和辯護經(jīng)驗3、容易感情用事或產(chǎn)生思想顧慮 (三)律師辯護的優(yōu)勢1、律師是專門的法律工作者,不僅掌握了較系統(tǒng)的法律專業(yè)知識,而且有豐富的辯護經(jīng)驗,能夠有效地從事辯護活動。2、律師享有比較廣泛的訴訟權利,如有權查閱案卷材料,有權同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信,有權調查取證等。3、律師辯護有充分的法律保障。4、律師有嚴格的組織紀律,受職業(yè)道德約束,這是律師盡職盡責、充分發(fā)揮辯護作用的重要保證。5、律師有自己的組織,即律師事務所,對于重大、疑難案件,可以提交律師事務所集體討論研究。第二節(jié) 辯護律師的訴訟職能和訴訟地位一
39、、辯護律師的訴訟職能 在刑事訴訟中,有控訴、辯護、審判三種訴訟職能。 辯護律師是辯護職能的重要承擔者。根據(jù)事實和法律提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護其合法權益,是辯護律師的職責。二、辯護律師的訴訟地位 (一)辯護律師與犯罪嫌疑人、被告人的關系1、辯護律師是犯罪嫌疑人、被告人正當權益的維護者。2、律師依法獨立行使辯護權,不受委托人意志的約束。(二)辯護律師與公訴人之間的關系1、公訴人與辯護律師處于控訴和辯護的對立關系中,既相互聯(lián)系又彼此對立。2、辯護律師與公訴人的辯護、控訴活動都應遵守“以事實為根據(jù),以法律為準繩”的原則。 (三)辯護律師與法官之間的關系
40、1、辯護律師獨立于法官,二者各自行使不同的訴訟職能。2、法官應當尊重并保障辯護律師的訴訟權利三、辯護律師的責任1、為犯罪嫌疑人、被告人辯護,應當依據(jù)事實和法律進行,不得捏造事實和歪曲法律。2、辯護律師的主要職責是提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,以維護其合法權益。第三節(jié) 辯護律師的權利和義務一、我國辯護律師的權利和義務 (一)我國辯護律師的權利1、律師依法執(zhí)行辯護職務,受法律保護,任何機關、團體和個人都無權干涉。2、辯護律師有權查閱、摘抄、復制卷宗材料。3、辯護律師有與在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信的權利。4、辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位和個人同意,可
41、以調查有關材料。5、辯護律師有權得到人民法院的開庭通知。6、辯護律師有出席法庭、參加法庭調查和法庭辯論的權利。7、辯護律師在征得被告人同意后,可以對第一審的判決和裁定提出上訴。8、辯護律師有權拒絕辯護。9、法庭言論豁免權10、辯護律師的其他權利 (二)我國辯護律師的義務二、法治發(fā)達國家對辯護律師權利和義務的基本規(guī)定 (一)法治發(fā)達國家對辯護律師權利的規(guī)定1、偵查人員訊問犯罪嫌疑人時的在場權2、與在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信的權利3、查閱案卷和查看證物的權利4、調查取證權和證據(jù)保全申請權5、對不當強制措施提出異議權6、申請法院推遲開庭的權利7、出庭辯護權8、庭審辯護言論的豁免權9、經(jīng)當事人
42、同意,有權為當事人的利益提起上訴 (二)法治發(fā)達國家對辯護律師義務的規(guī)定1、保守職業(yè)秘密的義務2、不辦理自己曾處理過的案件的義務3、律師必須認真履行職責,不得進行有損于律師名譽和委托人合法權益的活動4、律師不得以不正當方式和手段影響司法機關三、我國辯護律師訴訟權利的擴大及保障問題 究其原因,一是律師的權利受限較多,阻礙了其應有功能的發(fā)揮;二是律師執(zhí)業(yè)得不到應有的法律保障,致使律師不愿承擔辯護業(yè)務。第四節(jié) 偵查階段的律師辯護一、律師在偵查階段的法律地位 2012年刑事訴訟法第33條第1款規(guī)定:“犯罪嫌疑人自被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起,有權委托辯護人;在偵查期間,只能委托律師作為辯
43、護人。被告人有權隨時委托辯護人?!倍⑽惺掷m(xù)的辦理 偵查機關在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候,應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。 犯罪嫌疑人聘請律師,應當辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)一般包括簽訂委托協(xié)議和授權委托書。三、辯護律師在偵查階段的職責1、向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況,提出意見2、會見犯罪嫌疑人3、為犯罪嫌疑人提供法律咨詢4、代理申訴、控告5、在檢察機關審查逮捕時發(fā)表意見,為被逮捕的犯罪嫌疑人申請變更、解除強制措施6、調查取證7、在偵查終結時向偵查機關提出意見第五節(jié) 審查起訴階段的律師辯護一、審查起訴階段律師辯護概述 根據(jù)我國刑事訴訟法第33條第
44、2款和第3款的規(guī)定,人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內,應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。 一名犯罪嫌疑人可以委托1名至2名律師作為辯護人。共同犯罪案件中,一名辯護律師不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人辯護。二、辯護律師的主要工作1、與犯罪嫌疑人會見和通信2、查閱、摘抄、復制案件有關材料3、調查、收集證據(jù)4、提出辯護意見5、代理申訴第六節(jié) 審判階段的律師辯護一、審判階段律師辯護概述 人民法院受理公訴案件的起訴、決定開庭審判后,對于被告人尚未委托辯護人的,應當告知被告人有權委托辯護人。 律師除接受委托擔任辯護人外,還可能因承擔法律援助義務而接受人民法院的指定,為被告人辯護。二、辯護
45、律師出庭準備的主要工作 (一)審查起訴書 (二)查閱案卷、審查各種證據(jù)(三)會見被告人(四)調查和收集證據(jù)(五)出席庭前會議(六)準備辯護詞等辯護材料1、撰寫辯護詞的基本要求2、組織辯護論點3、辯護詞的結構 辯護詞的結構,一般包括前言、正文、結束語三部分。三、辯護律師出庭辯護 (一)法庭準備階段的辯護工作 (二)法庭調查階段的辯護工作(三)法庭辯論階段的辯護工作1、認真聽取公訴人、被害人及其訴訟代理人的發(fā)言2、聽取被告人的自行辯護意見3、發(fā)表辯護詞4、與控訴方展開辯論 (四)被告人最后陳述階段的辯護工作1、維護被告人作最后陳述的權利2、認真聽取被告人的陳述 (五)法庭宣判后的辯護工作第七節(jié) 二
46、審、再審程序中的律師辯護一、二審程序中的律師辯護 (一)辯護律師為被告人提出上訴1、提起上訴的理由2、提起上訴的方式3、提起上訴的期限 (二)辯護律師參加第二審人民法院審判的準備1、認真研究判決書2、查閱案卷材料3、會見被告人(三)辯護律師參加二審法院審理中的辯護1、辯護律師在第二審人民法院以開庭審理方式審理案件時的辯護工作2、辯護律師在第二審人民法院以不開庭審理方式審理案件時的辯護工作二、再審程序中的律師辯護 (一)律師為被告人提出申訴1、向人民法院提出申訴2、向人民檢察院提出申訴 (二)律師參加再審案件中的辯護思考題1、試述律師刑事辯護的概念及優(yōu)勢。2、試論律師辯護的訴訟職能和訴訟地位。3
47、、辯護律師的責任是什么?4、我國法律規(guī)定辯護律師享有哪些訴訟權利,承擔哪些訴訟義務?5、我國律師辯護制度應如何完善?6、試論律師在偵查階段的法律地位。7、試述律師在偵查階段的職責。8、辯護律師在審查起訴階段的工作有哪些?9、辯護律師出庭準備有哪些工作?10、辯護律師在法庭審判階段的辯護工作是怎樣開展的?第十三章 刑事訴訟中的律師代理關鍵詞律師代理 刑事代理 代理律師的法律地位 代理律師的訴訟權利 公訴案件的律師代理 自訴案件的律師代理 附帶民事訴訟案件的律師代理第一節(jié) 概述一、刑事訴訟中律師代理的含義 全面、充分地理解上述律師刑事代理的概念,應當從這樣幾個方面來把握:1、律師是訴訟代理人2、代
48、理的案件是刑事案件3、具有代理的一般特征二、律師刑事代理的意義1、保障當事人的合法權益2、有助于刑事訴訟的順利進行3、有利于對案件的正確處理三、有關律師刑事代理立法規(guī)定的主要內容 (一)刑事訴訟法中的規(guī)定1、刑事代理的種類2、委托人的范圍3、委托訴訟代理人的時間4、司法機關對委托人訴訟權利的保障 (二)律師法中的規(guī)定1、委托人的權利2、代理律師的權利和義務 (三)司法解釋中的規(guī)定1、訴訟代理人的責任2、訴訟代理人的訴訟權利3、向法院提交委托書或授權委托書第二節(jié) 公訴案件的律師代理一、公訴案件律師代理的含義 公訴案件的律師代理,準確地講,指公訴案件中被害人的律師代理,是指律師接受公訴案件中的被害
49、人及其法定代理人或者近親屬的委托,作為被害人的訴訟代理人,在委托人的授權范圍內,以被害人的名義代為參加訴訟的活動。二、代理律師的法律地位 關于公訴案件中代理律師的法律地位,必然涉及代理律師與公訴人之間關系的問題。三、代理律師的訴訟權利1.依據(jù)委托人授權范圍所享有的訴訟權利2.律師法規(guī)定律師享有的權利四、代理律師的主要代理工作(一)審查起訴階段的代理工作1.案件事實的了解和調查2.向檢察機關表達對案件的意見 (二)審判階段的代理工作1.開庭前的準備工作2.參與開庭審理3.一審宣判后的代理工作第三節(jié) 自訴案件的律師代理一、自訴案件律師代理的含義 自訴案件的律師代理是指,律師接受自訴人及其法定代理人
50、的委托,作為自訴人的訴訟代理人,在委托人的授權范圍內,以自訴人的名義代為參加訴訟的活動。二、代理律師的法律地位 自訴案件中自訴人及其法定代理人委托律師代為參加訴訟,代理律師參加訴訟是基于自訴人及其法定代理人的委托,因此具有訴訟代理人的法律地位。三、代理律師的訴訟權利1、依據(jù)委托人的授權范圍而享有的訴訟權利2、律師法規(guī)定律師享有的訴訟權利四、代理律師的主要代理工作(一)起訴前的代理工作1、調查案件事實和收集證據(jù)2、撰寫自訴狀 (二)審判階段的代理工作 (三)二審程序的代理工作1、撰寫上訴狀提起上訴2、參加二審程序的審理第四節(jié) 附帶民事訴訟案件的律師代理一、附帶民事訴訟案件律師代理的含義 附帶民事
51、訴訟案件的律師代理,是指律師接受附帶民事訴訟案件當事人的委托,作為附帶民事訴訟當事人的訴訟代理人,在其授權范圍內,以附帶民事訴訟當事人的名義,代為參加訴訟的活動。二、附帶民事訴訟原告人的律師代理(一)附帶民事訴訟原告人的范圍(二)代理律師的法律地位和訴訟權利 附帶民事訴訟原告人代理律師的訴訟權利,主要來自于原告人的授權。代理律師在授權范圍內,可以代替原告人行使上述權利。 此外,代理律師享有律師法中規(guī)定的訴訟權利。(三)代理律師的主要代理工作1、附帶民事訴訟提起前的代理工作2、法庭審理階段的代理工作3、二審階段的代理工作三、附帶民事訴訟被告人的律師代理(一)附帶民事訴訟被告人的范圍(二)代理律師
52、的法律地位和訴訟權利 代理律師的訴訟權利也是基于附帶民事訴訟被告人的授權。此外,代理律師同樣享有律師法中規(guī)定的訴訟權利。 (三)代理律師的主要代理工作1、開庭前對案件事實的了解和調查2、法庭審理階段的代理工作3、二審階段的代理工作思考題1、有權委托訴訟代理人的委托人包括哪些人?2、如何理解公訴案件中被害人代理律師的法律地位和訴訟權利?3、如何理解自訴案件中自訴人代理律師的法律地位和訴訟權利?4、如何理解附帶民事訴訟原告人代理律師的法律地位和訴訟權利?5、如何理解附帶民事訴訟被告人代理律師的法律地位和訴訟權利? 第十四章 律師的民事訴訟代理關鍵詞民事訴訟中的律師代理 一般的律師代理和特別授權的律
53、師代理 指定的律師代理和委托律師代理 涉外民事訴訟的律師代理和非涉外民事訴訟的律師代理 被代理人 訴前委托 訴后委托 第一節(jié) 概述一、民事訴訟律師代理的概念和基本特征 民事訴訟律師代理是指律師接受民事訴訟當事人或法定代理人的委托,受律師事務所的指派,在代理權限內代理當事人等進行一定的民事訴訟行為。 律師代理民事訴訟,不是一般意義上的民事代理,除了必須具備民事代理的一般特征外,從其自身性質來看,還應當具備以下特征: 第一,律師代理關系產(chǎn)生的前提基于兩個前提 第二,律師作為民事訴訟代理人具有特定的身份。 第三,律師的民事訴訟代理存在于訴訟過程中,并且受到民事訴訟法的調整和制約。 第四,律師的民事訴
54、訟代理是代理進行一定的訴訟行為。二、民事訴訟律師代理與其他訴訟代理及刑事辯護的關系 (一)律師民事訴訟代理與行政訴訟代理的關系1.案件的性質和適用的法律規(guī)范不同。2.代理的當事人在訴訟中的地位不同。3.代理律師在訴訟中的權限不同4.代理進行訴訟行為時所遵循的訴訟原則不同。(二)律師民事訴訟代理與律師刑事訴訟代理的關系1.性質不同。2.代理的內容及產(chǎn)生的后果不同。3.授權進行代理行為的委托人不同。(三)律師民事訴訟代理與刑事辯護的關系1.參與訴訟的目的不同。2.訴訟地位不同。3.幫助的對象不同。4.兩種業(yè)務活動的工作方法不同。三、民事訴訟中律師代理的種類1、根據(jù)代理律師的權限范圍不同,可將其分為
55、一般的律師代理和特別授權的律師代理。2、根據(jù)代理關系產(chǎn)生的基礎不同,可將民事訴訟中的律師代理分為指定的律師代理和委托律師代理。3、根據(jù)代理律師參加的訴訟階段不同,可將民事訴訟中的律師代理分為一審程序、二審程序和再審程序中的律師代理。4、涉外民事訴訟的律師代理和非涉外民事訴訟的律師代理。5、根據(jù)代理訴訟案件性質的不同,可以將民事訴訟律師代理分為經(jīng)濟訴訟案件的律師代理和一般民事案件的律師代理。第二節(jié) 代理律師在民事訴訟中的地位一、律師在民事訴訟中的地位 其一,代理律師在民事訴訟中不是訴訟主體。 其二,代理律師在民事訴訟中具有相對的獨立性。 對于代理律師的訴訟地位可從以下兩個方面加以分析:(一)代理
56、律師與被代理人的關系(二)代理律師同審判人員的關系二、代理律師的訴訟權利和訴訟義務(一)代理律師的訴訟權利 依法享有的訴訟權利,主要是根據(jù)律師的特殊身份,依法規(guī)定,只要其參加訴訟就必須享有的訴訟權利。 依委托代理關系取得的訴訟權利,又稱“接受訴訟權利”,是指代理律師作為委托訴訟代理人,因為被代理人的委托授權而產(chǎn)生的訴訟權利。(二)代理律師訴訟義務第三節(jié) 律師代理的工作程序一、接受委托 (一)接受委托的時間 (二)接受委托的條件1.審查案件是否具備起訴條件。2.審查委托人的訴訟請求是否違背法律、政策和社會公德。3.審查委托人的訴訟請求有無事實根據(jù),有無相應的證據(jù)予以證明。4.審查是否超過訴訟時效
57、期限。 (三)接受委托的手續(xù) 對于符合上述條件的民事糾紛,可以接受委托,由值班律師向律師事務所主任匯報。 同意代理的案件,要由律師事務所與委托人簽訂委托代理合同。二、準備起訴或應訴 (一)調查、了解案件情況1.同委托人詳細談話,聽取委托人對案情的敘述。2.到法院查閱案卷材料。3.向有關單位和個人調查、取證。(二)開庭準備1.全面分析研究案件事實和證據(jù)。2.撰寫代理詞及其他法律文書。3.預測法庭審理中可能出現(xiàn)的問題。三、參加法庭審理1.幫助行使申請回避權。2.參與法庭調查。3.發(fā)表代理詞,參加法庭辯論。4.參加法庭調解。5.評議宣判。思考題1、什么是民事訴訟中的律師代理?其基本特征有哪些?2、如
58、何正確理解律師民事訴訟代理與其他訴訟代理及刑事辯護的關系?3、按照不同的標準,民事訴訟中的律師代理可以劃分為哪些種類?4、如何正確理解代理律師與被代理人以及審判人員之間的關系?5、代理律師的訴訟權利和訴訟義務有哪些?6、律師接受委托代理必須具備哪些條件?7、代理律師在準備起訴或應訴階段應該注意哪些問題?8、代理律師在法庭審理過程中的工作任務是什么?第十五章 律師的行政訴訟代理關鍵詞行政訴訟 行政訴訟律師代理 純粹的程序性權利 原告代理律師 被告代理律師 舉證責任 行政侵權賠償?shù)谝还?jié) 概述一、律師代理行政訴訟的概念和特點 行政訴訟中的律師代理作為律師訴訟代理制度的一種,與民事訴訟、刑事訴訟中的律
59、師代理具有共同的屬性,但也有自己的特征:1.行政訴訟中的律師代理存在于行政訴訟過程中,其代理關系和代理活動,要受行政訴訟法的調整和規(guī)范。2.行政訴訟中律師的代理工作,主要是圍繞著論證行政機關的具體行政行為是否合法來進行。二、律師代理行政訴訟的意義首先,律師代理行政訴訟,有利于維護行政管理相對人公民、法人或其他組織的合法權益。其次,律師代理參加行政訴訟,有利于協(xié)助人民法院正確、合法地審理行政案件。最后,代理律師參加行政訴訟,有利于維護行政機關的威信,也有利于促進行政機關改變官僚行政作風,提高工作質量和效率。第二節(jié) 代理律師在行政訴訟中的權利和義務一、行政訴訟原告代理律師的訴訟權利1.起訴權。2.
60、上訴權。3.申請回避權。4.參加法庭辯論權等。二、行政訴訟被告代理律師的訴訟權利(1)代理律師沒有起訴權。(2)代理律師沒有反訴權。(3)代理律師沒有收集證據(jù)的權利。(4)沒有和解權。三、代理律師的訴訟義務(1)依法行使各項訴訟權利,不得濫用訴訟權利;(2)遵守訴訟程序,服從法庭指揮,不得故意捏造或歪曲案件事實;(3)尊重對方當事人和其他訴訟參與人的訴訟權利;(4)對于涉及國家機密和個人隱私的材料,依照法律規(guī)定保守秘密;(5)不得復制、查閱法律禁止復制、查閱的案卷材料。第三節(jié) 律師代理行政訴訟的工作程序和方法一、接受委托 (一)對訴訟參與人的訴訟資格進行審查1.對原告資格的審查2.對被告資格的
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