發(fā)起人在設(shè)立公司過程中對(duì)外行為的效力

1、發(fā)起人在設(shè)立公司過程中對(duì)外行為的法律效力公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義（包括以公司或者公司籌備組的名義等）對(duì)外從事公司設(shè)立必要行為時(shí)，其 行為法律后果應(yīng)當(dāng)由成立后的公司直接承擔(dān)。債權(quán)人可以公司為被告而要求其承擔(dān)民事責(zé)任。發(fā)起人在設(shè)立公司過程中對(duì)外行為的法律效力一般認(rèn)為，公司是設(shè)立行為的直接受益者，由其承擔(dān)設(shè)立行力的民事責(zé)任比 較合理，對(duì)公司發(fā)起人而言也是公平的。一般情況下，公司發(fā)起人為設(shè)立公司而 為公司設(shè)立行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任由成立后的公司直接對(duì)外承擔(dān)。但有些特殊情 況應(yīng)當(dāng)具體分析而定。公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義（包括以公司或者公司籌備組的名義等） 對(duì)外從事公司設(shè)立必要行為時(shí)，其行為法律后果應(yīng)當(dāng)由

2、成立后的公司直接承擔(dān)。 債權(quán)人可以公司為被告而要求其承擔(dān)民事責(zé)任。關(guān)于發(fā)起人所實(shí)施的設(shè)立公司的必要行為的認(rèn)定，一般認(rèn)為，發(fā)起人為使公 司得以有效成立必須對(duì)內(nèi)對(duì)外開展一系列設(shè)立行為。對(duì)公司設(shè)立必要行為的界定 應(yīng)按公司法規(guī)定或設(shè)立章程及協(xié)議或依行為的性質(zhì)，換言之應(yīng)以在法律上或 經(jīng)濟(jì)上為公司設(shè)立行為所必需為標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)公司設(shè)立人以設(shè)立中公司名義為個(gè)人目 的或非為公司設(shè)立所進(jìn)行的行為，如為公司成立后開業(yè)所作的準(zhǔn)備行為則不應(yīng)包 括在內(nèi)。當(dāng)然，創(chuàng)立大會(huì)經(jīng)審查認(rèn)為為公司開業(yè)作準(zhǔn)備而訂立的合同對(duì)公司有利， 公司也可以予以接受。在我國(guó)香港地區(qū)，公司設(shè)立行為主要包括：（1）確定公司 名稱、宗旨、資本、股東責(zé)任范圍及承

3、擔(dān)責(zé)任方式，注冊(cè)辦事姓的地點(diǎn)，制定公 司章程大綱：（2）制定公司章程細(xì)則：（3）選出董事、會(huì)計(jì)師、律師、開戶銀行并 委托公司秘書：如有必要公開發(fā)行股份，就得制作、印刷和發(fā)出招股說明書： （5）為組建公司而必須訂立的合同：（6）辦理公司注冊(cè)手續(xù)。根據(jù)新公司法、公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司比設(shè)立有限責(zé)任公司程序要復(fù)雜得多，設(shè)立行為亦更為復(fù)雜，綜合起來(lái)主要包括：（1） 提交公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書，法人資格證明或自然人身份誣明文件，申請(qǐng)公司 名稱預(yù)先核準(zhǔn)；（2）提請(qǐng)政府主管部門審核批準(zhǔn)；（3）制定公司章程；（4）接受股東 認(rèn)繳的出資；（5）驗(yàn)資；（6）確立公司組織機(jī)構(gòu)；（7）提交公司登記申

4、請(qǐng)及相關(guān)證明 文件，辦理設(shè)立登記。同時(shí)，根據(jù)公司法關(guān)于公司設(shè)立條件的要求，為設(shè)立 公司還必須為公司法、公司登記條例未明確規(guī)定的行為包括：（8）尋求 合作者，制訂設(shè)立公司的可行性方案；（9）籌措資金，在符合公司法法定資 本制度要求的情況下，發(fā)起人或股東有可能為了籌集資金而與其他民事主體建立 其他民事法律關(guān)系；（10）確定公司住所。還有為開展上述行為而進(jìn)行的公司籌備 處的租賃，設(shè)立活動(dòng)所需雇員的聘用，認(rèn)股書、公開說明書等必要文件的印刷、 廣告刊登、聘請(qǐng)律師、會(huì)計(jì)師，為建廠或開業(yè)而進(jìn)行的廠房建造，土地、機(jī)械設(shè) 備的購(gòu)置等均屬公司設(shè)立必要的行為。公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外為非公司設(shè)立必要民事行為時(shí)

5、，一般 認(rèn)為，該行為的法律后果并不能直接歸于成立后的公司承擔(dān)，因?yàn)楣静⒎钱?dāng)然 成為該行為的直接受益者。但對(duì)于公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義所進(jìn)行的民事行 為，按照合同法的有關(guān)規(guī)定，成立后的公司可以對(duì)該行為予以承認(rèn)，對(duì)該行 為所產(chǎn)生的法律后果同意由公司承擔(dān)，此時(shí)，債權(quán)人可以以成立后的公司為被告 起訴要求其承擔(dān)民事責(zé)任；但這種情況下公司發(fā)起人對(duì)外所為民事行為，屬效力 待定的民事行為，債權(quán)人可以對(duì)成立后的公司進(jìn)行催告，要求其對(duì)是否追認(rèn)予以 明確，公司不追認(rèn)的，債權(quán)人只能以公司發(fā)起人為被告起訴要求其承擔(dān)民事責(zé)任。公司發(fā)起人以自己名義為公司設(shè)立必要行為時(shí)，作為相對(duì)一方債權(quán)人， 無(wú)論公司是否成立，均可以直接

6、以該發(fā)起人為被告起訴要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé) 任，因?yàn)橄鄬?duì)一方當(dāng)事人沒有義務(wù)去了解發(fā)起人在實(shí)質(zhì)上是為誰(shuí)的利益而為民事 行為。但是，公司成立后對(duì)上述合同進(jìn)行了確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有了合同權(quán)利， 合同相對(duì)人請(qǐng)求人民法院判令公司和該出資人或發(fā)起人共同承擔(dān)合同責(zé)任的，人 民法院應(yīng)予支持；但合同相對(duì)人與公司重新約定解除出資人或發(fā)起人合同責(zé)任的， 從其約定。公司發(fā)起人所應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的確定標(biāo)準(zhǔn)。公司發(fā)起人在發(fā)起和設(shè)立公司時(shí)，如果因?yàn)楣室饣蛘哌^失而損害右效設(shè)立的公司的利益，公司發(fā)起人應(yīng) 當(dāng)對(duì)所設(shè)立的公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。公司發(fā)起人一旦承擔(dān)發(fā)起和設(shè)立公司的職 責(zé)，即應(yīng)對(duì)所要設(shè)立的公司承擔(dān)合理的注意義務(wù)。公司

7、發(fā)起人如果違反此種注意 義務(wù)，并導(dǎo)致了所設(shè)立的公司受到損害，公司發(fā)起人即應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé) 任。另外，如果交易相對(duì)人也是出于惡意，則公司可以拒絕承擔(dān)責(zé)任。發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的侵權(quán)行為，或者由于發(fā)起人的惡意或重大過 失，以及超出發(fā)起人權(quán)限的與設(shè)立公司無(wú)關(guān)的行為而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不應(yīng)由全 體發(fā)起人負(fù)責(zé)，債權(quán)人應(yīng)向?qū)嵤┰撔袨榈陌l(fā)起人主張權(quán)利。關(guān)于公司設(shè)立費(fèi)用的承擔(dān)，也應(yīng)明確責(zé)任主體。公司設(shè)立費(fèi)用是指公司 成立之前因?yàn)楣驹O(shè)立利益的必要而支付的費(fèi)用，如制定章程的費(fèi)用、設(shè)立事務(wù) 所的租金、廣告、認(rèn)股書的印刷、支付股份代辦銀行委托代辦費(fèi)、創(chuàng)立大會(huì)召集 費(fèi)用等。公司設(shè)立的必要費(fèi)用由公司承擔(dān)，公司設(shè)立過程中的不當(dāng)支出應(yīng)由創(chuàng)立 大會(huì)審核是否承擔(dān)。經(jīng)審核決定由出資人或發(fā)起人自行負(fù)擔(dān)的，發(fā)起人不得以不 當(dāng)?shù)美麨橛梢蠊?/p>