行政法與行政訴訟法知識要點、試題與案例分析

1、行政法與行政訴訟法知識要點、試題精選與案例分析課本知識要點行政救濟行政法制監(jiān)督行政復議行政賠償1. 通常是事后救濟2. 以當事人申請為前提，非當事人申請有關機關不能主動為之3. 爭議雙方當事人地位不平等，一方代表公權利的國家機關，另一方是普通公民，除在行政訴訟之中外，大部分糾紛在行政機關內部解決，雙方地位不一樣4. 是一種直接的救濟，即能直接給受害方提供權利救濟1. 監(jiān)督主體十分廣泛2. 其對象是國家行政機關及其公務員3. 是全面性監(jiān)督4. 其內容包括對國家行政機關行為和公務員行為的監(jiān)督，對行政機關行為的監(jiān)督是對行政行為合法性的監(jiān)督5. 監(jiān)督權限法定1. 由法定的行政主體進行2. 依申請的行為

2、（不告不理）3. 是一種行政裁判行為4. 同時對行政行為的合理性和合法性進行審查5. 按照特定行政程序進行（書面審理）原則：合法原則公開原則公正原則及時裁決原則便民原則一級復議原則書面復議原則不能復議：內部行政行為調解民事糾紛行為行政法規(guī)、規(guī)章等抽象行政行為復議的條件：申請人認為具體行政行為侵犯了其合法權益的公民、法人、其他組織有明確的被申請人有具體的復議請求和事實依據屬于復議范圍和受理復議機關管轄法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件期限：自知道該具體行政行為之日起60日提出。受到申請5日內進行審查，受理后60日作出答復。1. 賠償機關是行政機關或法律、法規(guī)授權組織2. 范圍是特定的3. 途徑是多渠道的賠

3、償的歸責原則不賠償的情形：行政機關工作人員實施的與行使職權無關的個人行為因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害的發(fā)生法律規(guī)定的其他情形受理：自收到申請書之后2個月內作出決定，如不滿或期滿之日起，3個月可提起訴訟賠償訴訟特點：1. 以行政賠償義務機關先行處理為前提條件2. 以行政機關為訴訟被告3. 適用調解4. 賠償請求人對其請求、主張舉證賠償方式：金錢賠償、返還財產、恢復原狀時效：自國家機關及其工作人員行使職權行為被確認為違法之日起2年內提出行政補償行政訴訟1. 由合法行政行為引起2. 以無義務之特定的人遭受特別損失為前提3. 有先損失后補償，也有在損失之前補償4. 責任主體是國家補償方式：

4、金錢賠償為主，返還財產、恢復原狀為輔補償主體：國家或受益人1. 起因與公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益，并向法院提起訴訟2. 是在統一的法院主持之下進行的3. 適用于不同民事訴訟的獨立的程序規(guī)則4. 主要審查具體行政行為合法性5. 是解決一定范圍內行政爭議活動時效：自知道之日起3個月，不動產自作出之日起20年行政行為行政立法行政處理a.行政命令服務性 從屬法律性 裁量性單方性 強制性立法性 行政性1. 法定性2. 處理的主體是行政主體3. 處理的對象特定4. 處理的內容直接影響特定相對人的權利義務，是具體的行政行為5. 處理是要式行政行為1. 主體是行政主體2. 是一種意思

5、表示行為3. 是一種設定義務性行為4. 為行政相對人設定行為規(guī)則，且大多數是具體規(guī)則，表現為特定時間內，對特定事項或特定人所作的特定規(guī)定。5. 以行政處罰或行政強制執(zhí)行為保障6. 是依職權行政行為7. 適用特定程序責令當事人改正或限期改正：概念有別性質、內容不同形式不同角度不同聯系：起因相同目的一致相輔相成制定法律：全國人大、人大常委會行政法規(guī)：國務院規(guī)章：國務院部門立法、省、自治區(qū)、直轄市人民政府、省、自制器人民政府所在市、經國務院批準的較大的市和經濟特區(qū)所在市的人民政府地方性法規(guī)：人大和人大常委會依申請行政處理：以相對人的申請為前提是授益性行政行為其目的具有有限性成立要件合法要件效力無效、

6、撤消、廢止自公布之日起30日執(zhí)行，如有關國家安全、外匯匯率、貨幣政策等自公布之日起執(zhí)行與國家權利機關立法不同之處職權立法與授權立法中央立法與地方立法執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法依職權的行政處理：強制性主觀能動性及時、迅捷性失效時間：b.行政確認c.行政獎勵d.行政給付行政許可1. 主體是行政主體2. 是對相對人的法律地位和權利義務的確定或否定3. 是國家行政權的組成部分，是行政主體的行政行為4. 要式行政行為5. 羈束性行政行為確認、認可、證明、登記、簽證e.行政規(guī)劃的特征：1. 方針政策性2. 綜合性3. 法定性4. 廣泛的裁量性5. 主體是國家行政機關或法律法規(guī)授權組織6. 其目的在于表彰先進7

7、. 其對象是對國家、人民、社會作出貢獻或模范地遵紀守法的個人、組織8. 內容是物質獎勵、精神獎勵9. 是具體行政行為10. 是單方行政行為，但不具有強制執(zhí)行力11. 是一種法定的行為1. 行政主體向行政相對人給付金錢或實物的行政行為2. 一種依申請行政行為3. 其對象是特定的行政相對人4. 是依法作出的行政行為撫恤金特定人員離退休金社會救濟、福利金、最低生活保障金自然災害救濟金及救濟物資定期發(fā)放一次性發(fā)放臨時發(fā)放原則：法定原則公平、公開、公正原則?？顚Ｓ谩⑿试瓌t合理比例原則國家保障與社會幫扶想結合，鼓勵勞動自救信賴保護原則1. 依申請的行政行為2. 其前提是法律的一般禁止3. 授益性行政行為

8、4. 其目的在于抑制公益上的危險或影響秩序的因素，確保財政收入5. 要式行政行為特許、一般許可、認可、核準、登記（備案）原則：法定原則公開、公平、公正、民主原則平等原則與先申請主義和同志利害關系人的原則許可均衡、比例、適度、責任原則效率與時限原則適應形勢發(fā)展需要與成信原則合理收費原則行政征收行政處罰行政強制行政裁決強制性、無償性、法定性、先定性、固定性稅收、社會各種費用原則：法定原則公平負擔與受益者負擔原則公平、公開、公正原則效率原則確保財政收入尊重個人和組織財產權的原則 1. 主體是行政主體，實施行政處罰必須依據法定權限2. 是針對有違反行政法律規(guī)范行為的行政相對人的制裁3. 其目的是為了有

9、效的實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或其他組織的合法權益，同時也是對違法者予以懲戒、教育，使其以后不在犯。4. 是對于違反行政法律規(guī)范尚未構成犯罪的行政相對人的制裁。警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財務、責令停產、停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照、行政拘留、勞動教養(yǎng)、驅逐出境、通報批評簡易程序：違法事實明確、較少數額罰款或警告的行政處罰（50元以下）聽證程序：較大數額罰款、責令停產停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照（告知處罰3日內提出，7日前通知當事人一般程序：受到處罰書15日內繳清原則：法定原則公開、公正原則處罰與教育相結合原則保障相對人權利職能分開一事不再罰原則1. 行政相對人不履

10、行義務迷失使用行政強制的前提條件2. 其主體是行政機關或人民法院3. 其目的是實現義務的履行4. 其對象具有廣泛性和法定性5. 在執(zhí)行中不得進行執(zhí)行和解。即時強制的特征：1. 其主體是行政主體2. 是行政主體在情況緊急時直接基于法律、法規(guī)的歸而采取的強制措施3. 其目的在于維護法律、法規(guī)所確立的社會秩序和社會狀態(tài)，同時也具有保障義務履行，保護個人和組織的一面4. 其程序性規(guī)范相對而言不很嚴格。行政調查的特征：1. 其主體是行政主體2. 它是行政主體的職權行為，具有命令性、強制性、執(zhí)行性3. 調查對象為行政相對人4. 調查的根據是規(guī)定調查職權的法律規(guī)范、規(guī)定調查對象應遵守的法律規(guī)范或應執(zhí)行的行政

11、決定、命令5. 其內容是對相對人一定情況的檢查、了解等信息的收集行為6. 間接影響相對人權益7. 其目的在于掌握和了解有關信息，以采取合法、合理且有效的行政管理手段，確保圓滿地實現行政目的。間接強制：代執(zhí)行執(zhí)行罰原則法定原則公開、公正原則行政強制與預防相結合原則與說服教育相結合比例原則和適當原則保護當事人合法權益原則效率原則1. 當事人之間發(fā)生的爭議是民事性質的且與性質呢感管理活動密切相關，這是行政裁決的前提2. 主體是法律、法規(guī)授權的行政機關3. 其程序通常依當事人的申請開始，以協商或調調解為前提4. 它是行政機關行政裁決權的活動，具有法律效力5. 具有不可變動原則：法定原則公開、公正、平等

12、原則客觀、準確、便民原則效率原則勞動爭議仲裁農業(yè)集體經濟組織內部的農業(yè)承包合同行為的仲裁權屬糾紛裁決侵權糾紛裁決損害賠償第六章國家公務員第一節(jié) 國家公務員的概述一、國家公務員的概念國家公務員是指國家依法定方式任用的，在中央和地方各級國家行政機關中工作的，依法行使國家行政權，執(zhí)行國家公務的人員。首先，國家公務員是經法定方式和程序任用的人員。法定方式，是指憲法，組織法，國家公務員法和其他有關公務員任用的法律規(guī)定的方式。我國現行法律規(guī)定的任用的主要方式有選任，考任，聘任，調任四種方式。法定程序，是指憲法，選舉法，國家公務員法和其他有關公務員任用的法律，法規(guī)規(guī)定的程序。其次，國家公務員是在中央和地方各

13、級國家行政機關中工作的人員。（不括立法，司法機關的人員（最后，國家公務員是指行政機關中依法行使國家行政權，執(zhí)行國家公務的人員。二、國家公務員的分類在西方國家，國家公務員通常分為政務類公務 員和業(yè)務類公務員。政務類公務員指通過選舉或任命產生，與相應政黨共進退的政府組成人員以及其他政治性較強的職位的行政人員；業(yè)務類公務員通常是指通過競爭考試任職，政治上保持中立，無重大過錯即在政府中長期任職，并受一般公務員法規(guī)調整的公職人員。我國公務員分為各級人民政府組成的公務員和一般公務員。還分為領導職務公務員和非領導職務公務員：領導職務公務員：總理，副總理，國務委員，正副省長，正副部長，正副市長，正副司，局，廳

14、長，正副縣，處長，正副科，鎮(zhèn)，鄉(xiāng)長等；非領導職務括：辦事員，科員，正副主任科員，助理調研員，調研員，助理巡視員，巡視員等。對擔任主任科員以下的非領導職務的，據國家公務員暫行條例規(guī)定，一般采用“公開考試，嚴格考核”的辦法錄用對某些具有特別性質的公務員則采取聘用方式任用，而對于領導公務員，其任用的辦法是選任，調任等。在實行現代公務員制度的國家，大多數實行公務員職位分類制度公務員分十五級。它們的級別，按所任職務的及所在職位的責任大小，工作難易程度以及國家公務員的德才表現，工作實績和工作經歷，由所在行政機關確定。三、國家公務員的法律地位它的法律地位在不同的行政法律關系中是不一樣的：在外部行政管理法律關

15、系中，國家公務員代表行政機關，以所在行政機關的名義行使國家行政權，其行為的結果歸屬于相應行政機關。在行政訴訟法律關系中，國家公務員即不能作原告，也不能被告，不具有訴訟當事人的地位。 在內部行政法律關系中，國家公務員可以公務員的名義作為一方當事人與行政機關發(fā)生法律關系。在行政法制監(jiān)督法律關系中，國家公務員可作為監(jiān)督對象與監(jiān)督主體發(fā)生關系，成為關系的一方當事人。國家公務員在內外行政法律關系中的法律地位主要由其法定權利和法定義務決定。據國家公務員暫行條例，權利：1 職位保障權 2 執(zhí)行職務權 3 工資福利權；4 參加培訓權 5 批評建議權 6 申訴，控告權 7 辭職權、 8 憲法和法律規(guī)定的國家公務

16、員的其他權利義務：1 守法的義務；2 依法辦事的義務；3 聯系群眾的義務；4 維護國家利益的義務；5 忠于職守的義務；6保守秘密的義務；7 廉潔奉公的義務；8 憲法和法律規(guī)定的國家公務員的其他義務。第二節(jié)國家公職關系一、國家公職關系的概念國家公職關系是指國家公務員因擔任國家公職，執(zhí)行國家公務員而與國家（直接相對主體為行政機關）發(fā)生的法律關系。它屬于內部行政法律關系，是內部行政法律關系的一種。內部行政法律關系除了國家公職關系以外，還有行政機關相互之間的關系，行政機關與被授權組織，受委托組織之間的關系國家公職關系的雙方主體分別是國家公務員和國家。國家公職關系是國家公務員與其所任職的國家行政機關之間

17、的關系。在某種意義上，國家公職關系也可視為一種特殊的勞動關系。二、國家公職關系的發(fā)生國家公職關系自公民被任用為國家公務員，擔任國家公職，執(zhí)行國家公務員職能時發(fā)生。（一）考任考會指國家公務員通過競爭考試的方式錄用國家公務員。競爭考試是法治國家錄用公務員的最基本方式。它有利于國家選擇優(yōu)秀人才擔任公職，防止平庸無能之輩進入國家公職系統；有利于國家在用人上的公正與公平，防止吏治腐?。挥欣诩顕酥匾曋R和引導青年一代刻苦學習；樹立“憑知識，憑德才從政”，而不是“憑關系，任權錢做官”的意識。最主要的途徑。（二）選任選任指國家通過選舉（括公民直接選舉和通過人民代表大會間接選舉）的方式產生國家公務員。它只

18、適用于對作為各級政府組成人員的領導職公務員的任用。（國外政務類）它具有廣泛的和高度的民主性。（三）聘任它是指行政機關通過與擬任公務員的公民簽訂聘任合同的方式任用公務員。行政機關以聘任合同方式任用公務員通常要事前對合同對方當事人進行審查，考試，考核，認為其符合條件，才與之簽訂合同。它只用于小范圍的公務員任用。我國通常只對專業(yè)技術職位的公務員及農村部分鄉(xiāng)鎮(zhèn)領導的非領導職公務員采用這種方式。一般有期限。（四）調任它是指行政機關將行政系統外部（如國有企業(yè)，事業(yè)單位，社會團體等）的人員直接調入行政機關任職。它只適用于行政機關擔任領導職務和助理調研員以上非領導職務的公務員。三、國家公職關系的內容大至分為兩

19、個方面：一是行政機關對公務員管理而產生的關系，即人事管理關系；二是公務員從行政機關獲取工資福利待遇而產生的關系，即具有一定的特殊性地勞動關系。（一）人事管理關系行政機關對公務員的管理主要有下述五項制度：1、考核。它是行政機關對公務員品行才能和實際表現乾地考查，審核，以確定其是否勝任現職和決定是否對其任用和給予何種待遇等。國家公務員暫行條例我國對公務員的考核制度主要內容：1 考核分平時考核和年度考核兩種。平時考核作為年度考核的基礎。2 考核的范圍包括德，能，勤，績四個方面，重點考核工作實績。3 考核結果分為優(yōu)秀，稱職，不稱職三個等次，并以此作為公務員獎懲，培訓辭退以及調整級別和工資的依據。2、獎

20、勵。它是行政機關對表現突出，有顯著成績和貢獻或董事會他突出事跡的公務員予以精神和物質鼓勵的制度。我國公務員獎勵制度主要包括下述內容：（1）獎勵適用的條件：95（2）獎勵分為嘉獎，記三等功，二等功，一等功，授予榮譽稱號等若干類別和檔次。授獎同時授予獎品，獎金等物質獎勵。（3）獎勵與考核相聯系，從而與工資級別的晉升相聯系。3、懲戒。 它是行政機關對違反政紀的公務員通過給予行政處分以予警戒的制度。我國公務員懲式制度主要包括以下內容：1 懲戒適用的條件之一可予以。96 2 懲戒分為警告，記過，記大過，降級，撤職，開除等若干類別和檔次；受撤職處分的，同時降低級別和職務工資，受撤職以下處分的，不得晉升職務

21、和級別工資，除警告以外，亦不得晉升工資檔次；公務員違紀行為構成犯罪的，除開除公職外，還應移送司法機關依法追究刑事責任。3 公務員受開除以外的行政處分，可分別在半年至兩年內由原處理機關解除行政處分，有特殊貢獻的，可提交解除行政處分。4、晉升。它是指行政機關依一定原則和條件提升公務員職務的制度。我國公務員制度主要包括以下述內容：1 堅持德才兼?zhèn)?，任人唯賢為原則，注重工作實績。2 晉升與考核結果相聯系，先聽取群眾意見和進行資格審查，然后由任免機關集體討論決定；3 晉升按職務系列逐級晉升，個別德才表現和工作實績特別突出的，可以越一級晉升，對擬晉升上一級領導職務的，一般應在下級兩個以上職位任職的經歷。5

22、、回避。它是行政機關為保障公務員公正執(zhí)行公務和樹立行政機關公開形象，對具有某種法定情形的公務員進行特殊任職安排，使其避開某個地區(qū)，某種崗位任職或避開參與某種公務處理的制度我國公務員回避制度包括三個的內容：1 公務員之間有夫妻關系，直系血親關系，三代以內旁系血親以及近煙親關系的，不得在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一行政首長的職務或者有直接上下級關系領導機關系的職務，也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事監(jiān)察，審計，人事，財務工作。2 公務員執(zhí)行公務員時，涉及本人或涉及到本人有述親屬關系人員和利害關系的，必須回避。3 除民族自治地方外，公務員擔任縣級以下地方人民政府領導職務的，一般不得在原籍任職（

23、二）特別勞動關系公務員與行政機關的特別勞動關系主要體現在以下項制度：1、工資 。它是公務員的基本報酬。我國公務員的工資制度包括的內容：1 實行按勞分配的原則和職級工資制，公務員工資由職務工資，級別工資，基礎工資和工齡工資四個部分組成。2 公務員工資定期增加，凡在年度考核中獲優(yōu)秀，稱職等次的，可按照規(guī)定晉升工資和獲得獎金。縣國家根據國民經濟的發(fā)展和生活費用價格指數的變動，有計劃地提高公務員的工資水平。3 公務員除享受工資外，還按規(guī)定享受地區(qū)津貼和其他津貼。公員平均工資水平與國有企業(yè)相當人員平均工資大體持平；4 除國家法律，法規(guī)和政策規(guī)定外，行政機關不是以任何形式增加或扣減公務員的工資。2、福利。

24、公務員的福利主要包括行政機關為其提供的住房，交通小孩入托等便利條件或補助以及各種帶薪休假和培訓進修等。 整體而言，公務員的福利待遇水平通常優(yōu)于企事業(yè)單位，其目的在于吸引優(yōu)秀人才進入國家公務員的隊伍。3、保險。它主要包括退休養(yǎng)老保險，疾病醫(yī)療保險，傷殘死亡保險，女公務員的生育保險以及因行政機關壓縮編制，裁減工作人員而失去工作和工作報酬保障等。公務員的保險費主要由國家各級財政分擔，公務員個人不承擔或只承擔很小的比例。98四、國家公職關系的消滅依一定的法律事實而消滅。導致國家公務員關系消滅的法律事實主要有下述五項：（一）公務員退休公務員達到法律規(guī)定的一定年齡或符合法律規(guī)定的一定其他條件，依法應當或可

25、以退休。退休即導致公務員和行政機關的公職關系消滅。據公務員暫行條例規(guī)定，我國公務員符合以下條件之一，應當退休：1 男年滿60周歲，女年滿55周歲；2 喪失工作能力。公務員提前退休，需符合下列條件之一，并由本人提出申請，經任免機關批準：1 男年滿55周歲，女年滿50周歲，縣工作年限滿20年。2 工作年限滿30年。退出國家公職系統，享受國家規(guī)定的養(yǎng)老保險和其他有關待遇。（二）公務員辭職公務員辭職是是導致國家公職關系消滅的法律事實之一。據國家公務員暫行條例規(guī)定，我國公務員享有的辭職權，公務員向行政機關提出辭職申請后，行政機關應在3個月以內予以審批。但公務員辭職因涉及國家社會公益，從而不同于企事業(yè)單位

26、職員或社會團體工作人員的辭職，法律，法規(guī)對之有若干限制：1 在涉及國家安全重要機密等特殊崗位上任職的公務員，不得辭職；2 行政機關可以根據實際情況，規(guī)定公務員3-5年的最低服務年限，公務員未滿規(guī)定和最低服務年限的，不得辭職。3 公務員提出辭職申請后，在3個月的審批期限內，不得擅自離職；4 公務員辭職違反上述限制規(guī)定，行政機關可給予其開除處分；5 公務員辭職后，2年內到與原機關有隸屬關系的企業(yè)或者營利性事業(yè)單位任職，須經原行政機關批準。（三）公務員辭退公務員具有某各法定情形，行政機關可予以辭退，單方面終止國家公職關系。我國關于公務員辭職的法定情形之一包括：1 公務員在年度考核中，其考核等次連續(xù)2

27、年被確定為 不稱職 ；2 不勝任現職工作，又不接其了安排；3 因單位調整，撤銷，合并或縮減編制員額需要調整其工作，本人拒絕對其的合理安排；4 曠工或無正當理由逾期不歸國家連續(xù)超過15天，或者一年內累計超過30天；5 不履行公務員義務，不遵守公務員紀律，經多次教育仍無轉變，又不宜給予開除處分。公務員被辭退后，可據國家有關規(guī)定享受待業(yè)保險。（四）公務員死亡公務員死亡自然導致與行政機關的公職關系的終結。公務員死亡后，其所扶養(yǎng)的直系親屬可據國家的有關規(guī)定享受撫恤和其他保險待遇。（五）開除公務員因違反政紀受到行政處分，意味著行政機關強制其退了出公職系統，行政機關自然終止與被開除公務員的國家公職關系。行政

28、機關給予公務員開除處分的，應當報上級行政機關備案；縣級以下行政機關開除公務員，必須報縣級人民政府批準第七章 行政相對人第一節(jié) 行政相對人的概述一、行政相對人的涵義行政相對人是指行政管理法律關系與行政主體相對應的另一方當事人，即行政主體行政行為影響其權益的個人，組織。 首先，行政相對人是指處在行政管理法律關系中的個人，組織。 （行政法律關系包括整體行政管理法律關系和單個的具體行政管理法律關系。在整個行政管理理法律中，所有處于國家行政管理之下的個人，組織均為行政相對人。 而在單個的具體行政管理關系中，只有其權益受到行政主體相應行政行為影響的個人，組織，才在該行政法律關系中具有行政相對人的地位。其次

29、，行政相對人是指行政管理法律關系中作為與行政主體相對應的另一方當事人的個人，組織。有權實施行政管理行為的一方當事人在行政法學中稱為行政主體，而按受行政主體行政管理的一方當事人在行政法學中則稱為行政相對人。作為行政主體的一方當事人是行政機關和法律，法規(guī)授權的組織，作為行政相對人的一方當事人是個人，組織。第三，行政相對人是指在行政管理法律關系中，其權益受到行政主體行政行為影響 的個人，組織。行政主體行政行為對相對人權益的影響有時是直接的，如行政處罰，行政強制措施，行政許可，行政征收等；有時影響可能是間接的。作為個人，組織，無論其權益受到行政主體行政行為的直接影響，還是間接影響，都是行政相對人。二、

30、行政相對人的分類（一）個人相對人和組織相對人。依是否有一定的組織體為標準作為行政相對人的個人主要指公民。在絕大多數行政管理領域，與行政主體發(fā)生法律關系的對方當事人都可能是公民。作為行政相對人的組織主要指各種具有法人地位的企業(yè)組織，事業(yè)組織和社會團體，包括在我國取得法人資格的外國企事業(yè)組織。行政主體對社會經濟文化等各項事業(yè)進行管理，其主要對象是各種法人組織。非法人組織，指經有關主管部門認可，準許其成立和進行某種業(yè)務活動，但不具備法人條件，沒有取得法人資格的社會團體或經濟組織。103（二）直接相對人和間接相對人 依與行政主體行政行為的關系為標準直接相對人是行政主體行政行為的直接對象，其權益受到行政

31、行為的直接影響，如行政許可，行政給付的申請人，行政征收的被征收人，行政處罰的被處罰人等等。間接相對人是行政主體行政行為的間接對象，其權益受到行政行為的間接影響，如治安處罰關系中的被處罰人行為侵害的被害人，行政許可關系中其權益可能受到許可行為不利影響的與申請有利害關系的人，行政給付關系中依靠給付對象扶養(yǎng)的給付對象的直系親屬。 兩者都是行政相對人，其權益受到行政行為侵害都可以依法申請行政救濟，但法律規(guī)定的救濟途徑，方式可能會有區(qū)別。（三）作為行為的相對人與不作為行為的相對人以影響其權益的行政行為的方式為標準行政相對人權益受到行政行為作為方式影響的稱為 稱為行為的相對人。如行政征收，行政強制，行政裁

32、決，行政許可，行政處罰的相結人均為作為行為的相對人；行政相對人的權益受到行政行為不作為方式影響的稱為不作為行為的相對人。，如行政機關不履行法定職責，導致其人身權，財產權被住侵害的相對人，行政機關不依法發(fā)給其撫恤金或者對其申請許可證照的請求不予答復的相對人等等。（四）抽象相對人和具體相對人以行政行為影響是否產生實際效果為標準行政行為對其權益尚未產生實際影響而僅僅具有潛在影響的相對人是抽象相對人，行政行為對其權益已產生實際影響的相對人是具體相對人。一般來說，抽象行政行為的相對人是抽象相對人，具體行政行為的相對人是具體相對人。（五）授益相對人與侵益相對人（或稱不利行政行為相對人） 以行政主體行政行為

33、對其權益的影響的性質為標準行政行為對其權益產生有利影響，即通過行政行為獲取某種權益的相對人為授益相對人；行政行為對其權益產生不利影響，即因為行政機關而失去某咎利益或使其對其權益受到損害的相對人，為侵益相結人。 行政許可，行政給付行為的相對人為授益相對人；行政處罰，行政強制行為的相對人為侵益的相對人。 區(qū)分授益相對人與侵益相對人不能只看行政主體行政行為的種類，而主要應看行政行為對相對人權益的影響的性質第二節(jié) 行政相對人的法律地位與權利，義務一、行政相對人的法律地位行政相對人的法律地位主要表現在三個方面：首先，行政相對人是行政主體行政管理的對象。行政相對人必須服從于行政主體的管理履行行政主體行政行

34、為為這確定的義務，遵守行政管理秩序，否則，行政主體可以對之實施行政強制或行政制裁其次，行政相對人也是行政管理的參與人。在現代社會，行政相對人不是被動的管理對象，同時也是通過各種途徑，各種形式，積極地參與行政管理。如通過批評，建議信訪，聽證會，意見征求會等形式參與行政立法和其他各種行政規(guī)范化文件的制定；通過告知，聽取意見陳述，申辯，提供證據，聽證，辯論等行政程序參與具體的行政行為的實施。行政相對人對行政管理的參與是現代民主的重要體現。以外，行政相對人在行政救濟法律關系和行政法制監(jiān)督關系中可轉化為救濟對象和監(jiān)督主體。行政相對人在其合法權益受到行政主體侵犯后，可依法申請法律救濟，成為行政救濟法律關系

35、的一方主體。同時，作為行政相對人的個人，組織，絕大多數在國家政治關系中具有國家主人的地位，在憲法關系中上國家權力的歸屬者，從而對行政主體行使國家行政權的行為可實施監(jiān)督，成為行政法制監(jiān)督的主體。二、行政相對人權利行政相對人的法律地位，具體體現為相結人的權利義務。據我國有關法律，法規(guī)的規(guī)定和行政法理，行政相對人在行政法律關系中主要享有下述權利：1 申請權；行政相對人依法向行政主體提出實現其法定權利的各種申請，如申請辦理許可證，申請取得撫恤金，補助金，救濟金，在合法權益受到侵犯時，申請獲得法律保護等。2 參與權。行政相對人有權依法參與行政管理。包括參與行政法規(guī)，規(guī)章及行政政策制定；參與國民經濟和社會

36、發(fā)展計劃的編制和實施；參與自身有利害關系的具體行政行為的相應程序等。3 了解權。行政相對人有權依法了解行政主體的各種行政信息包括名種規(guī)范性法律文件，會議決議，決定，制度標準，程序規(guī)則，以及與行政相對人本人有關的各種檔案材料。除法律，法規(guī)規(guī)定的應予以保密的，相對人均有權閱，復制。4 批評 建議權。行政相對人對行政主體及其工作人員實話的違法，不當的行政行為有權提出批評，并有權就如何改善行政主體的工作和提高行政管理質量提出建議意見。5 申訴，控告，檢舉權。行政相對人對行政主體及其工作人員作出的對其本身不公正的行政行為有權申訴，對行政主體及其工作人員的違法，失職行為有權控告或檢舉。 6 陳述，申辯權。

37、行政相對人在行政主體作出與自身權益有關，特別是不利的行為時，有權陳述自己的意見，看法，提供有關證據材料，進行說明和申辯。7 申請復議權8 提起行政訴訟權 9 請求行政賠償權 10抵制違法行政行為權三、行政相對人的義務（一）服從行政管理的義務；（二）協助公務的義務；（三）維護公益的義務；（四）接受行政監(jiān)督的義務（五）提供真實信息的義務；（六）遵守法定程序的義務。108第三編 行政行為第八章 行政行為概述第一節(jié) 行政行為的概念一、行政行為的涵義行政行為是指行政主體實施的產生行政法律效果的行為。首先，行政行為是指行政主體的行為，即行政機關與法律，法規(guī)授權的組織所實施的行為。行政機關的公務員與法律，法

38、規(guī)授權組織的工作人員，行政機關委托的組織或個人以行政主體的名義所實施的行視為行政主體的行為。其次，行政行為是指行政主體實施的產生法律效果的行為，即行政主體的相應行為能對作為行政相對人的個人，組織的權利，義務產生影響，這種影響可能對行政相地人是有利的（頒發(fā)證照，發(fā)給撫恤）也可能是對行政相對人是不利的（如行政處罰，行政強制等）再次，行政行為是指行政主體實施的產生行政法律效果的行為，即行政主體的行為所引起的關系是行政法律關系而非民事法律關系工其他法律關系人們行使行政行為，僅指行政主體對外實施的產生行政法律效果的單方行為，即狹義的行政行為。狹義的行政行為僅指行政主體的外部行為，即行政主體對外部行政相對

39、人實施的，影響其權利，義務的行為，而不包括行政主體的內部行為。狹義的行政行為也指行政主體實施的單方行為，即相應行為依職權而實施，無需與行政相對人協商，無需征得行政相對人的同意。111二、行政行為的特征行政行為相對于民事行為和其他國家機關的行為，具有下述的特征：（一）服務性。 這是民主的體現和要求。（二）從屬法律性。行政行為是執(zhí)行法律的行為，從而必須從屬于法律。任何行政行為的作出必須有法律根據，依法行政是民主和法治的基本要求。112（三）裁量權。（四）單方性。表現于行政主體依職權進行的行為，也體現 于行政主體應行政相對人申請人而實施的行為。（五）強制性。 行政行為是行政主體代表國家，以國家名義實

40、施的行為，以國家強制力為實現的保障。據行政法的原則，行政主體為行使其管理職能，享有相應的管理權力和管理手段。行政主體行使職能的行為發(fā)如遇到障礙，在沒有其他途徑克服障礙時，可運用其行政權力和手段，包括運用行政強制手段，以消除障礙，保障行政行為的實現。行政行為的強制性與單方 性是緊密聯系的。行政主體實施行政行為無需事前與行政相對人協商，取得相對人同意。相對人無權拒絕行政主體依法和依職權實施的行為。相對人如拒不履行行政主體的行政命令或行政處理措施，行政主體可依法強制其履行。行政行為的強制性是行政行為單方性的結果，行政行為單方性則是行政行為強制性的前提。第二節(jié) 行政行為的分類行政法為具有法律意義的分類

41、主要有下述諸 種：一、抽象行政行為與具體行政行為以其對象是特定為標準（有人以相應行為是一次適用還是多次適用以及能否直接進入執(zhí)行過程作為補充標準）抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為。其行為形式為行政規(guī)范性文件，包括行政立法（行政法規(guī)和規(guī)章）和一般行政規(guī)范文件（具有普遍約束力并能多次適用的行政措施，決定，命令）具體行政行為是指行政主體對特定行政管理對象實施的行政行為。其行為形式主體表現為具體行政決定，如行政處罰決定，行政強制執(zhí)行決定，授予相結人某種權益或剝奪其某種權益的決定，拒絕相對人某種申請，請求的決定等等。 它主要體現為書面行政決定，有時也以口頭通知經濟建設面訓誡等

42、。二、羈束行政行為和自由載量行政行為以受法律規(guī)范抵賴的程度為標準羈束行政行為是指法律規(guī)范對其范圍，條件，標準，形式，程序等作了較詳細，具體，明確規(guī)定的行政行為。行政主體實施束行政行為，必須嚴格依法定范圍，條件，標準，形式，程序等辦事，很少有自行斟酌，選擇裁量的余地，很少能將自己的評價，判斷，權衡參與其間。如稅務機關征稅。自由裁量行政行為是指法律規(guī)范僅對行為目的，行為范圍等作一原則性規(guī)定，而將行為的具體條件，標準，幅度，方式等留給行政機關自行選擇，決定的行政行為。如教育法。兩者之間的劃分并不絕對。羈束行為通常也存在一定的自由裁量成份。如治安管理處罰條例。同時，行政主體實施自由裁量不是無限制自由裁

43、量，自由裁量行為也存在一種具體方式，程序，限度，即已授權行政主體自由裁量，但法律授權時肯定已有了明確的授權目的，并通常已為之規(guī)定了自由裁量的范圍，行政主體在實施相應自由載量行為時，不能違反授權法的目的和超越法律規(guī)定的自由裁量范圍，否則，法治行政就會變成專制行政，三、依職權行政行為和應請求行政行為 以其啟動是否需要行政相對人先行申請為標準依職權行政行為是指行政主體直接依法律，法規(guī)規(guī)定的行政職權，而無需以行政相對人先行申請作為啟動條件而實施的行政行為，如公安機關依法維持社會秩序；海關；產品質量管理行政關，稅務機關等。 它不以相對人申請為啟動的前提條件。應請求行政行為則是指行政行為的啟動要以行政相對

44、人的申請為前提條件。相對人不提出申請，行政主體不能實施相應行為。例工商行政管理機關頒分營業(yè)執(zhí)照。公安機關發(fā)放特種行業(yè)許可證，民政發(fā)放撫恤金，稅務機關減免稅，新聞子網出版批準雜志等等。某種行政行為是依了職權直接實施還是應相對人請求實施，通常都是由法律，法規(guī)預先規(guī)定的。一般來說，行政主體保護國家社會公益，維護社會經濟秩序，要求行政相對人履行一定義務的行為，法律法規(guī)多確定為依職權行政行為，而行政主體授予特定相對人某種權益，批準，許可其實施一定行為或免除其某種義務，法律，法規(guī)多確定為應請求行政行為。四、附款行政行為和無附款行政行為以有無限制條件為標準附款行政行為是指其效力附有一定條件限制的行政行為。限

45、制條件通常包括：時間條件（括始期條件是行政主體規(guī)定規(guī)定行政相對人只能從某一時間起方能作出某種行為 終期條件是行政主體規(guī)定相對人至某一時間必須終止某種行為），期限條件（行政主體在一定的行政行為（行政決定）中規(guī)定相對人只能在多長期限內（如一年）作出某種行為），作為條件（是行政主體在行政行為（行政決定）中規(guī)定相結對人必須作出枝某種行為，相應行政行為（如批準，許可，授予，免除等）才能生效），不作為條件（是行政主體在行政行為（行政決定）中規(guī)定相對人不得作出某種行為，否則相應行政行為（如批準，許可，授予，免除等）即失效）無附款行政行為是指其效力不附有條件限制的行政行為，即行政主體作出相應行政行為不附加其他

46、條件，相應行政行為只要符合法定標準和要求即生效，并且相應行政行為在待續(xù)過程中，只要行政相對人不違反標準要求，該行政行為即一直有效而不終止其效力。附款與無附款都是指行政主體在作出行政行為時附加或不附加 有關條件。而不是法律，法規(guī)設定的條件。無論是哪一種，行政主體和行政相對人都要遵守法定條件。五、要式行政行為與不要式行政行為行政行為有無法定形式為標準要式行政行為是指法律，法規(guī)規(guī)定必須以某種方式或形式進行的行政行為。國家行政機關公文處理辦理。不要式行政行為是指法律，法規(guī)未規(guī)定一定具體方式或形式，而允許行政行為根據情況自行選擇適當方式或形式進行的行政行為。如行政機關的通知行為，指示行為等。六、授益行政

47、行為與不利行政行為 以其對行政相對人利益的不同影響為標準授益行政行為是指行政主體依法授予行政相對人權利或免除相對人義務的行為，如行政許可，行政給付等。不利行政行為指行政主體給予行政相對人義務或處罰，制裁的行為，如行政征收，行政強制，行政處罰等。兩者的區(qū)分是相對的。相應行政行為對甲相對人授益可能乙相對人不利，反之，對甲相對人不利可能對乙相對人有利。如行政裁決。第三節(jié) 行政行為的成立要件與合法要件一、行政行為的成立要件行政行為的成立指行政主體實施的法律行為在完成其法定程序，具備相應法定要件后正式對外發(fā)生法律效力。法律對不同的行政行為設定了不同的成立要件。（一） 行政立法行為的成立要件成立要件有三：

48、1、經享有相應行政立法權的行政機關討論決定。 未經相應會議討論決定的行政規(guī)章，應認為不具備成立要件，不能正式對外產生法律效力。 2、經行政首長簽署。3、公開發(fā)布 122（二）其他抽象行政行為的成立要件其他抽象行政行為的成立要件大體與行政立法行為相同，但不及行政立法嚴格，共區(qū)別主要有三點：1、其他抽象行政行為的成立不以相應行政機關正式會議討論決定為必要條件。2、行政首長簽署是所有抽象行政行為成立的必要條件。一般抽象行政行為與行政立法有略區(qū)別：行政立法的簽署必須由相應行政機關的正職行政首長為之。一般抽象行政行為既可由正職行政首長簽署，也可由主管相應行政事務的副職行政首長簽署。 3、公布發(fā)布也是所有

49、抽象行政行為成立的必備條件。行政立法與一般抽象行政行為的區(qū)別是：行政立法必須以行政首長令發(fā)布，并在法定刑物上刊登。而一般抽象行為則可以以一般行政公文的形式在一定的公共場合或行政辦公場所張貼，或通過當地廣播，電視等播放。 對一般抽象行政行為的公開發(fā)布要求，是讓所有受相應抽象行政行為約束的人知曉該抽象行政行為。至于以什么形式，法律無統一要求。（三）具體行政行為的成立要件成立要件有三：其一，行政主體作出行政決定。其二。行政決定已送達行政相對人。送達的行政文書有四種形式：當面送達，留置送達，郵寄送達，公告送達。其三，行政決定文書已為行政相對人受領。確認相對人受領的規(guī)則是：對于當面送達的行政決定文書，受

50、送達人簽收視為受領；留置送達以送達人將行政決定文書留置受送達人住所，并在回執(zhí)上記明受送人拒收理由，日期，而視為相對人受領；郵寄送達以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領日期。公告送達以公告確定的一定期限屆滿的日期視為相對人受領的日期。行政行為必須具備以上成立要件，才能正式對外發(fā)生法律效力。否則，該行政行為不成立。它意味著：第一，行政相對人可以不受該行政行為的約束，行政主體也不能因相對人不履行該行為確定的義務而對相對人采取強制執(zhí)行措施或給予相對人行政處罰。第二，行政相對人不能對該行為申請行政復議可提起行政訴訟，行政救濟主體可以相應行政行為不成熟為由不受理相對人提起的行政救濟請求。第三不具備成立要件或

51、成立要件缺損的行政行為對行政相對人合法權益產生實際不利影響，相對人可請求行政救濟的主體確認相應行為無效，并賠償相應行為給其造 成的損失。二、行政行為的合法要件行政行為的成立是指該行政行為具備相應要件后正式對外發(fā)生法律效力（公定力，確定力，拘束力，執(zhí)行力），而行政行為的合法要件是指該行為應具備什么要件才是合法的行政行為，不致被撤銷和宣布無效。行政行為的成立是法律上對行政行為合法性的一種設定，即行政行為一經正式作出，具備相應要件后，即假定它合法，行政相對人必須遵守，服從。行政行為的合法要件可以概括為三大類：（一）行為主體合法 主體合法的具體要求包括：1、行為主體是行政主體。2、行為在行政主體的權限

52、范圍內。3、應通過一定會議作出的行為通過了相應會議的討論，并且相應會議有法定人數出席，相應決定有法定票數通過。（二）行為內容合法。 行政行為內容合法包括下述要求：1、行政行為有事實根據，證據確鑿。2、正確適用了法律，法規(guī)，規(guī)定，規(guī)章和行政規(guī)范性文件。事實根據和法律根據是行政行為內容合法的兩大支柱。3、行為目的合乎立法目的。前兩項是客觀性要求，后一項是主觀性要求，即對行為者主觀動機，目的的要求。130（三）行政程序合法行政行為程序與行政行為主體有著密切的聯系：行政行為程序全法，不僅是行為實體合法的保障，且也是行為實體合理，公正的保障。雖然行政行為實體合法，合理，公正不完全取決于行為程序的合法，但

53、行為程序是否合法對行為實體合法，合理，公正確實有著極為重要的影響?，F代行政法極為重視程序，將法定行政程序作為控制行政權濫用，防止行政專制，保障行政民主，保護行政相對人合法權益不被違法行政權侵犯的屏障。行政程序規(guī)范現已成為行政法的重要內容，成為與行政實體規(guī)范共同調整行政主體行政職權的法律規(guī)范系統的組成部分。程序合法的要件主要有：1、行為符合法定方式。2、行為符合法定步驟，順序。行為步驟指行政行為應該經過的過程，階段，手續(xù)。 行政順序指行政行業(yè)各步驟的先后秩序，即先進行哪一步驟，然后再實施哪一步驟。3、行為符合法定時限。 它的主要目的是保障行政效率，行政行為如沒有法定時限，可能造成拖延耽擱，給國家

54、，社會利益導致嚴重損害，也會給公民個人組織的權益造成損害。 違反法定時限要求的行政行為是違法行政行為，行政相對人對行政主體違反法定時限，拖延履行法定職責的行為，可請求法院判決其限期履行職責。第四節(jié)行政行為的效力行政行為的效力指行政行為成立后對行政相對人，對行政主體本身以及對所有其他組織，個人所具有的法律上的效力，主要包括公定力，確定力，拘束力，和執(zhí)行力一、行政行為的公定力它是指行政行為一 經作出，除非有重大，明顯的違法情形，即假定其合法有效，任何機關，組織，個人，未經法定程序，均不得否定其法律效力。它是對世的，即此種效力不僅及于行政相對人和行政主體本身，且及于其他任何機關，組織，個人。 行政行

55、為的最終歸屬主體是國家，行政行業(yè)實質是國家的行為。二、行政行為的確定力它是指行政行為實施后，除非有重大的，明顯的違法情形，即了生法律效力，行政主體本身非經法寶程序不得變更，撤銷或廢止；行政相對人超過行政復議和行政訴訟期限后，不得對該行為申請行政復議或提起行政訴訟；即使在復議，訴訟期間，相對人非經法定程序亦不得停止對該行為確定的義務的履行。它主要是針對行政主體本身的，它的目的主要在于防止行政主體反復無常，任意變更，撤銷，廢止其已作出的行政行為，導致對行政相對人利益的損害。它對于維護相對人對行政行為的信任是很重要的。132三、行政行為的拘束力它指行政行為生效后，作為行政相對人的所有個人，組織都要受

56、到該行為的約束，履行該行為確定的義務，不得作出與該行為相抵觸的或違反該行為有關要求的行為首先，行政行為的拘束力及于行為的直接對象。其次，行政行業(yè)的拘束力也及于行政非直接對象的個人，組織。行政行為的拘束力也及于行政主體本身。還及于處在行政相對人地位的國家機關及其工作人員。四、行政行為的執(zhí)行力它是指行政行為生效后，行政相對人必須自覺履行相應行為為之定的義務，如其拒絕履行或拖延履行，相應行政主體可以依法采取強制措施，強制相對人履行。行政行為的執(zhí)行力是與拘束力緊密相連的：一方面拘束力是執(zhí)行力的前提，行政主體作出的沒有拘束力的行為不可能強制執(zhí)行。只有其行為具有拘束力，當事人才必須履行相應行為所確定的義務

57、，在當事人不履行時，行政主體才能對之予以強制執(zhí)行。另一方面，執(zhí)行力是拘束力的保障，行政行為如果沒有強制執(zhí)行力，其拘束力就是一句空話。它是民事行為所不具有的。第五節(jié) 行政行為的無效，撤銷與廢止三者都導致行政行為效力的終止，但引發(fā)三者的原因不同，效力終止時間也不一樣。 行政行為無效，是因行為明顯，重大違法所致，行為自始自終不產生法律效力。行政行為撤銷，是因行政行為違法或不當所致，根據行政行為違法，不當的不同情況，撤銷或使行政行為自作出之日起即失去效力，也可使行政行為的效力僅自撤銷之日起終止。行政行為廢止，是因形勢或法律，政策的為化，原合法，適當的行政行為已不適應現行法律，政策或行政行為已完成其原定

58、目標，任務，故行政主體終止其效力。一、行政行為的無效（一）條件據外國有關行政程序法的規(guī)定，行政行為如具備下述情形，行政相對人可視之為無效行政行為，有權國家機關可確認和宣布該行為無效：1、行政行為具有特別重大的違法情形。2、行政行為具有明顯的違法情形；3、行政行為的實施將導致犯罪。4、沒有可能實施的行政行為。5、行政主體受脅迫作出的行政行為。6、行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為。（二）行政行為無效的法律后果1、行政相對人可不受該行為拘束，不履行該行為為之確定的任何義務，并且對此種不履行不承擔法律責任。2、行政相對人可在任何時候請求有權國家機關（行為機關，行為機關的上級機關，權力

59、機關，人民法院）宣布該行為無效；（法定期限）3、有權國家機關可在任何時候宣布相應行政行政行為為無效，因為無效行政行為不具有公定力和確定力。4、行政行為被宣布無效后，行政主體通過相應行為從行政相對人所處獲取的一切均應返還相對人；所加予相對人的一切義務均應取消；對相對人所造成的一切實際損失，均應賠償；至于行政相對人通過無效行政行為主體處獲得的利益，好處是否均應收回，則應視相對人對行政主體作出無效行為是否具有過錯，如果相對人有過錯，其所獲得的利益，好處無疑應全部收回；如果相對人并無過錯，根據信賴保護原則，對其獲得的利益，好處，亦可不予收回；如果為了公共利益必須收回，行政主體對因此給善意的相對人造成的

60、損害應予以賠償。二、行政行為的撤銷它是在其具備可撤銷的情形下，由有權國家機關作出撤銷決定后而使之失去法律效力。（一）行政行為撤銷的條件行政行為具有下述兩種情形，即為可撤銷的行政行為：1、行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備的三個要件：主體合法，內容合法，程序合法。2、行政行為不適當。 不適當指相應行為具有不合理，不公正，不符合現行政策，不合時宜，不合乎有關善良風俗習慣等情形。（二）行政行為撤銷的法律后果1、相應行政行為通常自撤銷之日起失去法律效力，撤銷之前仍有公定力，確定力，拘束力，執(zhí)行力，行政相對人仍應履行相應為為之設定的義務，但行政行為撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日。2、如