江蘇高院建設(shè)工程施工合同糾紛意見

1、.：.；江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件假設(shè)干問題的意見 2021 年12月17日審問委員會(huì)第44次會(huì)議討論經(jīng)過 為一致全省法院審理建立工程施工合同糾紛案件的執(zhí)法尺度，根據(jù)、等法律、行政法規(guī)及司法解釋，結(jié)合我省實(shí)踐情況，制定本意見。 第一條 因承包人進(jìn)展工程施工建立，發(fā)包人支付工程價(jià)款的建立工程施工合同糾紛案件適用本意見的規(guī)定。 勞務(wù)承包合同糾紛案件和家庭住宅裝飾裝修合同糾紛案件不適用本意見的規(guī)定。 第二條 發(fā)包人與承包人協(xié)議商定以房屋直接充抵工程價(jià)款且發(fā)包人對(duì)房屋不再享有權(quán)益，因不履行該協(xié)議而引起的糾紛屬于房屋買賣合同糾紛，不適用本意見的規(guī)定。 第三條 具有以下情形之一，當(dāng)

2、事人要求確認(rèn)建立工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持： 一承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； 二沒有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 三建立工程必需進(jìn)展招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的； 四承包單位將工程進(jìn)展轉(zhuǎn)包或者違法分包的； 五中標(biāo)合同商定的工程價(jià)款低于本錢價(jià)的； 六法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第四條 有以下情形之一的，該當(dāng)認(rèn)定為沒有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建立工程即通常所稱的“掛靠： (一)不具有從事建筑活動(dòng)主體資歷的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資歷的建筑企業(yè)的名義承攬工程； (二)資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的

3、名義承攬工程； (三)不具有工程總包資歷的建筑企業(yè)以具有總包資歷的建筑企業(yè)的名義承攬工程； 四有資質(zhì)的建筑企業(yè)經(jīng)過其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的情形。 第五條 承包人之間具有以下情形之一的，可以認(rèn)定為本意見第四條規(guī)定的“掛靠： 一相互間無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)絡(luò)，即沒有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的； 二無一致的財(cái)務(wù)管理，各自實(shí)行或者變相實(shí)行獨(dú)立核算的； 三無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動(dòng)和聘用手續(xù)的； 四法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第六條 建立工程施工合同中商定的正常運(yùn)用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限，當(dāng)事人要求確認(rèn)該商定無效的，人民法院應(yīng)予支持。 第七條 經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)訂立

4、的建立工程施工合同，工程雖閱歷收合格，但因合同商定的工程價(jià)款低于本錢價(jià)而導(dǎo)致合同無效，發(fā)包人要求參照合同商定的價(jià)款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持。 第八條 建立工程合同生效后，當(dāng)事人對(duì)有關(guān)內(nèi)容沒有商定或者商定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者參照國家建立部和國家工商總局結(jié)合推行的的通用條款確定。 第九條 建立工程施工合同商定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，一方當(dāng)事人要求按定額結(jié)算工程價(jià)款的，人民法院不予支持，但合同履行過程中原資料價(jià)錢發(fā)生艱苦變化的除外。 建立工程施工合同商定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，因設(shè)計(jì)變卦導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量規(guī)范變化，當(dāng)事人要求對(duì)工程量添加或減少部分按實(shí)

5、結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持，當(dāng)事人另有商定的除外。 第十條 建立工程施工合同中明確商定發(fā)包人收到開工結(jié)算文件后，在合同商定的期限內(nèi)不予回答視為認(rèn)可開工結(jié)算文件，當(dāng)事人要求按照開工結(jié)算文件進(jìn)展工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持；建立工程施工合同中未明確商定，當(dāng)事人要求按照開工結(jié)算文件進(jìn)展工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院不予支持。 第十一條 法律、行政法規(guī)規(guī)定必需求經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的建立工程，當(dāng)事人實(shí)踐履行的建立工程施工合同與備案的中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的，該當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的，該建立工程施工合同為無效合同，該當(dāng)參照實(shí)踐履行的合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。 法律、行政法規(guī)未

6、規(guī)定必需進(jìn)展招標(biāo)招標(biāo)的建立工程，該當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)踐履行的合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的，當(dāng)事人實(shí)踐履行的建立工程施工合同與中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的，該當(dāng)以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。 第十二條 建立工程價(jià)款進(jìn)展鑒定的，承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定，承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應(yīng)工程價(jià)款的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。 第十三條 由國家財(cái)政投資的建立工程，當(dāng)事人未在合同中商定以國家財(cái)政部門或國家審計(jì)部門的審核、審計(jì)結(jié)果作為工程價(jià)款結(jié)算根據(jù)的，承包人要求按照合同商定結(jié)算工程

7、價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。 第十四條 承包人根據(jù)建立工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人要求對(duì)曾經(jīng)向?qū)嵺`施工人支付的部分進(jìn)展抵扣的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明發(fā)包人與實(shí)踐施工人惡意串通的除外。 第十五條 發(fā)包人應(yīng)及時(shí)審查承包人提交的工程開工結(jié)算文件。發(fā)包人在合同商定的審核結(jié)算期限屆滿后，又以承包人提交的開工結(jié)算文件不完好為由回絕結(jié)算，承包人要求從合同商定的審核結(jié)算期限屆滿之日起計(jì)算工程價(jià)款利息的，人民法院應(yīng)予支持。 第十六條 建立工程開工并閱歷收合格后，承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款，發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異議并要求對(duì)工程進(jìn)展鑒定的，人民法院不予支持。 建立工程開工但未閱歷收，承包人

8、要求發(fā)包人支付工程價(jià)款，發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異議并要求進(jìn)展鑒定的，人民法院應(yīng)予支持。 第十七條 當(dāng)事人訴前曾經(jīng)共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)建立工程作出了鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。 第十八條 建立工程曾經(jīng)開工并驗(yàn)收，發(fā)包人與承包人簽署工程移交協(xié)議的，協(xié)議商定的移交日視為建立工程交付日；協(xié)議未商定移交日的，協(xié)議簽署日視為建立工程交付日。 第十九條 建立工程曾經(jīng)開工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建立工程開工之日起六個(gè)月；建立工程未開工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建立工程合同商定的開

9、工之日起六個(gè)月。 第二十條 承包人將建立工程價(jià)款債務(wù)轉(zhuǎn)讓的，建立工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。 第二十一條 承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建立工程合同商定的工程價(jià)款，包括承包人該當(dāng)支付的任務(wù)人員報(bào)酬、資料款、用于建立工程的墊資等實(shí)踐支出的費(fèi)用。 未用于建立工程的借款以及發(fā)包人該當(dāng)支付的違約金或者由于發(fā)包人違約所呵斥的損失不屬于建立工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。 第二十二條 承包人的工程部或工程經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債務(wù)人要求承包人承當(dāng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債務(wù)人知道或該當(dāng)知道工程部或者工程經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。 第二十三條 實(shí)踐施工人以發(fā)包人為被告要求支付工程款的，

10、人民法院普通該當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為被告參與訴訟。 建立工程因轉(zhuǎn)包、違法分包導(dǎo)致建立工程施工合同無效的，實(shí)踐施工人要求轉(zhuǎn)包人、違法分包人和發(fā)包人對(duì)工程欠款承當(dāng)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人只在欠付的工程款范圍內(nèi)承當(dāng)連帶責(zé)任。 實(shí)踐施工人要求發(fā)包人給付工程款，發(fā)包人以實(shí)踐施工人要求給付的工程款高于其欠付的工程款進(jìn)展抗辯的，該當(dāng)由發(fā)包人承當(dāng)舉證責(zé)任。 第二十四條 協(xié)作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽署建立工程施工合同，承包人要求協(xié)作各方當(dāng)事人對(duì)欠付的工程款承當(dāng)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 第二十五條 掛靠人以被掛靠人名義訂立建立工程施工合同，因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)

11、任，掛靠人與被掛靠人該當(dāng)承當(dāng)連帶責(zé)任。 第二十六條 發(fā)包人未經(jīng)設(shè)計(jì)、規(guī)劃等部門贊同自行變卦工程規(guī)劃、設(shè)計(jì)，承包人按照發(fā)包人指令施工，由此呵斥發(fā)包人損失的由發(fā)包人自行承當(dāng)；呵斥第三人損失的由發(fā)包人與承包人承當(dāng)連帶責(zé)任。 第二十七條 建立工程施工合同商定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形對(duì)承包人處以罰款的，該商定該當(dāng)視為當(dāng)事人在合同中商定的違約金條款，當(dāng)事人要求按照第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào)整的，人民法院應(yīng)予支持。 第二十八條 承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建立工程所獲得的利潤以及實(shí)踐施工人支付的管理費(fèi)，人民法院可以收繳。 第二十九條 本意見自印發(fā)之日起施行。 本意見施行后受理和正在審理的第一、二

12、審案件適用本意見的規(guī)定；在本意見施行前曾經(jīng)終審，當(dāng)事人懇求再審或者按照審問監(jiān)視程序決議再審的案件，不適用本意見的規(guī)定。 本院以前有關(guān)規(guī)定與本意見相抵觸的，不再適用。 本意見施行后，法律、行政法規(guī)和司法解釋作出新規(guī)定的，從其規(guī)定。標(biāo)簽： HYPERLINK civil1304.blog.sohu/tag/%CA%A9%B9%A4%BA%CF%CD%AC/ t _blank 施工合同 HYPERLINK civil1304.blog.sohu/tag/%BA%CF%CD%AC%BE%C0%B7%D7/ t _blank 合同糾紛 HYPERLINK civil1304.blog.sohu/tag/

13、%CB%BE%B7%A8%BD%E2%CA%CD/ t _blank 司法解釋 分類： HYPERLINK civil1304.blog.sohu/entry/6925165/ 工程法律法規(guī)和法律性文件 2021-05-05 21:22按：最高人民法院于2004年10月25日發(fā)布法釋200414號(hào)，作為各級(jí)法院審理建立工程施工合同糾紛案件的一致口徑，對(duì)于規(guī)范建筑市場(chǎng)行為，加強(qiáng)合同商定的完備性，尤其是對(duì)于合同計(jì)價(jià)的商定，具有非常重要的指點(diǎn)作用。各地如山東省、江西省、廣東省、江蘇省等隨后也發(fā)布了一些補(bǔ)充意見，這里也將陸續(xù)找尋出來發(fā)布，促進(jìn)同窗們對(duì)工程造價(jià)與工程合同的內(nèi)涵關(guān)系以及對(duì)合同計(jì)價(jià)體系的比較

14、明晰完備的理念的構(gòu)成。在本貼中，最高人民法院的司法解釋簡(jiǎn)稱為【高】，江蘇省的意見簡(jiǎn)稱為【蘇】。江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件假設(shè)干問題的意見2021年12月17日審問委員會(huì)第44次會(huì)議討論經(jīng)過【高】根據(jù)、等法律規(guī)定，結(jié)合民事審問實(shí)踐，就審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋?！咎K】為一致全省法院審理建立工程施工合同糾紛案件的執(zhí)法尺度，根據(jù)、等法律、行政法規(guī)及司法解釋，結(jié)合我省實(shí)踐情況，制定本意見?！咎K】第一條因承包人進(jìn)展工程施工建立，發(fā)包人支付工程價(jià)款的建立工程施工合同糾紛案件適用本意見的規(guī)定。勞務(wù)承包合同糾紛案件和家庭住宅裝飾裝修合同糾紛案件不適用本意見的

15、規(guī)定?！咎K】第二條發(fā)包人與承包人協(xié)議商定以房屋直接充抵工程價(jià)款且發(fā)包人對(duì)房屋不再享有權(quán)益，因不履行該協(xié)議而引起的糾紛屬于房屋買賣合同糾紛，不適用本意見的規(guī)定?！靖摺康谝粭l建立工程施工合同具有以下情形之一的，該當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：一承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；二沒有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三建立工程必需進(jìn)展招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?！咎K】第三條具有以下情形之一，當(dāng)事人要求確認(rèn)建立工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持：一承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；二沒有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三建立

16、工程必需進(jìn)展招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；四承包單位將工程進(jìn)展轉(zhuǎn)包或者違法分包的；五中標(biāo)合同商定的工程價(jià)款低于本錢價(jià)的；六法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！咎K】第四條有以下情形之一的，該當(dāng)認(rèn)定為沒有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建立工程：【按：即通常所稱的“掛靠】一不具有從事建筑活動(dòng)主體資歷的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資歷的建筑企業(yè)的名義承攬工程；二資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；三不具有工程總包資歷的建筑企業(yè)以具有總包資歷的建筑企業(yè)的名義承攬工程；四有資質(zhì)的建筑企業(yè)經(jīng)過其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的情形?！咎K】第五條承包人之間

17、具有以下情形之一的，可以認(rèn)定為本意見第四條規(guī)定的“掛靠：一相互間無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)絡(luò)，即沒有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的；二無一致的財(cái)務(wù)管理，各自實(shí)行或者變相實(shí)行獨(dú)立核算的；三無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動(dòng)和聘用手續(xù)的；四法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！靖摺康诙l建立工程施工合同無效，但建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收合格，承包人懇求參照合同商定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！靖摺康谌龡l建立工程施工合同無效，且建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處置：一修復(fù)后的建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收合格，發(fā)包人懇求承包人承當(dāng)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；二修復(fù)后的建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收不合格，承包人懇求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建立工程不合格呵

18、斥的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的民事責(zé)任?！靖摺康谖鍡l承包人超越資質(zhì)等級(jí)答應(yīng)的業(yè)務(wù)范圍簽署建立工程施工合同，在建立工程開工前獲得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人懇求按照無效合同處置的，不予支持。【蘇】第六條建立工程施工合同中商定的正常運(yùn)用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限，當(dāng)事人要求確認(rèn)該商定無效的，人民法院應(yīng)予支持?！靖摺康诹鶙l當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有商定，承包人懇求按照商定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是商定的利息計(jì)算規(guī)范高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有商定的，按照工程欠款處置。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有商定，承包人懇求支付利息的，不予支持?！靖?/p>

19、】第七條具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽署的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建立工程違反法律規(guī)定為由懇求確認(rèn)無效的，不予支持?！靖摺康诎藯l承包人具有以下情形之一，發(fā)包人懇求解除建立工程施工合同的，應(yīng)予支持：一明確表示或者以行為闡明不履行合同主要義務(wù)的；二合同商定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；三曾經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量不合格，并回絕修復(fù)的；四將承包的建立工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。【高】第九條發(fā)包人具有以下情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人懇求解除建立工程施工合同的，應(yīng)予支持：一未按商定支付工程價(jià)款的；二提供的主要建筑資料、

20、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)迫性規(guī)范的；三不履行合同商定的協(xié)助義務(wù)的。【高】第十條建立工程施工合同解除后，曾經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人該當(dāng)按照商定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；曾經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處置。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方該當(dāng)賠償因此而給對(duì)方呵斥的損失?！咎K】第七條經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)訂立的建立工程施工合同，工程雖閱歷收合格，但因合同商定的工程價(jià)款低于本錢價(jià)而導(dǎo)致合同無效，發(fā)包人要求參照合同商定的價(jià)款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持?！景矗赫袠?biāo)報(bào)價(jià)低于本錢價(jià)，本應(yīng)廢標(biāo)但評(píng)委“未發(fā)現(xiàn)而被授予合同，法院將“尊重招標(biāo)招標(biāo)這一法律行為，按合同商定價(jià)結(jié)算?！俊靖摺康谑粭l因承包人的

21、過錯(cuò)呵斥建立工程質(zhì)量不符合商定，承包人回絕修繕、返工或者改建，發(fā)包人懇求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！靖摺康谑l發(fā)包人具有以下情形之一，呵斥建立工程質(zhì)量缺陷，該當(dāng)承當(dāng)過錯(cuò)責(zé)任：一提供的設(shè)計(jì)有缺陷；二提供或者指定購買的建筑資料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)迫性規(guī)范；三直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯(cuò)的，也該當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任?！靖摺康谑龡l建立工程未經(jīng)開工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自運(yùn)用后，又以運(yùn)用部分質(zhì)量不符合商定為由主張權(quán)益的，不予支持；但是承包人該當(dāng)在建立工程的合理運(yùn)用壽命內(nèi)對(duì)地基根底工程和主體構(gòu)造質(zhì)量承當(dāng)民事責(zé)任?！靖摺康谑鶙l當(dāng)事人對(duì)建立工程的計(jì)價(jià)規(guī)范或者計(jì)價(jià)方法有商定的，按照商定結(jié)算工

22、程價(jià)款。因設(shè)計(jì)變卦導(dǎo)致建立工程的工程量或者質(zhì)量規(guī)范發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽署建立工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟⑿姓鞴懿块T發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)規(guī)范結(jié)算工程價(jià)款。建立工程施工合同有效，但建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處置?！咎K】第八條建立工程合同生效后，當(dāng)事人對(duì)有關(guān)內(nèi)容沒有商定或者商定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者參照國家建立部和國家工商總局結(jié)合推行的的通用條款確定。【按：按合同范本分為通用條款和公用條款的格局，本應(yīng)在公用條款中商定的“有關(guān)內(nèi)容，通用條款是沒有商定的。本條意見的后半部分似不具備可操作性?！?/p>

23、【高】第二十二條當(dāng)事人商定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人懇求對(duì)建立工程造價(jià)進(jìn)展鑒定的，不予支持。【蘇】第九條建立工程施工合同商定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，一方當(dāng)事人要求按定額結(jié)算工程價(jià)款的，人民法院不予支持，但合同履行過程中原資料價(jià)錢發(fā)生艱苦變化的除外【按：此處應(yīng)為“資料。“資料與“原資料是不一樣的】。建立工程施工合同商定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，因設(shè)計(jì)變卦導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量規(guī)范變化，當(dāng)事人要求對(duì)工程量添加或減少部分按實(shí)結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持，當(dāng)事人另有商定的除外?！靖摺康诙畻l當(dāng)事人商定，發(fā)包人收到開工結(jié)算文件后，在商定期限內(nèi)不予回答，視為認(rèn)可開工結(jié)算文件的，按照商定處置。承包人懇求

24、按照開工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。【蘇】第十條建立工程施工合同中明確商定發(fā)包人收到開工結(jié)算文件后，在合同商定的期限內(nèi)不予回答視為認(rèn)可開工結(jié)算文件，當(dāng)事人要求按照開工結(jié)算文件進(jìn)展工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持；建立工程施工合同中未明確商定，當(dāng)事人要求按照開工結(jié)算文件進(jìn)展工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院不予支持?！靖摺康诙粭l當(dāng)事人就同一建立工程另行訂立的建立工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的，該當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！咎K】第十一條法律、行政法規(guī)規(guī)定必需求經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的建立工程，當(dāng)事人實(shí)踐履行的建立工程施工合同與備案的中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的，該當(dāng)以備案的

25、中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的，該建立工程施工合同為無效合同，該當(dāng)參照實(shí)踐履行的合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。法律、行政法規(guī)未規(guī)定必需進(jìn)展招標(biāo)招標(biāo)的建立工程，該當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)踐履行的合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；經(jīng)過招標(biāo)招標(biāo)的，當(dāng)事人實(shí)踐履行的建立工程施工合同與中標(biāo)合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的，該當(dāng)以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)?！靖摺康谑艞l當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過程中構(gòu)成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人可以證明發(fā)包人贊同其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)踐發(fā)生的工程量?！咎K】第十二條建立工程價(jià)款進(jìn)展鑒定的，承包人出具的工程簽證單等工

26、程施工資料有瑕疵，鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定，承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應(yīng)工程價(jià)款的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外?！景矗簩ⅰ肮こ毯炞C單定義為“工程施工資料，不嚴(yán)謹(jǐn)。留意文中有一個(gè)“等字。屬于工程施工資料的東西太多了！】【蘇】第十三條由國家財(cái)政投資的建立工程，當(dāng)事人未在合同中商定以國家財(cái)政部門或國家審計(jì)部門的審核、審計(jì)結(jié)果作為工程價(jià)款結(jié)算根據(jù)的，承包人要求按照合同商定結(jié)算工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持?！景矗汉贤瓷潭ā皩徲?jì)報(bào)告效能的，“審計(jì)報(bào)告沒有合同約束力。】【附：最高人民法院關(guān)于建立工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程

27、決算價(jià)款與審計(jì)部門審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問題的回答意見2001民一他字第2號(hào) 2001年4月2日河南省高級(jí)人民法院：他院“關(guān)于建立工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問題的請(qǐng)示收悉。經(jīng)研討以為，審計(jì)是國家對(duì)建立單位的一種行政監(jiān)視，不影響建立單位與承建單位的合同效能。建立工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的商定作為法院判決的根據(jù)。只需在合同明確商定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算根據(jù)或者合同商定不明確、合同商定無效的情況下，才干將審計(jì)結(jié)論作為判決的根據(jù)?！俊咎K】第十四條承包人根據(jù)建立工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人要求對(duì)曾經(jīng)向?qū)嵺`施工

28、人支付的部分進(jìn)展抵扣的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明發(fā)包人與實(shí)踐施工人惡意串通的除外。【按：這里的“實(shí)踐施工人是怎樣出現(xiàn)的呢？緣由也許很多，其中能夠包括“發(fā)包人指定分包人?！俊咎K】第十五條發(fā)包人應(yīng)及時(shí)審查承包人提交的工程開工結(jié)算文件。發(fā)包人在合同商定的審核結(jié)算期限屆滿后，又以承包人提交的開工結(jié)算文件不完好為由回絕結(jié)算，承包人要求從合同商定的審核結(jié)算期限屆滿之日起計(jì)算工程價(jià)款利息的，人民法院應(yīng)予支持?！咎K】第十六條建立工程開工并閱歷收合格后，承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款，發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異議并要求對(duì)工程進(jìn)展鑒定的，人民法院不予支持。建立工程開工但未閱歷收，承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款

29、，發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異議并要求進(jìn)展鑒定的，人民法院應(yīng)予支持?！景矗骸拔唇?jīng)與“未經(jīng)過是不一致的。開工驗(yàn)收是工程建立法定程序，是發(fā)包人的法定權(quán)益，也是其法定義務(wù)。本條第二款的規(guī)定，沒有涉及能否超越了合同商定驗(yàn)收期限，不知其意圖或思索是什么？】【高】第二十三條當(dāng)事人對(duì)部分案件現(xiàn)實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的現(xiàn)實(shí)進(jìn)展鑒定，但爭(zhēng)議現(xiàn)實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人懇求對(duì)全部現(xiàn)實(shí)鑒定的除外?！咎K】第十七條當(dāng)事人訴前曾經(jīng)共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)建立工程作出了鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。 【附：第二十七條當(dāng)事人對(duì)人民法院

30、委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議懇求重新鑒定，提出證據(jù)證明存在以下情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：一鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資歷的；二鑒定程序嚴(yán)重違法的；三鑒定結(jié)論明顯根據(jù)缺乏的；四經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)運(yùn)用的其他情形。對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以經(jīng)過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法處理的，不予重新鑒定。】【高】第十四條當(dāng)事人對(duì)建立工程實(shí)踐開工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處置：一建立工程經(jīng)開工驗(yàn)收合格的，以開工驗(yàn)收合格之日為開工日期；二承包人曾經(jīng)提交開工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為開工日期；三建立工程未經(jīng)開工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自運(yùn)用的，以轉(zhuǎn)移占有建立工程之

31、日為開工日期?！靖摺康谑鍡l建立工程開工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間?！靖摺康谑邨l當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付規(guī)范有商定的，按照商定處置；沒有商定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息?！靖摺康谑藯l利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有商定或者商定不明的，以下時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：一建立工程已實(shí)踐交付的，為交付之日；二建立工程沒有交付的，為提交開工結(jié)算文件之日；三建立工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。【蘇】第十八條建立工程曾經(jīng)開工并驗(yàn)收，發(fā)包人與承包人簽署工程移交協(xié)議的，協(xié)議商定的移交日視為建立工程交付日；協(xié)議未

32、商定移交日的，協(xié)議簽署日視為建立工程交付日?！咎K】第十九條建立工程曾經(jīng)開工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建立工程開工之日起六個(gè)月；建立工程未開工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建立工程合同商定的開工之日起六個(gè)月?！咎K】第二十條承包人將建立工程價(jià)款債務(wù)轉(zhuǎn)讓的，建立工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓?！咎K】第二十一條承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建立工程合同商定的工程價(jià)款，包括承包人該當(dāng)支付的任務(wù)人員報(bào)酬、資料款、用于建立工程的墊資等實(shí)踐支出的費(fèi)用。未用于建立工程的借款以及發(fā)包人該當(dāng)支付的違約金或者由于發(fā)包人違約所呵斥的損失不屬于建立工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍?！咎K】第二十二條承包人

33、的工程部或工程經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債務(wù)人要求承包人承當(dāng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債務(wù)人知道或該當(dāng)知道工程部或者工程經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外?！靖摺康诙鍡l因建立工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)踐施工人為共同被告提起訴訟?！靖摺康诙鶙l實(shí)踐施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院該當(dāng)依法受理。實(shí)踐施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)益的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)踐施工人承當(dāng)責(zé)任?！咎K】第二十三條實(shí)踐施工人以發(fā)包人為被告要求支付工程款的，人民法院普通該當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為被告參與訴訟。建立工程因轉(zhuǎn)包、違法分包導(dǎo)致建立工程施工合同無效的，實(shí)踐施工人要求轉(zhuǎn)包人、違法分包人和發(fā)包人對(duì)工程欠款承當(dāng)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人只在欠付的工程款范圍內(nèi)承當(dāng)連帶責(zé)任。實(shí)踐施工人要求發(fā)包人給付工程款，發(fā)包人以實(shí)踐施工人要求給付的工程款高于其欠付的工程款進(jìn)展抗辯的，該當(dāng)由發(fā)包人承當(dāng)舉證責(zé)任?！咎K】第二十四條協(xié)作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽署建立工程施工合同，承包人要求協(xié)作各方當(dāng)事人對(duì)欠付的工程款承當(dāng)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！咎K】第二十五條掛靠人以被掛靠人名義訂立建立工程施工合同，因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任，掛