《中華人民共和國(guó)合同法》講座課件

1、中華人民共和國(guó)合同法講座第1頁，共40頁。一、引言 按照集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)指示精神，我們舉辦了本次合同法專題培訓(xùn)。一個(gè)好的合同，能夠使合同當(dāng)事人雙方或某一方受益；一個(gè)缺陷的合同，會(huì)導(dǎo)致合同當(dāng)事人無所適從；一個(gè)無效的合同，有可能為我們留下無法挽回的禍根。 在現(xiàn)實(shí)的生活中，合同廣泛的、普遍存在的，我們工作實(shí)踐中遇到的有些合同沒有加蓋騎縫章，使對(duì)方偷梁換柱；有些合同沒有填寫簽訂日期，使合同生效日期處于不確定狀態(tài)；有些合同沒有認(rèn)真核對(duì)單價(jià)和數(shù)量，使合同總價(jià)與合計(jì)總價(jià)不一致。為此，簽訂一個(gè)好的合同是十分重要的。而好的合同必然源于訂立合同的當(dāng)事人了解和熟悉合同內(nèi)容和掌握合同法律。第2頁，共40頁。 合同法 是199

2、9年10月1日施行的，它由三部法律合為一部（經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法），共分三編：總則、分則、附則，共428條，其中總則部分129條。而原經(jīng)濟(jì)合同法只有57條。 合同法是在我國(guó)逐步建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的過程中產(chǎn)生的。因此有許多立法條文與國(guó)際上的通行做法接軌，很多方面也與過去在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下制訂的經(jīng)濟(jì)合同法大不相同。比如：合同法第一條規(guī)定：“為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制訂本法?！边@一條寫的是合同法的立法目的。 因?yàn)槲覀冞^去一直強(qiáng)調(diào)個(gè)人服從集體，集體服從國(guó)家。即使訴訟中，往往提出要特別保護(hù)國(guó)家的利益。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，都應(yīng)當(dāng)平等的得到

3、保護(hù)，只有保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，才能維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，才能促進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)。這樣再以個(gè)人服從集體，集體服從國(guó)家的提法就不是合同關(guān)系了。第3頁，共40頁。二、合同的基本知識(shí)1、合同的概念2、合同的特征 第4頁，共40頁。、合同的概念 合同，通俗地說又稱協(xié)議、協(xié)約、契約，是指當(dāng)事人之間訂立的確認(rèn)一定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的約定。合同法第條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”一個(gè)“合”，一個(gè)“同”，合強(qiáng)調(diào)什么呢？不是一個(gè)人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個(gè)主體之間，兩個(gè)當(dāng)事人之間的事情。還有一個(gè)“同”，雙方同意，雙方協(xié)商一致，這叫合同。第5頁，共40頁

4、。2、合同的特征第一，合同的主體。合同主體方面的特征，它是平等主體之間的一種法律關(guān)系。平等主體，能夠有資格訂立合同的可以是自然人，就是公民個(gè)人，可以是企業(yè)法人，或者其他類型的法人，還有非法人組織，像合伙企業(yè)，都能夠訂立合同。分公司一般不具備獨(dú)立的法人主體資格，對(duì)外簽署合同要有總公司的書面授權(quán)委托書，由總公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和義務(wù)。 一旦訂立了合同，那么它們的主體地位是平等的，合同雙方當(dāng)事人必須本著平等、自愿的原則訂立合同。所謂平等，是合同主體的法律地位一律平等，不因主體的差異而享有特權(quán)；所謂自愿，就是任何一方不能強(qiáng)迫另外一方，不能以強(qiáng)迫交易的方式來達(dá)成合同。第二，合同是一種法律行為。所謂的法

5、律行為就是合同主體實(shí)施的是合法的法律行為。合同通過一定的方式表達(dá)出來，比如說你跟一個(gè)汽車銷售商進(jìn)行磋商，我想買你這個(gè)車，你什么價(jià)格、什么型號(hào)、什么時(shí)候付款、以什么方式付款、以后售后維修服務(wù)怎么進(jìn)行等等，這就是表達(dá)的過程，最后雙方談成了，簽一個(gè)書面的合同，確定我們雙方之間的合同得以成立，它是個(gè)法律行為，法律行為的本質(zhì)是一種真實(shí)意思表示，這是第二個(gè)特點(diǎn)。第三，合同的目的性。合同的目的是合同當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同它有目的性，雙方訂立合同的目的是在雙方之間形成一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者是變更一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者是消滅一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這是合同的第三個(gè)特征，它有目的性。第四

6、，合同具有法律約束力。合同一旦達(dá)成，任何一方不得擅自變更或撤銷，雙方都得按照合同的約定來履行自己的義務(wù)，否則就要承擔(dān)違約責(zé)任的法律后果。第6頁，共40頁。三、合同的訂立 合同訂立部分主要有三個(gè)內(nèi)容： 1、要約的含義及相關(guān)內(nèi)容 2、承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容 3、合同成立的時(shí)間合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”即要約和承諾是合同訂立的兩個(gè)必經(jīng)階段，如買賣合同，客戶提出買汽車15萬一輛。對(duì)方同意，即合同成立，如改變數(shù)量或單價(jià)，則為新要約。第7頁，共40頁。 1、要約的含義及相關(guān)內(nèi)容 要約是希望訂立合同的意思表示（意思表示是指內(nèi)心的意思通過一定形式表示出來）。 要約的成立有兩個(gè)條

7、件： （1）內(nèi)容具體明確，要約不能含混不清，應(yīng)當(dāng)明明白白。也就是說，要約必須有足以使合同成立的必備條款。合同法第12條規(guī)定：合同一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法。這條規(guī)定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。 （2）表明經(jīng)對(duì)方承諾，本人即接受要約的約束。有一種行為，如電視上打廣告，宣傳一種健身器材如何如何好，并說在某家商店有買，這是不是要約呢？在一般情況下不是，它叫做要約邀請(qǐng)。合同法第15條規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！?要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別： 第一，性質(zhì)不同，要約是

8、自己主動(dòng)提出愿意訂立合同，以訂立合同為目的。要約邀請(qǐng)是希望對(duì)方主動(dòng)提出愿意訂立合同； 第二，內(nèi)容不同，要約須包括合同的必備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀請(qǐng)則不一定包含合同的主要內(nèi)容。比如沒有當(dāng)事人的名稱； 第三，方式不同。要約一般是針對(duì)特定的人，而要約邀請(qǐng)一般是針對(duì)不特定的多數(shù)人。 由于兩者在實(shí)踐中有時(shí)難以區(qū)分，為此，合同法第15條規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。比如懸賞廣告，應(yīng)視為是要約，如遺失了重要文件、財(cái)物、拾到者送來給予重獎(jiǎng)的廣告為要約。最高人民法院出了一個(gè)司法解釋，商品房廣告的內(nèi)容對(duì)合同的成立有重

9、大影響的，為要約，所以康田公司在銷售房屋時(shí)要注意其廣告內(nèi)容。 要約的生效期間：到達(dá)受要約人時(shí)生效。如果要約發(fā)出后不想訂立合同，可以撤回，但撤回的通知應(yīng)先于要約到達(dá)受要約人或同時(shí)到達(dá)。 如果要約已先期到達(dá)，則要約已生效，不能再撤回，此時(shí)要約人如果要廢除要約，在受要約人尚未承諾的情況下，可行使撤銷權(quán)，但撤銷要約有條件限制： （1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，過去見的較多的是不可撤銷的擔(dān)保書。 （2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。如單位進(jìn)行裝修，去函給裝修公司要求其支付保證金，同時(shí)，裝修公司為此購進(jìn)了材料，該要約應(yīng)是有理由認(rèn)為不能撤銷的。

10、合同訂立部分主要有三個(gè)內(nèi)容：第8頁，共40頁。合同訂立部分主要有三個(gè)內(nèi)容： 2、承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，內(nèi)容一致的含義是承諾對(duì)要約的內(nèi)容沒有作出實(shí)質(zhì)性變更。 什么叫實(shí)質(zhì)性變更？合同法第30條規(guī)定，變更標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等，為實(shí)質(zhì)性變更。 對(duì)于非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約作出任何變更外，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 承諾的方式分為兩種： 一是通知的方式，包括口頭和書面形式。 二是默示，默示有條件，合同法規(guī)定只有兩種情形方能作為

11、承諾的方式： （1）要約表明可以通過行為作出承諾，如某客戶向公司發(fā)函要求購買一輛汽車起重機(jī)，價(jià)格為30萬，并聲稱如在一個(gè)月內(nèi)將汽車起重機(jī)送至該客戶所在地，則無需公司再回函確認(rèn)。 （2）按交易習(xí)慣確定。如旅客運(yùn)輸合同，公共汽車行駛在固定的線路上，在停車站停車時(shí)即為要約，旅客上車時(shí)即為承諾，合同即告成立。案例：有一老年人乘公共汽車，下車時(shí)老人的一只腳尚未下車，車就開動(dòng)了。致使老人摔倒而粉碎性骨折。此屬公交公司違約，故可要求賠償。承諾也可以撤回。但承諾撤回的通知應(yīng)先于承諾通知到達(dá)或同時(shí)到達(dá)。 承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。但必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，沒有確定期限的，按下列時(shí)間到達(dá)：

12、（1）以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)承諾，除非另有約定； （2）以非對(duì)話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)，合理期限主要看合同的內(nèi)容。如非典時(shí)期，甲公司去函給某藥店，要買板藍(lán)根50箱，藥店未回函承諾。時(shí)隔半年，藥店回函同意供貨。這就是超過了合理期限。第9頁，共40頁。合同訂立部分主要有三個(gè)內(nèi)容：3、合同成立的時(shí)間合同成立的時(shí)間有三種情形：（1）承諾生效時(shí)合同成立。（2）采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 這里要注意三個(gè)問題： 第一、合同成立的時(shí)間不是承諾生效的時(shí)間。如甲方要約中提出要簽訂合同書，乙方?jīng)]有變更內(nèi)容作出承諾，甲方收到承諾后，發(fā)出其簽章的合同書，乙方在合同上簽章

13、時(shí)合同才成立。 還有一種情況，合同上明確簽章后才成立并生效，這時(shí)只有簽章后合同才成立。 第三、有例外情況。依合同法規(guī)定，在合同書簽章前，一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立。這里講的主要義務(wù)的含義為，購銷合同中，交設(shè)備是主要義務(wù)，交配件和說明書是次要義務(wù)。（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。第10頁，共40頁。四、合同的形式合同有三種形式：1、口頭形式2、書面形式3、其他形式 第11頁，共40頁。合同的三種形式： 1、口頭形式 口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。 如早上去面館吃面，有個(gè)人要求簽書面合同。售貨員會(huì)說

14、他有精神病，它的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)單、方便、迅速。缺點(diǎn)是發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式，集團(tuán)規(guī)定標(biāo)的額在5000元以上的合同要簽訂書面合同。第12頁，共40頁。合同的三種形式：2、書面形式 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。 這里要注意兩個(gè)問題： （1）數(shù)據(jù)電文，如傳真、電子郵件有可能對(duì)方不認(rèn)可。 （2）格式合同問題。格式合同是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同。按這個(gè)定義，社會(huì)生活中的格式合同非常多，如買飛機(jī)票，航空運(yùn)送旅客的合同條款預(yù)先印在飛機(jī)票上，這些合同都不允許協(xié)商，如允許協(xié)

15、商，我們就不會(huì)同意退票只退50%的條款。前段時(shí)間有個(gè)人買北京至深圳的飛機(jī)票，打六折后700多元，后去退票要扣去全額的50%，即扣去600元，退100多元。這些格式合同的存在有一定的合理性，如果每位旅客買飛機(jī)票都要與航空公司討價(jià)還價(jià)，每張機(jī)票上的合同條款都不一樣，那就麻煩了。但格式合同最大的問題是剝奪了對(duì)方的合同自由，為此，合同法制定了一套規(guī)則來管制格式合同。 第一、提供格式合同的一方要采取合理方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。這就是提示義務(wù)。企業(yè)銷售產(chǎn)品，一般都會(huì)有免責(zé)條款。怎樣提示呢？可將免責(zé)條款用大的字體、黑體字印在合同中比較顯眼的地方，或者是用顯眼

16、的文字要對(duì)方注意合同中第幾條的免責(zé)條款，沒有履行提示義務(wù)，該免責(zé)條款無效。 第二、在格式合同中，提供格式合同的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無效。排除對(duì)方主要權(quán)利已直接違反了公平原則，當(dāng)然無效，因?yàn)閷?duì)方的主要權(quán)利都沒有了，加重對(duì)方責(zé)任，這樣權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，也違反了公平原則，也應(yīng)無效，免除其責(zé)任，應(yīng)理解是免除其全部責(zé)任，而不是一般的免責(zé)條款。 第三、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式合同與合同示范文本不同，示范文本完備，可協(xié)商。但當(dāng)事人沒有義務(wù)必須使用示范合同文本訂立合同，只是參照，有些機(jī)關(guān)要求必須按示范合同文本簽訂合同，這是違法的。第1

17、3頁，共40頁。合同的三種形式：3、其他形式 它又分為默示形式和視聽資料形式，默示前面已介紹。視聽資料主要為錄象和錄音，依最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)有關(guān)方面的規(guī)定，對(duì)方對(duì)視聽資料沒有異議，則可以認(rèn)定。 如一方有異議，則要具備三個(gè)條件才能認(rèn)定： 第一、要以合法方式取得，如不能偷錄電話中的通話； 第二、要有其他證據(jù)佐證； 第三、要沒有疑點(diǎn)。第14頁，共40頁。五、合同的效力1、合同生效的時(shí)間2、合同無效3、可撤銷的合同4、合同無效和被撤銷的法律后果5、代理效力第15頁，共40頁。五、合同的效力1、合同生效的時(shí)間（1）合同成立時(shí)生效，這是原則規(guī)定。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的

18、，依照其規(guī)定。 這里的法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過去有關(guān)政府部門規(guī)定租賃房屋要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。（3）條件成就時(shí)生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）期限界至?xí)r合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。第16頁，共40頁。五、合同的效力2、合同無效 無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個(gè)不同的概念。 合同無效的情形有5種： 第一、 欺詐、脅迫且損害國(guó)家利益的合同。 欺詐是一方故意欺騙對(duì)方，而使對(duì)方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。脅迫是一方以將要發(fā)生的損害或直接施加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同的行為，如一單位欠一單位60萬元，對(duì)方委托黑社會(huì)收

19、債，一年的利息是20萬，逼迫其寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴。 新合同法加上了損害國(guó)家利益，如沒有損害國(guó)家利益則為可撤銷的合同。但是否損害國(guó)家利益難以認(rèn)定，如損害的是國(guó)有企業(yè)，還比較好認(rèn)定，如損害的是國(guó)有控股或參股公司，怎么認(rèn)定？ 第二、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同。如甲將土地轉(zhuǎn)讓給乙，乙又將土地轉(zhuǎn)讓給丙，為少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土地轉(zhuǎn)讓合同，將土地使用權(quán)直接過戶至丙名下。 第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價(jià)賣給有利益關(guān)系的個(gè)人與單位，然后破產(chǎn)。 第四、損害社會(huì)公共利益的合同。即有損社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗的合同，如牟取暴利、濫

20、用權(quán)力、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。 第五、 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。 在法律、法規(guī)中的規(guī)則有兩類， 一類叫任意性的規(guī)定，如合同法上規(guī)定的合同條款。 一類叫強(qiáng)制性規(guī)定，如有應(yīng)當(dāng)怎樣做、必須怎樣做、不得怎樣做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)定的合同才無效。第17頁，共40頁。五、合同的效力3、可撤銷的合同 它是指因意思表示不真實(shí)、由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)行使撤消權(quán)，而使已生效的合同歸于無效。 它有三種類型： 第一、重大誤解的合同，誤解一般是基于當(dāng)事人缺乏必要的知識(shí)、技術(shù)、信息或經(jīng)驗(yàn)而造成的，如他人送一只金牛給你，你誤認(rèn)為是鍍金的，將其按廢銅低價(jià)賣給他人。 第二、顯示公平的

21、合同。顯示公平的合同一般是在一方缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下訂立的，如我家裝修時(shí)買一塊裝飾板，說要400多元，還價(jià)為380元，后來發(fā)現(xiàn)100元就能買到。依合同法規(guī)定，顯示公平是指在訂立合同時(shí)顯示公平。 第三、采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區(qū)別就在于是否損害國(guó)家利益。乘人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實(shí)意思而作出的行為。如某處遭水災(zāi)，一些人趁機(jī)高價(jià)售礦泉水。 上述撤銷權(quán)的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯示公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。即須在一年內(nèi)向人

22、民法院起訴或申請(qǐng)仲裁。第18頁，共40頁。五、合同的效力4、合同無效和被撤銷的法律后果 第一、合同自始無效。 第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。 第三、合同無效不影響解決爭(zhēng)議方法條款的效力，如仲裁條款。 第四、不再履行。 第五、返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償和賠償損失。 返還財(cái)產(chǎn)是恢復(fù)原狀、不能恢復(fù)原狀或沒有必要恢復(fù)原狀的，折價(jià)補(bǔ)償，如財(cái)產(chǎn)已滅失無法返還，或者財(cái)產(chǎn)已被使用幾年等。賠償損失，有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對(duì)方所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。 第六、收歸國(guó)有或返還集體、第三人。 對(duì)于惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有或返還給集體或第三人。第19頁，

23、共40頁。五、合同的效力5、代理效力 （1）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經(jīng)代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任，即這個(gè)合同對(duì)代理人有效。 （2）表見代理 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效。 例如：我集團(tuán)與另一個(gè)公司談一筆業(yè)務(wù)，與我方聯(lián)系的，是一位副總經(jīng)理，合同談了近半年，最后才談成，對(duì)方的副總經(jīng)理簽了名，后來合同沒有履行。我方去找對(duì)方，對(duì)方說合同沒有簽訂，簽名的副總經(jīng)理在簽合同前已調(diào)走。但我方認(rèn)為：我方一直是與這位副總經(jīng)理談，對(duì)方又沒有通知我方他

24、已調(diào)走。故我方有理由相信該副總經(jīng)理有代理權(quán)。為什么設(shè)立這一制度呢？因?yàn)楹芏嗪贤际谴砣巳ズ灥?。如果大家都不同代理人簽合同，市?chǎng)經(jīng)濟(jì)就受到阻礙。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)對(duì)方蓋了章，也就不存在代理問題。第20頁，共40頁。六、合同的履行1、 同時(shí)履行抗辯權(quán)2、 先履行抗辯權(quán)3、 不安抗辯權(quán)4、 代位權(quán)第21頁，共40頁。六、合同的履行 1、 同時(shí)履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，即我們通常所說的一手交錢、一手交貨，但有兩個(gè)條件，一是基于同一合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，二是兩項(xiàng)債務(wù)之間要有對(duì)價(jià)關(guān)系。2、 先履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒

25、絕其履行要求。此抗辯權(quán)也是基于同一合同產(chǎn)生的有對(duì)價(jià)關(guān)系的兩項(xiàng)債務(wù)，并且先履行一方?jīng)]有履行主要義務(wù)。如果先履行一方交了設(shè)備，但沒有交說明書，后履行一方以此為由不付款，那就是違約。3、 不安抗辯權(quán) 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以終止履行，具體情形為：第一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；第二、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；第三、喪失商業(yè)信譽(yù)；第四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。4、 代位權(quán) 它是指?jìng)鶛?quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人的到期債權(quán)。主要是為

26、了解決三角債務(wù)問題。代位權(quán)成立的條件為：第一、債務(wù)人享有到期債權(quán)；第二、債務(wù)人怠于行使債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成了損害；第三、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，如勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、人身傷害賠償?shù)?。?2頁，共40頁。七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第23頁，共40頁。七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的變更，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，這實(shí)際上是雙方簽一個(gè)新的合同。 合同的轉(zhuǎn)讓： （1）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)通知債務(wù)人，未通知的該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力； （2）轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意； （3）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)過對(duì)方同意。第24頁，共40頁。八、合同權(quán)利義務(wù)的終止1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同

27、2、一方在下列情況下，可以解除合同 3、債務(wù)的抵銷，分兩種情況 第25頁，共40頁。八、合同權(quán)利義務(wù)的終止1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同2、一方在下列情況下，可以解除合同 3、債務(wù)的抵銷，分兩種情況 第26頁，共40頁。八、合同權(quán)利義務(wù)的終止1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同。2、一方在下列情況下，可以解除合同： 第一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 第二、在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 第三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，原來的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定，履行期限一超過，就構(gòu)成違約，就可以解除合同。原規(guī)定不符合情理，一家大的企業(yè)，合同

28、可能非常多，稍不留意，合同就可能超過期限，對(duì)方如果馬上解除合同，供方的損失可能非常大，故經(jīng)催告再解除，法律更有人情味；第四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。有些合同只要超過期限，合同的目的就不能實(shí)現(xiàn)，比如生產(chǎn)月餅的企業(yè)，它必須在中秋節(jié)前將月餅交付給商場(chǎng)。故這樣的合同不能催告，守約方有權(quán)在對(duì)方違約的情況下，立即解除合同。3、債務(wù)的抵銷，分兩種情況： 第一、當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，通知對(duì)方后可以抵銷； 第二、標(biāo)明物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。第27頁，共40頁。九、違約責(zé)任1、違約補(bǔ)救 2、實(shí)際履行 3、支付違約金 4、損害賠償 5

29、、定金罰則 第28頁，共40頁。九、違約責(zé)任違約責(zé)任的具體形式有5個(gè)方面：1、違約補(bǔ)救。 發(fā)生違約事實(shí)以后，為了防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，守約方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任，違約補(bǔ)救一般適用于質(zhì)量問題。2、實(shí)際履行。 對(duì)于金錢債務(wù)，肯定是要實(shí)際履行，但對(duì)于非金錢債務(wù)，其實(shí)際履行有三個(gè)方面的限制：第一、法律上或事實(shí)上不能履行，如法律上禁止流通盜版光盤等，再如作為標(biāo)的物的房屋已燒毀。第二、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高，如保姆雇傭合同就不適用強(qiáng)制履行，再如某標(biāo)的物現(xiàn)在國(guó)內(nèi)已沒有了，不能要求對(duì)方去進(jìn)口同樣的標(biāo)的物。第三、債權(quán)人

30、在合理期限內(nèi)未要求履行。3、支付違約金。 支付違約金須在合同中有約定，約定的違約金低于造成的損失的。當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求適當(dāng)減少。4、損害賠償。 適用條件： 第一、須有損失存在，包括實(shí)際損失和可得利益損失（即利潤(rùn)損失）。 第二、要有因果關(guān)系，如中期公司案。違約損失賠償?shù)臄?shù)額不得超過違約方在訂立合同時(shí)已經(jīng)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約造成的損失，如車輛保管合同，車輛被盜后，車主說車上還有一個(gè)價(jià)值百萬的文物，此文物保管方是不能預(yù)見的。5、定金，擔(dān)保法規(guī)定了定金罰則， 不完全履行的情況下，應(yīng)按未履行合同部分的標(biāo)的的價(jià)格或者報(bào)酬，適用定

31、金罰則。定金只能占價(jià)格總款的20%。定金罰則不能與違約金的支付同時(shí)適用。第29頁，共40頁。十、時(shí)效第30頁，共40頁。十、時(shí)效 民事訴訟的時(shí)效為兩年，但出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明，延誤拒付租金，寄存的財(cái)物被丟失、毀損，身體受到傷害要求賠償?shù)臅r(shí)效為一年，時(shí)效計(jì)算開始的時(shí)間為知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日開始。訴訟時(shí)效在最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)而中止，因提起訴訟或一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。第31頁，共40頁。十一、民事訴訟的管轄1、 級(jí)別管轄2、地域管轄3、協(xié)議管轄 4、專屬管轄 第32頁，共40頁。十一、民事訴訟的管轄1、 級(jí)別管轄2、地域管轄。 被告住所地和

32、合同履行地，履行地依約定，如合同約定了履行地或交貨地。未約定或約定不明確，或者有約定，但未實(shí)際交付貨物，雙方又不在約定地及口頭協(xié)議，都不以履行地為管轄地。3、協(xié)議管轄， 當(dāng)事人可協(xié)議約定被告住所地，原告住所地、合同履行地、合同簽定地，標(biāo)的物所在地法院管轄，但不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄。4、專屬管轄， 第一、不動(dòng)產(chǎn)案件， 第二、港口作業(yè)案件由港口所在地法院管轄， 第三、繼承遺產(chǎn)糾紛，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。第33頁，共40頁。1、合同的作用，及兼談如何簽定一份好的合同2、合同的有效與無效3、在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中應(yīng)注意的一些法律問題4、工礦產(chǎn)品購銷條例其他相關(guān)法規(guī)第34頁，共40

33、頁。合同的作用，兼談如何簽定一份好的合同 合同既然是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，那么最根本的作用就是變“不確定”為“確定”，明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。一個(gè)好的合同我認(rèn)為應(yīng)該是內(nèi)容清楚、條款完備、錢貨交結(jié)松緊適度、形式及內(nèi)容合法、有利的。內(nèi)容清楚：是指合同反映的內(nèi)容具體，容易操作，沒有意思不定的語句。經(jīng)驗(yàn)證明，越抽象的東西漏洞越多。example1:預(yù)付20排產(chǎn)，貨款到發(fā)貨。原告稱：此條款意思為我方先付20貨款，款到后供方安排產(chǎn)品發(fā)貨；被告辯稱：需方先付20預(yù)付款，款到后我方安排生產(chǎn)，全部貨款收到后我方發(fā)貨。example2:再如時(shí)間（8月）、地點(diǎn)（珠江碼頭，廣州站，貨到廣州）、標(biāo)的（谷

34、：朱古力）、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（2月所見樣品、日本原裝）、數(shù)量（足夠訂單）要清晰明了。合同的每一個(gè)條款均有這樣的問題。條款完備：是指在合同開始執(zhí)行時(shí)到終結(jié)為止，合同的條款將整個(gè)履行過程、風(fēng)險(xiǎn)都邏輯周密地定出。這當(dāng)中要考慮的因素很多，作為常見的經(jīng)濟(jì)合同的話，最基本的是標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、履行期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任八大項(xiàng)。除了上面8項(xiàng)，建議還將交錢方式、交通工具、是否鑒證、合同擔(dān)?；虻盅旱燃佑杩紤]。由于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的變化多，合同條款也一樣變化，其共性是盡量考慮詳細(xì)些、完整些。條款應(yīng)完備，但不是將無關(guān)的內(nèi)容寫到合同中去，畫蛇添足，造成不必要的紛爭(zhēng)。條款完備的問題，考慮的時(shí)候不但要把合同的權(quán)利義務(wù)約定清楚，

35、而且要把執(zhí)行合同中碰到的程序性問題約定清楚，如合同的開始、終止、文件的交接、合同異常情況的退出機(jī)制等。 錢貨交結(jié)松緊適度：是指靈活處理一手交錢，一手交貨的松緊度。將首先拿到對(duì)方的錢或者物、代銷中嚴(yán)格控制貨物的總價(jià)款規(guī)模定義為緊，反之為松。通常來說，對(duì)于擁有大量物業(yè)，實(shí)力雄厚的大公司放松，反之是個(gè)體公司、皮包公司、中介公司、掛靠街道或工會(huì)等掛靠企業(yè)，就要收緊，要十分小心，慎防詐騙。但由于目前的市場(chǎng)是買方市場(chǎng)，生意難做，這時(shí)候合同里面的“松”只能夠靠平時(shí)密切注意對(duì)手的動(dòng)態(tài)，跟蹤貨物的銷售，及時(shí)做好貨款回籠的工作，將放松部分用人的積極的主觀能動(dòng)性補(bǔ)回來。例子：國(guó)家條約的簽定，交換已經(jīng)蓋了公章的契約。

36、 內(nèi)容的合法性:是指合同所涉及的標(biāo)的、買賣的過程，符合法律、行政法規(guī)的要求。如不是軍火、毒品，是我們執(zhí)照規(guī)定可以經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品，當(dāng)然，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這個(gè)規(guī)定已有所和寬，但關(guān)于進(jìn)出口、煙酒專賣、金融業(yè)務(wù)等，仍是國(guó)家所限制的。形式的合法性指手續(xù)形式符合法律規(guī)定，摩托、汽車、房屋、地產(chǎn)、商標(biāo)、專利的轉(zhuǎn)讓、許可均是有式法律行為，沒有一定的形式，就不具有法律效力。此外，車、船、林、屋、地等抵押等均有法定的登記手續(xù)。 主動(dòng)性：是指合同的內(nèi)容使我方處于較主動(dòng)的位置，主動(dòng)的問題隱藏于合同的條款當(dāng)中。比如：訴訟管轄條款，購銷合同的合同履行地條款。因?yàn)楦鶕?jù)法律的規(guī)定，被告所在地、合同履行地的人民法院有案子的管轄權(quán)，

37、在地方保護(hù)主義和部門保護(hù)主義那么嚴(yán)重的今天，案子的管轄權(quán)尤其重要。第35頁，共40頁。合同的有效與無效合同法第52條規(guī)定：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。這里注意法律上的概念，違反規(guī)章并非一定無效，如超過經(jīng)營(yíng)范圍等。合同法 第53條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。第36頁，共40頁。在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中應(yīng)注意的一些法律問題 、嚴(yán)格審查對(duì)方資信情況企業(yè)在簽訂合同前，要做到四個(gè)審查：一

38、是審查對(duì)方主體資格，主要是法人資格，把對(duì)方企業(yè)名稱、執(zhí)照號(hào)碼、注冊(cè)資本、發(fā)證工商局、聯(lián)系人的身份證和住址記錄下來；二是審查對(duì)方企業(yè)商譽(yù)；三是審查對(duì)方財(cái)產(chǎn)情況，是否有履行償還能力，在出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)我方的利益有否保證；四是審查對(duì)方貨源情況，要堅(jiān)持看貨，防止隔山看牛或貨不對(duì)板。因?qū)Ψ經(jīng)]有履約能力而使企業(yè)蒙受損失的案例很多，這種官司打也很難執(zhí)行，因?yàn)閷?duì)方是一個(gè)空架子。、注重案件的管轄權(quán)對(duì)于案件的管轄，民事訴訟法有明確的規(guī)定：1、被告住所地法院；2、合同履行地法院；3、當(dāng)事人約定管轄地法院。第一種方式，由于被告所有地是固定的，有地方保護(hù)主義作怪，通常對(duì)原告不利；采用第三種方式，在合同中約定我地方法院管轄，又

39、太露骨，通常也無法達(dá)成一致意見，所以通常從第二條入手，即約定合同履行地在我企業(yè)所在地，在無形中隱藏對(duì)我方有利的剎手锏，以便依靠本地的司法部門，及時(shí)高效挽回?fù)p失。、合同的變更要書面提出或書面答復(fù)一方以書面形式要求變更合同，另一方應(yīng)于15天內(nèi)予以答復(fù)，逾期不答復(fù)的視為默認(rèn)，對(duì)方變更合同的要求即具有法律效力。答復(fù)切記不可口頭答復(fù)，最好用電報(bào)形式，以免上當(dāng)。、注意貨物的驗(yàn)收及處理的法律規(guī)定質(zhì)量糾紛：需方在驗(yàn)收過程中，發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的品種、型號(hào)、規(guī)格、花色不符合合同規(guī)定，應(yīng)于10天或商定的期限內(nèi)提出異議，并保留產(chǎn)品的原裝、原封、原標(biāo)，以免對(duì)方推卸責(zé)任；發(fā)現(xiàn)內(nèi)在質(zhì)量不符合規(guī)定的，可在保質(zhì)期內(nèi)提出書面異議；必須安裝運(yùn)轉(zhuǎn)后才能發(fā)現(xiàn)內(nèi)在質(zhì)量缺陷的產(chǎn)品，一般從運(yùn)轉(zhuǎn)之日起6個(gè)月內(nèi)提出異議。供方應(yīng)在收到需方異議后的10天內(nèi)負(fù)責(zé)處理，書面答復(fù)（電報(bào)），沒有在法定的期限內(nèi)提出或者答復(fù)對(duì)方的要求或異議，視為默認(rèn)對(duì)方的要求或異議。數(shù)量糾紛：需方在驗(yàn)收過程中，