獨(dú)立董事制度課件

1、第5章 獨(dú)立董事制度第1頁(yè)，共28頁(yè)。 主要內(nèi)容獨(dú)立董事的獨(dú)立性2獨(dú)立董事的決策參與機(jī)制3 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展 1第2頁(yè)，共28頁(yè)。1.獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展 獨(dú)立董事受到關(guān)注經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭(zhēng)議股東與經(jīng)理人員關(guān)于薪酬的爭(zhēng)議最終落腳點(diǎn)在于由誰(shuí)來(lái)決定經(jīng)理人員的報(bào)酬股東訴訟事件大量增加隨著經(jīng)理人員損害股東利益事件的增加以及許多大公司的倒閉，投資者不得不重新評(píng)價(jià)董事會(huì)與非執(zhí)行董事的作用，開(kāi)始將非執(zhí)行董事視為股東權(quán)益的主要保護(hù)者.而非執(zhí)行董事有效行使職能的前提是具有獨(dú)立性。由此，獨(dú)立董事制度受到關(guān)注。第3頁(yè)，共28頁(yè)。1.獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展 引入獨(dú)立董事制度的意義和作用 獨(dú)立董事在公

2、司治理中發(fā)揮作用的基礎(chǔ)在于獨(dú)立性派生出的客觀性 獨(dú)立董事可以做到旁觀者清，幫助經(jīng)理人員識(shí)別市場(chǎng)發(fā)出的預(yù)警信號(hào)，認(rèn)識(shí)到公司可能面臨的潛在危機(jī)和商業(yè)周期的影響 獨(dú)立董事通常具有豐富的經(jīng)驗(yàn)和特殊的知識(shí)和才能，能夠處理特別問(wèn)題當(dāng)公司由一個(gè)強(qiáng)有力的CEO控制時(shí)，獨(dú)立董事可以避免其過(guò)度一手遮天，及時(shí)識(shí)別和限制不當(dāng)行為公司專門(mén)聘請(qǐng)擅長(zhǎng)處理社會(huì)責(zé)任事務(wù)的獨(dú)立董事負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的行為是否符合社會(huì)道德規(guī)范。第4頁(yè)，共28頁(yè)。牛根生萬(wàn)言書(shū)全文 稱不知情加入三聚氰胺 1、蒙牛人天天喝蒙牛奶，購(gòu)買(mǎi)方式與內(nèi)地消費(fèi)者完全相同三聚氰胺事件爆發(fā)后，社會(huì)一迭聲地問(wèn)：你知不知情？不僅我不知情，我們的團(tuán)隊(duì)也不知情。2、出口牛奶與本土牛

3、奶有網(wǎng)友問(wèn)，蒙牛最好的牛奶是不是都賣(mài)給了港澳人和外國(guó)人？其實(shí)，蒙牛所產(chǎn)的最好的牛奶，95%以上賣(mài)給了中國(guó)大陸地區(qū)的消費(fèi)者，用于出口的只是零頭。 二OO八年十月十九日 第5頁(yè)，共28頁(yè)。4月22日，陜西省榆林市魚(yú)河鎮(zhèn)中心小學(xué)的251名學(xué)生喝完學(xué)校提供的蒙牛學(xué)生專用奶后，出現(xiàn)身體不適，被送往醫(yī)院治療，其中16人出現(xiàn)惡心、嘔吐等食物中毒癥狀。26日，官方的檢測(cè)報(bào)告出爐，稱學(xué)生所飲用的蒙牛學(xué)生專用奶未檢出致病菌，符合飲用奶標(biāo)準(zhǔn)。但官方未給出學(xué)生身體不適的原因。蒙牛相關(guān)人員解釋稱：“我們分析，可能是孩子們?cè)缟?點(diǎn)多跑步鍛煉后，空腹喝了冷牛奶，身體出現(xiàn)的乳糖不耐癥?！?第6頁(yè)，共28頁(yè)。擔(dān)任蒙牛乳業(yè)（02

4、319.HK）首席財(cái)務(wù)官一職超過(guò)8年的姚同山曾經(jīng)因?yàn)橐痪湓挕懊暣笤搿?，他曾面?duì)香港媒體時(shí)說(shuō)：“我們發(fā)到香港的產(chǎn)品和出口的產(chǎn)品是一樣的，保證比內(nèi)地的產(chǎn)品質(zhì)量更好、更安全?！贝嗽捲l(fā)市場(chǎng)關(guān)于蒙牛產(chǎn)品執(zhí)行雙重標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)疑。（2019年9月19日晚在深圳衛(wèi)視的直播港澳臺(tái)新聞節(jié)目中有播出） 第7頁(yè)，共28頁(yè)。1.獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展 我國(guó)公司引入獨(dú)立董事制度的歷程獨(dú)立董事制度在我國(guó)股份公司的引入，首先是從赴境外證券交易所上市的公司中開(kāi)始的。2019年12月16日中國(guó)證監(jiān)會(huì)于發(fā)布的上市公司章程指引中第112條首次提出“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”。 2019年3月29日國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合

5、發(fā)布關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn) 第8頁(yè)，共28頁(yè)。1.獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生和發(fā)展 2000年4月召開(kāi)的全國(guó)企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委明確提出，今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨(dú)立董事制度。2000年11月上海證券交易所于制定了上海證券交易所上市公司治理指引就上市公司建立獨(dú)立董事制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定 2019年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)最新公司法第123條規(guī)定上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 第9頁(yè)，共28頁(yè)。上市公司治理準(zhǔn)則(中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)文時(shí)間2 0 0 2 - 0 1 - 0 7)第四十九條 上市公司應(yīng)

6、按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于所受聘的公司及其主要股東獨(dú)立董事不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)第五十條 獨(dú)立董事對(duì)公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)獨(dú)立董事應(yīng)按照相關(guān)法律法規(guī)公司章程的要求認(rèn)真履行職責(zé)維護(hù)公司整體利益尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立履行職責(zé)不受公司主要股東實(shí)際控制人以及其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響第10頁(yè)，共28頁(yè)。四、與強(qiáng)化獨(dú)立董事制度相適應(yīng)的治 理體系調(diào)整 美國(guó)公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定 英國(guó)公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定 第11頁(yè)，共28頁(yè)。第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性一、“獨(dú)立性”的不同層次名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性 名義上的“獨(dú)立

7、性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。 事實(shí)上的“獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用。 第12頁(yè)，共28頁(yè)。二、不同治理模式下獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”英美模式獨(dú)立董事是單層制中的外部董事外部董事的“獨(dú)立性”受限于外部董事與公司內(nèi)部人之間的信息不對(duì)稱。德日模式 獨(dú)立董事是雙層制中的非執(zhí)行董事(或監(jiān)事)外部董事的“獨(dú)立性”受限于他們的流動(dòng)性。東南亞模式大股東的超強(qiáng)控制力決定獨(dú)立董事很難發(fā)揮作用 第13頁(yè)，共28頁(yè)。2.獨(dú)立董事的獨(dú)立性不同國(guó)家公司法對(duì)“獨(dú)立性”的界定英國(guó)公司法獨(dú)立董事非經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)不

8、得從公司購(gòu)買(mǎi)大額資產(chǎn)。大額資產(chǎn)是指超過(guò)5萬(wàn)英磅的現(xiàn)金或超過(guò)公司總資產(chǎn)10%的非現(xiàn)金資產(chǎn)。獨(dú)立董事可以持有公司股份，但必須有償取得。獨(dú)立董事在買(mǎi)進(jìn)或賣(mài)出公司股份時(shí)，需公開(kāi)披露。獨(dú)立董事一般不能從公司獲取報(bào)酬。獨(dú)立董事的津貼、差旅費(fèi)用等應(yīng)在公司財(cái)務(wù)報(bào)告中加以反映。獨(dú)立董事不能向公司貸款，或要求公司提供貸款擔(dān)保。第14頁(yè)，共28頁(yè)。特拉華州公司法（美國(guó)） 獨(dú)立董事可以持有公司股份。擔(dān)任獨(dú)立董事的人員不能與公司存在“重大”利益關(guān)聯(lián)。不存在重大利益關(guān)聯(lián)是指在過(guò)去的兩年中未受雇于公司，不是公司主要經(jīng)理人員的親屬，未與公司發(fā)生總額超過(guò)20萬(wàn)美元的交易，不是受聘于公司的律師或投資顧問(wèn)。第15頁(yè)，共28頁(yè)。密歇

9、根州公司法（美國(guó)）擔(dān)任獨(dú)立董事的人員在過(guò)去3年內(nèi)不得是公司的雇員，未與公司發(fā)生總額超過(guò)100萬(wàn)美元交易。獨(dú)立董事的任職時(shí)間不得超過(guò)3年。如超過(guò)3年，可以作為董事留任，但失去獨(dú)立董事資格。第16頁(yè)，共28頁(yè)。中國(guó)公司法 獨(dú)立董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述活動(dòng)所得收應(yīng)當(dāng)歸公司所有。獨(dú)立董事除經(jīng)公司章程或股東大會(huì)同意外，不得與公司訂立合同或進(jìn)行交易。第17頁(yè)，共28頁(yè)。四、公司治理章程對(duì)“獨(dú)立性”的指引 紐約證券交易所香港聯(lián)交所上市規(guī)則 香港公司治理委員會(huì) 中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2019年底發(fā)布的關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn) 英國(guó)公司治理委

10、員會(huì) 第18頁(yè)，共28頁(yè)。關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn) 下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）;（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（六）

11、公司章程規(guī)定的其他人員；（七）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。第19頁(yè)，共28頁(yè)。上市公司賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)1.重大關(guān)聯(lián)交易指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會(huì)討論獨(dú)立董事作出判斷前可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告作為其判斷的依據(jù)2.向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所3.向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)4.提議召開(kāi)董事會(huì)5.獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)6.可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)第20頁(yè)，共28頁(yè)。 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意 如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正

12、常行使上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露 如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬審計(jì)提名等委員會(huì)的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有二分之一以上的比例第21頁(yè)，共28頁(yè)。 獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)提名任免董事聘任或解聘高級(jí)管理人員公司董事高級(jí)管理人員的薪酬上市公司的股東實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)以及公司是否采取有效措施回收欠款獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng) 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見(jiàn)之一同意保留意見(jiàn)及其理由反對(duì)意見(jiàn)及其理由無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)

13、及其障礙第22頁(yè)，共28頁(yè)。 獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同任期屆滿連選可以連任但是連任時(shí)間不得超過(guò)六年。 獨(dú)立董事連續(xù)次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換除出現(xiàn)上述情況及公司法中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外獨(dú)立董事任期屆滿前不得無(wú)故被免職提前免職的上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)目梢宰鞒龉_(kāi)的聲明 獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。 獨(dú)立董事原則上最多在家上市公司兼任獨(dú)立董事并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)第23頁(yè)，共28頁(yè)。我國(guó)獨(dú)立董事無(wú)法保證獨(dú)立性的原因獨(dú)立董事的選聘機(jī)制并未市場(chǎng)化，目前上市公司的獨(dú)

14、立董事主要來(lái)源于大股東的推薦；獨(dú)立董事的薪酬來(lái)源于所任職的企業(yè)，因利益的關(guān)聯(lián)會(huì)造成獨(dú)立董事成為僅供擺設(shè)的“花瓶”而難以發(fā)揮其獨(dú)立見(jiàn)解；數(shù)量甚微的獨(dú)立董事滲透于原先穩(wěn)固且并不完善的董事會(huì)中，其發(fā)揮效力大小及持續(xù)性狀況值得懷疑；獨(dú)立董事的有限理性將可能會(huì)影響其本應(yīng)發(fā)表的獨(dú)立意見(jiàn)等。第24頁(yè)，共28頁(yè)。第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)一、制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素 過(guò)度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動(dòng)性治理機(jī)制不相容限制了獨(dú)立董事的影響力 上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力 獨(dú)立董事能力欠缺 獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn) 第25頁(yè)，共28頁(yè)。3.獨(dú)立董事的決策參與機(jī)制獨(dú)立董事的“獨(dú)立

15、性”及作用評(píng)價(jià) 關(guān)于“獨(dú)立董事是誰(shuí)”的調(diào)查對(duì)1100多家上市公司進(jìn)行歷時(shí)一個(gè)月的獨(dú)家專題調(diào)查采訪：（1）獨(dú)立董事呈四多：高學(xué)歷者多、經(jīng)濟(jì)學(xué)家多、京滬工作的多、中年人多；（2）部分獨(dú)立董事任職不久即辭職，有的甚至剛被提名候選人即提出請(qǐng)辭；（3）博士學(xué)歷占總?cè)藬?shù)的28。另有24名中國(guó)工程院院士、中科院院士出任獨(dú)立董事之職。經(jīng)濟(jì)學(xué)家是獨(dú)立董事最熱門(mén)的人選，共有131人，技術(shù)類專業(yè)的專家也頗受歡迎，共有135人。而會(huì)計(jì)專業(yè)的人約只有60人，也就是僅有1/5的公司聘請(qǐng)了會(huì)計(jì)專業(yè)的人士，還遠(yuǎn)沒(méi)有達(dá)到證監(jiān)會(huì)的要求。 第26頁(yè)，共28頁(yè)。3.獨(dú)立董事的決策參與機(jī)制獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”及作用評(píng)價(jià) 關(guān)于“獨(dú)立董事

16、是誰(shuí)”的調(diào)查因此，根據(jù)英美國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)和我國(guó)的實(shí)踐，上市公司一般趨向于選擇財(cái)會(huì)專家、法律專家、非同行業(yè)公司的高管人員、經(jīng)濟(jì)學(xué)家、股票專家、管理專家和科技專家作獨(dú)立董事。根據(jù)獨(dú)立董事的性質(zhì)，取得獨(dú)立董事任職資格的關(guān)鍵因素，一是“獨(dú)立”；二是要“懂事”他不僅要懂得經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)的基礎(chǔ)知識(shí)，行業(yè)基礎(chǔ)知識(shí)，還應(yīng)有長(zhǎng)遠(yuǎn)眼光，能幫助公司朝著有利于公眾信任和持續(xù)、平穩(wěn)和健康的方向發(fā)展，有能力抑制和扭轉(zhuǎn)“董事會(huì)失靈”和“內(nèi)部人控制”。第27頁(yè)，共28頁(yè)。3.獨(dú)立董事的決策參與機(jī)制獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”及作用評(píng)價(jià) 獨(dú)立董事報(bào)酬 獨(dú)立董事報(bào)酬太高或太低，其獨(dú)立性會(huì)受到質(zhì)疑上海榮正投資咨詢公司一項(xiàng)對(duì)百余家上市公司獨(dú)立董事的年薪調(diào)查顯示：我國(guó)2