就業(yè)協(xié)議與勞動合同的簽訂 - 江西城市學(xué)院

1、第十五章 就業(yè)協(xié)議與勞動合同的簽訂江西城市學(xué)院就業(yè)指導(dǎo)中心案例： 2006年3月，即將畢業(yè)的李某、上海一家網(wǎng)絡(luò)公司和李某所在的學(xué)校三方簽訂了?全國普通高校學(xué)生就業(yè)協(xié)議書?，協(xié)議書約定李某在規(guī)定時間到用人單位報到，用人單位做好接收工作，學(xué)校審核列入建議就業(yè)方案，并負責(zé)辦理派遣手續(xù)。同時約定第一年為見習(xí)期，效勞期為三年，未按規(guī)定完成效勞期，每相差一年支付5000元違約金，不滿一年按一年計算，雙方權(quán)利義務(wù)以報道后簽訂的勞動合同為準(zhǔn)。2006年7月10日，公司與李某簽訂了一份勞動合同，期限四年，并規(guī)定了三個月的試用期。 不久，李某發(fā)現(xiàn)公司在管理和經(jīng)營方面都不理想，認為自己不適宜在該公司工作，于2006

2、年8月中旬依據(jù)?勞動法?和勞動合同規(guī)定向公司提出辭職申請。公司那么扣留了他的檔案，不予辦理解除勞動合同的相關(guān)手續(xù)，并要求李某支付2萬元違約金。李某認為，自己辭職的依據(jù)是?勞動法?。根據(jù)?勞動法?規(guī)定，在試用期雙方可以隨時解除勞動合同，網(wǎng)絡(luò)公司要求交違約金或賠償金沒有道理，雙方權(quán)利義務(wù)應(yīng)以勞動合同約定為準(zhǔn)。因此，李某向勞動爭議仲裁委員會提起申訴，要求確認解除勞動合同合法，不需支付違約金，并要求公司辦理離職手續(xù)，返還被扣押的檔案、戶口材料。 網(wǎng)絡(luò)公司認為：李某是國家招生方案內(nèi)的畢業(yè)生，是公司依據(jù)國家有關(guān)政策法規(guī)招聘的外地生源。他們勞動合同產(chǎn)生的根底是三方協(xié)議，如果要解除勞動合同，前提是解除三方協(xié)議

3、，就首先要承擔(dān)違反協(xié)議的相關(guān)責(zé)任。據(jù)此，網(wǎng)絡(luò)公司認為李某的辭職行為已構(gòu)成違約，要求其支付違約金。 仲裁委員會認為：李某與網(wǎng)絡(luò)公司通過雙向選擇，按照教育部有關(guān)規(guī)定，依據(jù)畢業(yè)生就業(yè)工作程序和上海市接收外地生源高校畢業(yè)生的暫行規(guī)定，簽訂的三方協(xié)議中有關(guān)效勞的約定，與國家現(xiàn)行的法律法規(guī)不相抵觸，應(yīng)視為合法有效。同時，勞動者依法享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。李某在與網(wǎng)絡(luò)公司簽訂效勞條款后，有權(quán)依法提出解除合同，但在效勞期限未滿的情況下，李某提出解除合同的行為應(yīng)屬違反效勞期限約定的行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)上海市人事局制定的?上海市接收外地生源畢業(yè)生的暫行方法?第9條的規(guī)定，畢業(yè)生在協(xié)議書規(guī)定的效勞期內(nèi)要

4、求調(diào)離的，本人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。最后，仲裁委員會裁定李某承擔(dān)違約責(zé)任，賠償網(wǎng)絡(luò)公司違約金20000元，公司在收到違約金30日之內(nèi)為李某辦理人事檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。李某對仲裁委員會的裁決不服，向法院起訴。 法院認為：?勞動法?的適用范圍是中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。因此，就業(yè)協(xié)議中效勞期限條款與勞動合同相沖突時，應(yīng)以勞動合同為準(zhǔn)。試用期是用人單位對勞動者是否合格進行考核、勞動者對用人單位是否適合自己進行了解的期限，試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)。在試用期，勞動法規(guī)定勞動者可以隨時解除勞動合同。因此，李某有權(quán)在

5、試用期內(nèi)通知網(wǎng)絡(luò)公司解除勞動合同，李某的行為不構(gòu)成違約，網(wǎng)絡(luò)公司有協(xié)助李某辦理轉(zhuǎn)移檔案戶口材料的義務(wù)。最后，法院判決解除雙方勞動合同，網(wǎng)絡(luò)公司于判決生效后10日內(nèi)將李某的人事檔案、戶口材料轉(zhuǎn)移至李某所在的街道辦事處，李某支付網(wǎng)絡(luò)公司著手錄用所實際支付的費用。這個就業(yè)糾紛案例非常典型地反響了目前畢業(yè)生和用人單位，在實際運用就業(yè)協(xié)議和勞動合同制度中所遇到的困惑和矛盾。畢業(yè)生覺得“很冤枉，用人單位覺卻稱“有損失，兩份相互矛盾的合同同時在約束畢業(yè)生和用人的單位之間的就業(yè)關(guān)系。由此所引發(fā)的糾紛，值得我們的畢業(yè)生高度重視。 就業(yè)協(xié)議書全稱是?全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書?是明確畢業(yè)生、學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)

6、工作中的權(quán)力和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式，是畢業(yè)生落實用人單位、用人單位接收畢業(yè)生以及學(xué)校制定畢業(yè)生就業(yè)方案、畢業(yè)生就業(yè)主管部門編制畢業(yè)生就業(yè)方案的依據(jù)。一般由教育部和各省、市、自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制表。就業(yè)協(xié)議書是作為學(xué)校列入派遣方案的重要依據(jù)，由學(xué)校發(fā)放，畢業(yè)生簽字，用人單位和學(xué)校蓋章，畢業(yè)生本人保存一份作為辦理報到、轉(zhuǎn)接行政和戶口關(guān)系的依據(jù)。什么是就業(yè)協(xié)議就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容1、簽約須知：要求畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方按照平等、自愿、老實守信的原那么，經(jīng)過協(xié)商，簽訂協(xié)議，指出三方在簽訂協(xié)議過程中需注意的事項。2、畢業(yè)生情況及意見甲方：由畢業(yè)生本人如實填寫。畢業(yè)生的根本情況，包括姓名、出生年月、專業(yè)名

7、稱、政治背景及家庭住址；還有畢業(yè)生的應(yīng)聘意見及簽名。3、用人單位情況及意見乙方：由用人單位如實填寫本單位的情況。包括：用人單位的名稱、地址；畢業(yè)生檔案的接受地址和戶口遷移地址；用人單位及主管部門簽署意見并蓋章。4、學(xué)校意見：由畢業(yè)生所在學(xué)校填寫學(xué)校名稱、 及就業(yè)指導(dǎo)負責(zé)人，最后由院系和就業(yè)工作部門簽署意見并蓋章。5、協(xié)議書的條款：經(jīng)甲乙雙方協(xié)商，達成一些條款。主要規(guī)定工種崗位、工作期限、工資報酬、就業(yè)協(xié)議終止的條件，違反協(xié)議的責(zé)任和條款增補欄，最后是甲乙雙方簽字與蓋章。以上三方簽字后協(xié)議即生效，三方都應(yīng)該嚴格履行協(xié)議，乙方假設(shè)違反協(xié)議，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。條款增補欄中可補充其他約定，同樣具有

8、約束力。案例一： 某單位接收我校某畢業(yè)生，當(dāng)時已通過體檢、政審考核等程序，該單位表示同意錄用該生，但提出因沒有帶公章，請學(xué)校先蓋章簽署意見。他們同意之后再補辦有關(guān)手續(xù)。校就業(yè)提導(dǎo)中心為慎重起見，反復(fù)提醒畢業(yè)生最好等單位先蓋章，學(xué)校再蓋章。但單位和學(xué)生本人都很急，單位說：“反正我們已同意接收，只要方便同學(xué)，簡化手續(xù)，誰先蓋章無所謂。學(xué)生說：“我體檢、政審都通過了，請給我一次時機，我愿寫保證，保證因手續(xù)不全后果自負。且該生所在院領(lǐng)導(dǎo)也打 為之說情。鑒于此，學(xué)校先蓋了章。誰知剛過兩天，該單位將該生協(xié)議書退回。案例二： 某畢業(yè)生參加了專升本，但成績尚未出來，自己又沒有什么把握，于是竭力到某單位應(yīng)聘，后

9、該單位正式要求簽約，且催得很急，否那么另考慮人選。該生擔(dān)憂錯過良機，匆忙簽約，且未仔細推敲附加內(nèi)容：即“效勞期內(nèi)不得以任何理由提出升學(xué)、出國、調(diào)動等要求，否那么，繳違約金假設(shè)干。不久，升本錄取分數(shù)出來了，隨即該生又收到了某校的錄取通知，該生懊悔莫及，單位卻不容許更改協(xié)議；無奈，只好放棄深造時機，履行協(xié)議。在簽訂?就業(yè)協(xié)議書?時注意以下事項： 1、全方位了解用人單位 2、熟讀協(xié)議、老實簽約 3、明確違約責(zé)任 就業(yè)協(xié)議的解除及爭議處理1.就業(yè)協(xié)議的解除 就業(yè)協(xié)議的解除分為單方解除與雙方解除。 單方解除，包括單方面擅自解除和單方面依法或依照協(xié)議解除。單方擅自解除協(xié)議屬于違約行為，解約方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

10、；單方依法或者依協(xié)議解除，是指一方解除就業(yè)協(xié)議有法律上或協(xié)議上的依據(jù)，如學(xué)生未取得畢業(yè)資格，此類單方解除，解除方無須承擔(dān)法律責(zé)任。 雙方協(xié)商解除是指畢業(yè)生和用人單位經(jīng)協(xié)商一致，解除原訂立的協(xié)議，使原協(xié)議不發(fā)生法律效力。協(xié)商解除就業(yè)協(xié)議，雙方均不承擔(dān)法律責(zé)任。此類解除應(yīng)在就業(yè)方案上報主管部門之前進行。2.違約責(zé)任 就業(yè)協(xié)議書一經(jīng)畢業(yè)生、用人單位簽署、學(xué)校審查同意即具有法律效力。國家為維護廣闊畢業(yè)生的利益，要求用人單位維護畢業(yè)生就業(yè)方案的嚴肅性，就業(yè)方案一經(jīng)形成，用人單位不得拒收畢業(yè)生，否那么按違約處理，用人單位繳納違約金，并給畢業(yè)生一定的經(jīng)濟賠償。同樣也要求畢業(yè)生不能違約，畢業(yè)生只能與一個用人單

11、位簽訂就業(yè)協(xié)議書，并嚴格履行協(xié)議。畢業(yè)生違約本人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，向?qū)W校和用人單位支付違約金。 3.違約造成的不良后果 對用人單位：使用人單位為錄用畢業(yè)生所做的大量工作因畢業(yè)生的違約付之東流。畢業(yè)生就業(yè)工作時間的相對集中，造成用人單位重新選擇畢業(yè)生的錄用工作被動，錄用不成功還會給用人單位帶來經(jīng)濟損失。 對學(xué)校：用人單位往往將畢業(yè)生違約行為歸罪于學(xué)校的管理不嚴，從而對學(xué)校的推薦工作表示疑心，影響學(xué)校和用人單位的長期合作關(guān)系。如此下去，必定影響到今后學(xué)校的畢業(yè)生就業(yè)工作。 對其他畢業(yè)生：用人單位到校挑選畢業(yè)生，一旦與某畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議，就不可能再錄用其他畢業(yè)生。假設(shè)日后該畢業(yè)生違約，其他畢業(yè)生由于

12、錄用時間等原因無法補缺，造成就業(yè)信息的浪費，影響其他畢業(yè)生就業(yè)。 4.爭議的解決 根本原那么：依法維權(quán)有理、有利、有節(jié)1畢業(yè)生與用人單位協(xié)商解決； 2由學(xué)校出面與用人單位協(xié)商解決； 3請求當(dāng)?shù)厥〖壷鞴墚厴I(yè)生就業(yè)工作的部門協(xié)商解決； 4向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁； 5向法院提起訴訟。注意：1、爭議發(fā)生后，在向法院提起訴訟之前，必須先向勞動爭議仲裁委員會提出爭議仲裁申請。勞動爭議申請仲裁的時效期為一年。仲裁時效期從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。2、勞動爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。一方當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的，

13、另一方當(dāng)事人可以申請強制執(zhí)行。3、在申請仲裁及訴訟中，一般遵循誰主張，誰舉證的訴訟原那么。對策：1、現(xiàn)實社會中，勞動者和用人單位的地位是不平等，作為弱勢一方的勞動者，要學(xué)會善于維護自己的合法權(quán)益，學(xué)會防患于未然，要留一手，即當(dāng)糾紛還沒有發(fā)生時，注意保存那些能證明勞動者和單位之間存在勞動關(guān)系的證據(jù)，如合同書、工資條、培訓(xùn)記錄、平安教育記錄、工作證或上崗證、單位對勞動者的處分或表彰決定、出差審批單等。2、一旦與單位就履行就業(yè)協(xié)議或勞動合同發(fā)生糾紛，可以先向律師或熟悉相關(guān)法律、法規(guī)的人士咨詢。首先要積極地和單位溝通、協(xié)商。如果單位有誠意，最好協(xié)商解決；如果單位沒有誠意，要敢于拿起法律武器維護自己的合

14、法權(quán)益，不能拖延，否那么可能因為超過訴訟時效而不能得到法律保護。勞動合同的概念及其內(nèi)容1.勞動合同的含義勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它是確立勞動關(guān)系的法律形式。 勞動合同是一種協(xié)議，它是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 勞動合同是雙方當(dāng)事人遵循平等自愿，協(xié)商一致的原那么簽訂的，因此，它是當(dāng)事人共同意志的表達，雙方必須認真履行合同的義務(wù)，以保障各自的合法權(quán)益。2.訂立勞動合同的原那么 訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)依照?勞動法?規(guī)定的原那么、程序和內(nèi)容進行，凡采取欺詐、脅迫等手段訂立的，違反法律、行政法規(guī)的勞動合同無效。 3.勞動合同的內(nèi)

15、容勞動合同法定條款約定條款勞動合同期限工作內(nèi)容勞動保護和勞動條件勞動報酬、勞動紀律勞動合同終止的條件違反合同的責(zé)任雙方當(dāng)事人之間自愿協(xié)商確定的關(guān)于各自權(quán)利和義務(wù)的條款約定試用期、培訓(xùn)、社會保險和福利待遇等其他事項) 對于即將畢業(yè)的我們，在正式走上工作崗位之前，要有這一根本的法律意識簽訂勞動合同是我們處理與用人單位關(guān)系的一道護身符。案例： 2007年2月，剛剛畢業(yè)的小劉在一家外資企業(yè)謀到了一份職位，不僅工作條件好，工資待遇也十分優(yōu)厚，但一直未與公司簽訂勞動合同。工作僅六個月后，公司要進行裁員，小劉不幸在被裁之列，在其他被裁的員工從公司領(lǐng)走一筆賠償金的時候，小劉卻被告知，由于他沒有與公司簽訂勞動合

16、同，所以他得不到一分錢的賠償金。面對公司的這一做法小劉感到十分無奈。如果小劉到企業(yè)報到后就要求簽訂勞動合同，在他被裁員的時候，就不會為沒有得到相應(yīng)的經(jīng)濟賠償而苦惱了。勞動者在簽訂勞動合同時要注意的問題1、我在和誰簽訂勞動合同？簽約前一定要認真審查用人單位的主體資格。用人單位必須具有錄用畢業(yè)生的自主權(quán)。如果其本身不具備用人自主權(quán)，那么必須經(jīng)具有用人權(quán)的上級主管部門批準(zhǔn)同意。能夠與畢業(yè)生簽訂勞動合同的單位大致可以總結(jié)為三種類型：1國家機關(guān)。2事業(yè)單位學(xué)校、科研院所、協(xié)會、醫(yī)院等。3企業(yè)股份、有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商戶對策：我們正式與那些名稱五花八門的用人單位特別是企業(yè)簽訂合同

17、前，可以要求先看一下單位的營業(yè)執(zhí)照正本或副本。單位的營業(yè)執(zhí)照副本一般是為方便單位異地開展業(yè)務(wù)或參加年審時適用。只有加蓋執(zhí)照頒發(fā)部門的印章的副本，才與正本一樣具有法律效力。2、勞動合同必須要有哪些內(nèi)容？一用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人二勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼三勞動合同期限四工作內(nèi)容和工作地點五工作時間和休息休假六勞動報酬七社會保險八勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護九法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項對策1、一般情況下，在簽訂勞動合同時，用人單位的實際地位比較有利，不少單位借機降低勞動待遇。由于勞動待遇涉及勞動者的根本工作甚至生活條件，所以法律

18、除了允許單位和勞動者相互平等協(xié)商外，還作了一些強制的規(guī)定，禁止用人單位濫用自己的優(yōu)勢地位而過度侵害勞動者的利益。我們可以在簽訂勞動合同前閱讀一些相關(guān)法律、法規(guī)等文件，還可以向法學(xué)教師、律師、地方勞動與社會保障部門的工作人員咨詢。對策2、一式三分的勞動合同簽訂后，比較標(biāo)準(zhǔn)的做法是把合同送到當(dāng)?shù)貏趧优c社會保障行政部門做簽證，在合同上加蓋簽證專用章。然后由員工、單位和勞動行政部門各執(zhí)一份，這樣才算手續(xù)比較完善的勞動合同。對策3、由于我國的?勞動法?制定的時間比較早，有些規(guī)定已經(jīng)不適用了，這需要勞動者平時留心國家一些大的政策變化。如2021年3月，國務(wù)院出臺法定節(jié)假日規(guī)定，把“五一放假時間有原來的3天

19、減為1天，同時增加我國傳統(tǒng)節(jié)日清明、端午、中秋各放假1天的規(guī)定。勞動者必須時時關(guān)注國家的法律法規(guī)出臺，以便于保護自身的合法權(quán)益。對策4、很多情況下，單位利用自己在簽發(fā)勞動合同時的優(yōu)勢地位，與勞動者訂立一些侵犯勞動者合法權(quán)益的條款，而勞動者為了獲得一份工作，只好接收這些苛刻條件，即接受霸王條款。勞動者可以采取割肉法，先接收下來。一旦發(fā)生重大糾紛，最終勞動仲裁部門或法院會以該條款違反強行法的規(guī)定而認定該條無效，進而做出有利于勞動者的裁決?勞動合同法?的相關(guān)條款解讀 1、書面勞動合同 ?勞動合同法?規(guī)定了用人單位如果不與勞動者訂立書面勞動合同，將面臨以下制裁： 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年

20、未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。在法律沒有規(guī)定可以解除勞動合同的情形下，用人單位是無法辭退勞動者的，否那么，同樣要支付2倍的經(jīng)濟補償金。 2、試用期 ?勞動合同法?第十九條規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。 ?勞動合同法?第二十條規(guī)定：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，

21、并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 為了保護勞動者在試用期中的正當(dāng)權(quán)益，?勞動合同法?還規(guī)定，“在試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。3、無固定期限勞動合同及訂立情形1用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。2以下情形下勞動者提出或同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：一勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；二用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的；三連

22、續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 4、勞動合同的解除 1用人單位直接解除勞動合同情形 ?勞動合同法?規(guī)定，勞動者有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： 一在試用期間被證明不符合錄用條件的； 二嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的； 三嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的； 四被依法追究刑事責(zé)任的。 2用人單位履行一定手續(xù)后解除勞動合同?勞動合同法?還規(guī)定有以下情形之一的用人單位可以解除勞動合同但是要提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資： 一勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 二勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 三勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。 3勞動者解除勞動合同的情形：勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、