破產(chǎn)法培訓提綱匯總課件

1、企業(yè)破產(chǎn)法解讀新法律法規(guī)培訓系列之一、破產(chǎn)法基礎理論及基本制度一、破產(chǎn)法基礎理論1、破產(chǎn)與破產(chǎn)法: 破產(chǎn)的起源1.1 破產(chǎn)的概念: 傳統(tǒng)破產(chǎn)與現(xiàn)代破產(chǎn)： 法律事件倒閉清算；事實狀態(tài)拯救清算 事實狀態(tài)與法律程序： 資不抵債的事實狀態(tài) VS 一種程序 廣義破產(chǎn)與狹義破產(chǎn)： 多元化債務清理（再建型程序+清算程序） VS 倒閉清算一、破產(chǎn)法基礎理論1.2 破產(chǎn)法的性質(zhì)與作用: 破產(chǎn)法的性質(zhì): 債務清償法：（經(jīng)濟流轉、市場信用、金融安全的保障） 企業(yè)法：（企業(yè)拯救法或企業(yè)淘汰法） 實體法：實體法規(guī)范（債權債務、物權、法律主體及法律責任） 程序法：債務集體清償執(zhí)行程序，屬于一般執(zhí)行程序 私法與公法：商事實

2、體法屬私法，程序法為公法；破產(chǎn)法同時具有公法和私法的特性；意思自治的體現(xiàn)為債權人會議小結：1、破產(chǎn)法的綜合性質(zhì)：破產(chǎn)法要解決的債務人無力償債問題，是一個涉及多種社會關系和多方利益訴求，同時又關系到社會的經(jīng)濟發(fā)展和政治安定的大問題，具有多重目標，需要運用多種法律機制進行綜合調(diào)整；破產(chǎn)法規(guī)范的綜合性，決定了其作用的多重性；2、破產(chǎn)法是特別法：破產(chǎn)法以無力償債事件為對象，依據(jù)特定的政策目標而制定的法律規(guī)范，與民法、商法和民事訴訟法之間有區(qū)別又有聯(lián)系，破產(chǎn)法的優(yōu)先適用；3、破產(chǎn)法的靈活性與強制性：從實際出發(fā)，盡可能公平而妥善處理無力償債時的債務清理問題并盡可能減少破產(chǎn)事件帶來的消極后果，是實施破產(chǎn)法必

3、須遵循的基本指導思想；因此破產(chǎn)法為當事人在破產(chǎn)程序中通過談判和協(xié)商解決問題提供了制度和程序保障；但當事人不得違反破產(chǎn)法關于程序和公平清償秩序的強制性規(guī)定；小結：4、破產(chǎn)法的意義： 對債權人：通過破產(chǎn)程序，使其債權請求得到公正對待，避免無序清償?shù)膿p害； 對債務人：或者通過破產(chǎn)清算獲得有限責任的保護，或者通過和解或重整使債務人重獲新生； 對社會： 通過規(guī)范破產(chǎn)行為，維護正常的債務清償秩序； 妥善處理破產(chǎn)事件，減少其消極影響，維護社會安定； 通過破產(chǎn)的優(yōu)勝劣汰機制，實現(xiàn)資源優(yōu)化組合，促進社會經(jīng)濟發(fā)展。一、破產(chǎn)法基礎理論1.3 破產(chǎn)法的立法準則: 商人破產(chǎn)主義與一般破產(chǎn)主義（破產(chǎn)法的適用范圍） 清算主

4、義與再建主義：（破產(chǎn)程序的目的） 懲罰主義與非懲罰主義：（在自然人破產(chǎn)，對破產(chǎn)人的人身權利是否進行相應限制） 免責主義與非免責主義：（自然人破產(chǎn)中，誠實債務人） 屬地主義與普及主義：（破產(chǎn)程序的域外效力） 屬地主義目前占主要地位，但普及主義的潮流漸盛，例證為1997年5月聯(lián)合國貿(mào)易法委員會第30屆會議通過的跨國界破產(chǎn)示范法一、破產(chǎn)法基礎理論1.4 我國破產(chǎn)法的立法概況: 1950年代處理破產(chǎn)問題的規(guī)范性文件： 1986年企業(yè)破產(chǎn)法（試行）的出臺： 50年代后期，國民經(jīng)濟實行“一大二公”和計劃經(jīng)濟，作為市場紐帶的債無從存在，故破產(chǎn)現(xiàn)象無從發(fā)生；但企業(yè)經(jīng)營差的狀況總是存在；1961年國家曾在國民經(jīng)

5、濟困難的情況下對部分企業(yè)采取了“關停并轉” 的措施，但這僅是政府對國有資產(chǎn)的自主處分行為，并非法律意義上的破產(chǎn)程序； 1979年后，中國改革開放；城市經(jīng)濟改革目標是讓企業(yè)自負盈虧，此時，企業(yè)不能償還債務問題日益突出，需要破產(chǎn)法規(guī)范； 1980年十月，國務院發(fā)布關于開展和保護社會主義競爭的暫行規(guī)定，引發(fā)了關于淘汰落后企業(yè)的討論；1984年5月，在六屆全國人大第二次會議上有代表提出制定企業(yè)破產(chǎn)法的議案；同年10月，中共十二屆三中全會通過關于經(jīng)濟體制改革的決定，提出所有權與經(jīng)營權適當分開；同年12月，企業(yè)破產(chǎn)法起草小組成立； 1985年9月擬定出企業(yè)破產(chǎn)法（征求意見稿）并在廣泛征求意見的基礎上形成草

6、案； 1986年8月3日，沈陽防爆器材廠宣告破產(chǎn)倒閉，成為改革開放以來企業(yè)破產(chǎn)第一案； 1986年12月2日全國人大常委會通過企業(yè)破產(chǎn)法（試行），共六章四十三條；適用對象為全民所有制企業(yè)； 1991年頒布民事訴訟法，其第19章”企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序“共8條；適用于非全民所有制企業(yè)法人； 2006年企業(yè)破產(chǎn)法的制定和實施： 1994年3月全國人大財經(jīng)委員會根據(jù)八屆人大常委會立法規(guī)劃，著手組織破產(chǎn)法的起草，但最終未能審議； 1998年，破產(chǎn)法又作為上屆未完成項目被列入九屆人大立法規(guī)劃，2002年形成草案稿，但因故未能提交審議； 2003年十屆人大再次成立破產(chǎn)法起草小組； 2003年十屆人大再次成立

7、破產(chǎn)法起草小組； 2006年8月27日，十屆人大常委會第23次會議上“三讀”高票通過了新破產(chǎn)法，并于2007年6月1日正式實施。 一、破產(chǎn)法基本制度 1、新破產(chǎn)法的特色 新破產(chǎn)法共12章136條，與原破產(chǎn)法相比，幾乎是一部全新的破產(chǎn)法，而非通常意義上的修改。其特色在于: 擴大了法律的適用范圍；（n2） 引進了管理人制度；（n24） 強化了債權人自治及制度保障；（債權人委員會） 引入了重整制度； 隱含規(guī)定了破產(chǎn)欺詐；（破產(chǎn)撤銷n31和破產(chǎn)無效制度n33） 強化了破產(chǎn)責任；（n6/n125,刑法修正案六之虛假破產(chǎn)罪） 創(chuàng)新設計了擔保債權與職工債權清償順序； 金融機構破產(chǎn)的突破；（n134） 跨境破

8、產(chǎn)問題的規(guī)定.（n5）2、新破產(chǎn)法的基本制度解析 破產(chǎn)法的適用范圍（n2、5、133、134、135）不適用于自然人及自然人企業(yè)；不適用于個人合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)；不適用于公法人（機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人）不完全適用于金融機構；有條件地適用于國有企業(yè)；有條件地適用于外國法人；（有限普遍主義立法） 破產(chǎn)的申請與受理破產(chǎn)要件: 主體資格+破產(chǎn)原因主體資格，即破產(chǎn)能力（Bankruptcy Ability）破產(chǎn)原因，即適用破產(chǎn)程序的特定法律事實，我國也稱破產(chǎn)界限；新破產(chǎn)法規(guī)定：不能清償?shù)狡趥鶆?資不抵債（明顯缺乏清償能力、可能喪失清償能力）破產(chǎn)申請：債務人申請、債權人申請、準債務人申請

9、（企業(yè)被解散或被撤銷而成立的清算組）破產(chǎn)申請的效力：訴訟時效的中斷；破產(chǎn)申請撤回的限制破產(chǎn)案件的管轄：由債務人住所地法院管轄破產(chǎn)案件的受理程序：破產(chǎn)申請的審查: 實質(zhì)審查（主體資格+破產(chǎn)原因），形式審查（申請人資格+申請材料齊備+法院管轄權）；破產(chǎn)申請的受理: 收到申請起5日內(nèi)通知債務人，債務人收到通知起7日內(nèi)異議，法院于異議期滿10內(nèi)裁定是否受理；不予受理的，申請人可在裁定送達日起10日內(nèi)提起上訴；法院受理后的工作：指定管理人（受理同時）+通知與公告（裁定日起25日內(nèi)通知已知債權人并公告）破產(chǎn)受理的法律效力：對債務人涉訟案件的效力: n31 已開始未審結的有關財產(chǎn)的民事訴訟或仲裁應當中止；在

10、管理人接管債務人財產(chǎn)后繼續(xù)進行；對債務人財產(chǎn)的民事執(zhí)行程序和保全措施的效力: 執(zhí)行程序中止，保全措施解除；對債務人個別清償行為的效力: n16 個別清償無效；國有企業(yè)政策性破產(chǎn)申請與受理的特別程序；（n133）政策性破產(chǎn)，也稱計劃內(nèi)破產(chǎn)，指經(jīng)全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作領導小組批準納入國家破產(chǎn)兼并計劃項目并享受相應優(yōu)惠政策的有關企業(yè)破產(chǎn)。政策性破產(chǎn)的發(fā)展演變：1994年，國務院發(fā)布關于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關問題的通知（國發(fā)【1994】59號），確定18個城市為優(yōu)化資本結構試點工作的試點城市，進行國有企業(yè)政策性破產(chǎn)的試點。允許破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權轉讓所得首先用于企業(yè)職工的安置

11、；企業(yè)在破產(chǎn)前為維持生產(chǎn)經(jīng)營向職工籌借的款項視為破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資優(yōu)先清償；1997年，國務院發(fā)布關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知（國發(fā)【1997】10號），成立了全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作領導小組，由國資委、財政部、勞動保障部、中國人民銀行、國土資源部、全國總工會等部門組成，并邀請全國人大法工委、最高人民法院參加，負責領導和協(xié)調(diào)；制定工作計劃；1999年，在總結試點基礎上，根據(jù)原國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行關于1999年全國企業(yè)兼并破產(chǎn)工作有關問題的通知（國經(jīng)貿(mào)企改發(fā)【1999】301號）的規(guī)定，政策性破產(chǎn)的適用范圍擴大到納入國家兼并破產(chǎn)項目的全國國有企

12、業(yè)；政策性破產(chǎn)的發(fā)展演變：2000年，針對有色金屬和煤炭礦山等資源型企業(yè)的特殊情況，制定了資源枯竭礦山關閉破產(chǎn)有關政策，進一步加大了破產(chǎn)企業(yè)職工社會保障的力度，規(guī)定：關閉破產(chǎn)礦山的全民所有制職工在執(zhí)行提前5年退休的政策基礎上，對特殊工種的職工，允許提前10年退休；企業(yè)關閉破產(chǎn)后離退休人員移交當?shù)厣鐣ｋU機構管理；提高了職工安置費標準；礦山關閉后，允許將部分有效資產(chǎn)適當作價重組企業(yè)，安置職工。 政策性破產(chǎn)的開展在我國經(jīng)濟轉型時期具有一定的積極作用，但其畢竟是在特殊時期解決特殊問題的特殊措施，隨著特殊問題的解決，最終必將逐步過渡到所有企業(yè)的破產(chǎn)均依法進行的軌道上睞。政策性破產(chǎn)的申請和受理的特別規(guī)定

13、：適用政策性破產(chǎn)的前提條件：須是國有企業(yè)；須是國有工業(yè)企業(yè)；須是國務院直接確定的“優(yōu)化資本結構”試點企業(yè)；上述企業(yè)要報經(jīng)全國企業(yè)破產(chǎn)兼并和職工再就業(yè)工作領導小組批準納入“全國企業(yè)破產(chǎn)兼并和職工再就業(yè)工作計劃”；政策性破產(chǎn)的程序：征求主要債權人意見；納入“全國企業(yè)破產(chǎn)兼并和職工再就業(yè)工作計劃”的文件或批復；制定破產(chǎn)預案；提供單獨的職工安置方案的文件資料；要有可操作性，并由主管部門簽署意見并加蓋公章。政策性破產(chǎn)破產(chǎn)預案的主要內(nèi)容：企業(yè)概況，主要包括企業(yè)類型、職工構成、資產(chǎn)負債情況等；會計報表及虧損情況說明，客觀、真實、準確；債權、債務狀況，要根據(jù)企業(yè)財務統(tǒng)計數(shù)據(jù)整體衡量，尤其是到期不能清償?shù)膫鶆諗?shù)

14、額，并測算出資產(chǎn)負債率；資產(chǎn)處置方案，主要有：成套設備整體出售；破產(chǎn)企業(yè)債權在分配時仍未得到清償?shù)?，可將其按比例分給破產(chǎn)企業(yè)的債權人同時通知債務人；清算組處理破產(chǎn)財產(chǎn)可實物作價后分配，可公開變賣出售；破產(chǎn)財產(chǎn)屬于限制流通物的，由國家指定的部門收購；企業(yè)依法取得的土地使用權，應當以拍賣或招標方式依法轉讓，轉讓所得首先用于職工安置；破產(chǎn)財產(chǎn)處置前應進行評估。職工安置渠道及費用標準，主要包括： 費用來源：土地轉讓費、其它破產(chǎn)財產(chǎn)、同級人民政府負擔； 在職職工安置：全部人員和安置費用進入再就業(yè)服務中心； 離退休職工的安置：離退休職工的離退休費和醫(yī)療費由當?shù)厣鐣B(yǎng)老、醫(yī)療保險機構負責管理；擬核銷呆壞賬準

15、備金數(shù)額；破產(chǎn)申請階段，各債權銀行總行應派人或授權當?shù)胤中袇⒓佑媱澗幹坪皖A案的制定，并對因企業(yè)破產(chǎn)而擬核銷的銀行呆壞賬準備金進行審核。2、新破產(chǎn)法的基本制度解析 破產(chǎn)管理人管理人的概念：法院受理破產(chǎn)案件后指定的接管債務人財產(chǎn)和其它事務的專業(yè)人員管理人的法律地位和作用：法定機構說（債權人代表說、債務人代表說、共同代理說、破產(chǎn)財團說、托管人說）管理人的選任任職資格：積極資格（會計師、律師）和消極資格（未因故意犯罪受到處罰、未曾被吊銷相關執(zhí)業(yè)證書、與案件有利害關系、法院認為不宜擔任）選任方式：法院指定（其它如債權人會議選任）管理人的組成人數(shù)：一人或數(shù)人（由法官根據(jù)案件的復雜程度確定）管理人的變更：指

16、管理人因重病、突發(fā)事件或就任后發(fā)現(xiàn)與債務人、債權人有利益沖突等客觀原因不能擔任該職務，提出申請并經(jīng)法院批準，更換管理人的情形；新破產(chǎn)法規(guī)定，無正當理由管理人不得辭去職務；債權人會議認為管理人不能依法公平公正地執(zhí)行職務時，可請求法院變更或解任；管理人的解任：管理人不能以善良管理人的注意執(zhí)行職務或有其它非正當行為或不能勝任職務情形時，債權人會議可請求法院解任，另行指定管理人； 破產(chǎn)管理人管理人的職權：接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；管理、收集、清理、處分債務人的財產(chǎn)；撤銷權的行使和抵消權、取回權的承認；營業(yè)決定權；訴訟權；債權人會議召集請求權；(由法

17、院批準)擬定和提出破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案；接受并處理債權人申報的債權；管理人的義務：信賴義務（基于委托人對其能力和品德的信任）注意義務（須為委托人的最大利益而）忠實義務 破產(chǎn)管理人管理人的報酬與責任保險：對管理人的監(jiān)督機制：債權人會議監(jiān)督司法監(jiān)督（法院監(jiān)督）行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督（自律機制）2、新破產(chǎn)法的基本制度解析 債務人財產(chǎn)【理論解析】概念:又稱破產(chǎn)財產(chǎn)，破產(chǎn)財團；法30條，破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。性質(zhì)：權利主體說與權利客體說分類：按照財產(chǎn)集合的形式標準分 法定債務人財產(chǎn)：與自由財產(chǎn)相對，指破產(chǎn)管理人依據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定所應掌握管理的破產(chǎn)人的財產(chǎn)的集合； 現(xiàn)有債務人財產(chǎn)：指破產(chǎn)案件受理后，管理人實際占有和可支配的債務人財產(chǎn)的總和； 分配債務人財產(chǎn)：指管理人就現(xiàn)有破產(chǎn)財產(chǎn)作出估價，將不應列入破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)進行返還，其余部分在先行支付破產(chǎn)費用及共益?zhèn)鶆蘸笏纬傻目梢杂枰苑峙涞呢敭a(chǎn)；（取回、撤消、抵消、擔保債權）債務人財產(chǎn)的范圍:立法原則：固定主義與膨脹主義構成要件： 必須是財產(chǎn)或財產(chǎn)性權利； 必須是債務人所有或享有經(jīng)營管理權的財產(chǎn)； 必須是在特定時間內(nèi)為債務人所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)； 屬于債務人在國內(nèi)和國外的財產(chǎn)；