經濟與法2經濟法主體與公司法、特殊企業(yè)法課件-2

1、第二課 經濟法主體與公司法、特殊企業(yè)法華中科技大學土木學院張偉 博士1引言現代社會重視以人為本人們在社會、經濟活動中產生各種各樣的法律關系人與人的關系組合成為組織的法律關系經濟法的調整對象，就是個人和組織在特定經濟活動中產生的法律關系2本課內容一、經濟法主體的一般原理二、國家經濟管理主體三、公司法概論四、有限責任公司五、股份有限公司六、公司財務會計的有關規(guī)定七、公司的變更、終止與清算八、合伙企業(yè)九、個人獨資企業(yè)3一、經濟法主體的一般原理1、經濟法主體概念經濟法主體也稱經濟法律關系的主體，是在國家協調本國經濟運行過程中，依法享受權利（權力）和承擔義務的社會實體。特征經濟法主體行為的特定性：經濟法

2、主體的活動必須發(fā)生在國家協調本國經濟運行中的國民經濟管理和生產經營活動中經濟法主體之間存在管理與被管理的關系4經濟法主體的類型國家機關企業(yè)其他社會組織公民5辨析：同一主體的不同屬性同一主體，在不同活動中有不同屬性例如，一個企業(yè)可以是民法主體：購買材料、銷售商品、雇傭員工行政法主體：申請營業(yè)執(zhí)照、違章經營被降低資質甚至吊銷執(zhí)照經濟法主體：交納稅金、服從產業(yè)政策6經濟法主體資格取得的方式1、根據法律、法規(guī)的規(guī)定或者根據有關國家機關的決定、命令和特別授權取得國家機關2、通過核準登記注冊的方式取得企業(yè)法人3、按法定程序獲準從事某種經濟活動進行生產經營和服務性活動的公民個人：個體工商戶、村民承包4、因主

3、機構的設立，其內部組織或分支機構派生而取得7經濟法主體的結構1、經濟法的決策主體國家權力機關計劃部門2、經濟管理主體行業(yè)主管部門（建設、水利、交通、鐵路、電力等）3、生產經營主體：企業(yè)4、消費主體：居民5、監(jiān)督主體權力監(jiān)督主體行政監(jiān)督主體：稅務、審計、監(jiān)察、財政8經濟法主體的權利1、國家機構經濟職權，依法行使領導和組織經濟建設職能時所享有的經濟管理能力和經濟管理責任。2、企業(yè)財產所有權生產經營活動自主權獲取盈利權9例：國有企業(yè)生產經營權包括1、生產經營決策權2、產品、勞務定價權3、物資采購權4、產品銷售權5、進出口權6、投資權7、留用資金支配權8、勞動用工權9、資產處置權10、聯營兼并權11、

4、人事管理權12、工資獎金分配權13、內部機構設置權14、拒絕攤派權10經濟法主體的義務1、國家機構的義務（1）管理正確履行經濟職權，恪守職責（2）服務積極履行經濟職權和做好服務性管理工作（3）監(jiān)督嚴格履行經濟職權和接受監(jiān)督11經濟法主體的義務（續(xù)）2、企業(yè)的義務（1）遵守法律、法規(guī)，依法經營（2）接受監(jiān)督（3）依法納稅（4）承擔社會責任（5）對職工的義務：勞動合同制度、工資制度、工作時間、休息休假、勞動保護、安全生產、職業(yè)培訓等12經濟法主體的法律責任民事責任行政責任刑事責任組織責任負責人責任直接責任人責任組織內處罰13案例：法律責任劃分安全生產法：第八十一條生產經營單位的主要負責人未履行本法

5、規(guī)定的安全生產管理職責的，責令限期改正；逾期未改正的，責令生產經營單位停產停業(yè)整頓。生產經營單位的主要負責人有前款違法行為，導致發(fā)生生產安全事故，構成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，給予撤職處分或者處二萬元以上二十萬元以下的罰款。 生產經營單位的主要負責人依照前款規(guī)定受刑事處罰或者撤職處分的，自刑罰執(zhí)行完畢或者受處分之日起，五年內不得擔任任何生產經營單位的主要負責人。 14責任的具體形式民事責任：罰款、沒收違法所得、賠償損失、責令繼續(xù)履行行政責任：責令停業(yè)整頓、降低企業(yè)資質、吊銷營業(yè)執(zhí)照刑事責任：管制、拘役、緩刑、有期徒刑、無期徒刑、死刑、罰金15二、國家經濟管理主體1

6、、宏觀調控主體管錢國家發(fā)改委、財政部、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、國資委等2、行業(yè)管理部門管事建設部、水利部、交通部、鐵道部、外經貿部、農業(yè)部、林業(yè)部3、資源管理部門管資源，管環(huán)境國土資源部、環(huán)境保護部4、社會保障管理主體管人勞動和社會保障部16三、公司法概論公司，是指按公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的，以營利為目的且兼顧社會利益的企業(yè)法人。公司法，是指調整公司設立、變更、終止以及其他與公司組織有關的內外部關系的法律規(guī)范的總稱。17公司的分類在法學層面：（1）無限責任公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司（2）母公司、子公司（3）總公司、分公司（4）本國公司、外國公司在我國司法實踐中有

7、限責任公司、股份有限公司18四、有限責任公司1、有限責任公司的概念有限責任公司，也稱有限公司，是指依公司法設立的，由一定人數的股東出資組成，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。要點：（1）依公司法成立（2）有一定人數的股東出資組成（3）股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任（4）公司以其全部資產對公司債務承擔責任（5）企業(yè)法人192、有限公司設立的條件（1）股東人數：50人以下（2）股東出資額：注冊資本為公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額首次出資額不低于注冊資本20%，其余部分在公司成立2年內繳足有限責任公司注冊資本最低限額為人民幣3萬元股

8、東可以貨幣出資，也可以實物、知識產權、土地使用權等作價出資全體股東的貨幣出資額不得低于有限責任公司注冊資本的30%（3）股東共同制定章程（4）有公司名稱（5）有公司住所203、有限責任公司設立的法定程序1、辦理公司名稱預先核準叫什么名2、訂立公司章程做什么事3、必要的行政審批有什么證明4、繳納出資、驗資有沒有資金5、辦理設立登記設立公司21案例1：公司章程的法律效力某市有色金屬總公司的法人章程中規(guī)定：“董事會是總公司的最高權力機關，其下屬分公司經理等高級經營管理人員的任免須經董事會討論決定，由董事長簽字才能生效?！?999年4月，總公司總經理王某未經董事會討論通過，擅自以總公司的名義，任命李某

9、為其下屬分公司的經理，該分公司是1998年4月設立的，不具有獨立法人地位，取得了工商行政管理部門簽發(fā)的“營業(yè)執(zhí)照”。1999年，李某持有色金屬總公司的營業(yè)執(zhí)照，向該市工商銀行申請流動資金貸款，經工商銀行審查同意后，雙方簽訂了借款合同，貸款總金額12萬元，期限為6個月。由于該分公司經營管理不善，2000年1月貸款到期時，只能償還貸款2萬元，還有10萬元無力償還。22市工商銀行：要求有色金屬總公司承擔下屬分公司的貸款債務?？偣荆阂云湔鲁桃?guī)定下屬分公司的任免應由董事會決定，而該下屬分公司經理李某的任免不符合章程的規(guī)定為由，拒絕了市工商銀行的請求。市工商銀行遂以有色金屬總公司及其分公司為共同被告，向

10、人民法院提起訴訟。問題：公司章程具備什么效力？23分析：公司章程的性質、效力公司章程是關于公司的組織、內部關系和開展公司業(yè)務活動的基本規(guī)則和依據。設立公司必須依法制定公司章程。公司章程是公司的“自律性”規(guī)范。公司內部的股東、董事、監(jiān)事、經理、員工都必須遵守。然而，公司章程不能對抗善意第三人。24分析：本案例構成表見代理表見代理代理：一方獲得另一方的授權，以另一方的名義從事活動。相對人有理由認為代理人具有代理權的，為表見代理。例如：空白合同書、蓋有公章的委托書。254、有限責任公司的組織機構股東會董事會經理部門經理部門經理部門經理部門經理監(jiān)事會工會26（1）股東會 有限責任公司股東會，是全體股東

11、組成的權力機構。它是公司非常設的意思形成機構，股東會對內不執(zhí)行業(yè)務，對外也不代表公司。職權：決定公司的經營方針和投資計劃選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項審議批準董事會的報告審批批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案27股東會的職權（續(xù)）審批批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案對公司增加或減少注冊資本作出決議對發(fā)行公司債券作出決議對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議修改公司章程其他職權28（2）董事會有限責任公司的董事會，是根據公司法的規(guī)定設立的，由全體董事組成的公司經營決策和業(yè)務執(zhí)行的法定常設機構。它是由股東會選舉的，

12、對內執(zhí)行公司業(yè)務，對外代表公司的法定必備的常設機構。股東較少、規(guī)模較小的有限責任公司，可設執(zhí)行董事1人。董事會組成：313人，董事長1名，副董事長若干董事由股東會選舉產生，董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定董事會議，一人一票制29（2）董事會的職權1）召開股東會會議，并向股東會報告工作2）執(zhí)行股東會決議3）決定公司的經營計劃和投資方案4）制定公司的年度財務預算方案5）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案6）制定公司增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案7）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案8）決策公司內部管理機構9）決定聘任或解聘公司經理及其報酬事項10）制定公司的基本管理

13、制度11）其他職權30經理，是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員，對董事會負責經理列席董事會議31案例2：公司董事、經理等高級管理者的法定義務王某、劉某為某市農用機械股份有限責任公司的董事。2001年9月7日，王某、劉某又與其所任職公司以外的兩人陳某、李某合伙開辦一個農機廠，從事小型手扶拖拉機的生產，其產品與某市農用機械股份有限公司的產品相同。2002年1月6日，農用機械股份有限責任公司發(fā)現本公司董事王某、劉某的這一行為，經股東大會表決，公司決定罷免王某、劉某二人的董事職務。同時，公司還要求王某和劉某將其與他人合伙經營農機廠所得收入合計28萬元人民幣交給公司，二人拒絕。農用機械股份有限

14、責任公司董事會經研究，決定以本公司名義向人民法院提出訴訟，要求王某和劉某將經營農機廠的所得交給公司。32分析：公司董事、經理的法定義務董事在經營中必須為股東的利益著想，按照誠實信用的原則管理和運用公司財產。1、禁止獲得非法利益2、禁止越權運用公司財產3、禁止從事與本公司相競爭的活動4、禁止泄漏公司秘密5、違法法定義務承擔損害賠償責任33分析：二人應退還所得公司法的競業(yè)禁止義務“董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事損害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。”34（3）監(jiān)事會監(jiān)事會或監(jiān)事，是對公司執(zhí)行機構的業(yè)務活動進行專門監(jiān)督的必備的法定常設

15、機構。監(jiān)事會成員不少于三名；小規(guī)模公司可不設監(jiān)事會，設12名監(jiān)事監(jiān)事會由股東代表和不少于1/3的職工代表組成監(jiān)事會職權：檢查公司財務，監(jiān)督董事、高級管理人員的職務行為等35（4）有限責任公司的特例：一人有限責任公司一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司注冊資本最低額：人民幣10萬元股東應一次性足額繳納出資額一個自然人只能設立一個一人有限責任公司36（5）國有獨資公司國有獨資公司，是指由國家單獨出資、由國務院或地方人民政府委托本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司只有一個股東，對法定資本最低額往往有特殊要求國有獨資公司不設股東會，

16、由國資委行使股東會職權國有獨資公司設立董事會，董事長、副董事長由國資委指定國有獨資公司設監(jiān)事會，不少于5人37（6）有限責任公司的股權轉讓股份的相互轉讓權有限責任公司的股東之間可以相互轉讓全部或部分股權。股份外轉的限制股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。優(yōu)先購買權經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買的權利。38五、股份有限公司1、概念股東有限公司，是指由一定數額以上的股東組成，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。2、設立方式（1）發(fā)起設立。由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。（2

17、）募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設立的公司。其中，發(fā)起人認購股份不少于股份總數的35%。393、設立條件（1）發(fā)起人數：2人以上，200人以下，其中半數以上在中國境內有住所（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：500萬元。（3）符合法定程序。（4）制定公司章程。（5）有公司名稱，建立符合要求的組織機構（6）有公司住所。40股份有限公司章程的內容（1）公司名稱和住所（2）公司經營范圍（3）公司設立方式（4）公司股份總數、每股金額和注冊資本（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間（6）董事會的組成、職權、任

18、期和議事規(guī)則（7）公司法定代表人（8）監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則（9）公司利潤分配辦法（10）公司的解散事由414、股份有限公司的組織機構1、股東大會股東大會，是股份有限公司全體股東組成的公司最高權力機關議事規(guī)則：所持每一股份有一表決權2、董事會依法設立的，由全體董事組成的公司經營決策和業(yè)務執(zhí)行的法定常設機構成員：5-19人3、監(jiān)事會股份有限公司的監(jiān)事會，屬于公司的監(jiān)督機構42案例3：論監(jiān)事會的職權蘇某是印刷股份有限公司的監(jiān)事，自任監(jiān)事工作以來，對工作認真負責，積極為公司利益著想，忠實地履行監(jiān)事職責。2004年11月，當蘇某聽說本公司經理王某要與其朋友合伙辦一個實用技術彩印廠，并且正在積極地

19、籌備時，蘇某就向王某指出，根據我國公司法規(guī)定，公司經理不得自營或為他人經營與本公司同類性質的營業(yè)活動，但王某置若罔聞。蘇某便向董事會通報了這一情況，王某不得不承認錯誤，停止辦廠。但此后，王某一直對蘇某不滿，經常向董事們說蘇某濫用職權，對其工作進行干涉。432004年12月召開股東會時，一些董事及王某反映了蘇某濫用職權、妨礙他人工作等問題，股東們聽信了這些誤導性陳述，作出決議罷免了蘇某的監(jiān)事職務并停止發(fā)放其津貼。蘇某以為自己是職工選出來的監(jiān)事，即使罷免也應由職工決定為由，向法院起訴，要求確認股東會罷免其監(jiān)事的決定無效，并繼續(xù)向其支付相應津貼。44分析：監(jiān)事會的性質監(jiān)事是公司的專門監(jiān)督人員，其職責

20、就是為了維護公司利益，對有關違法事項進行糾正。監(jiān)事分為兩種：一種是由股東會選出的代表股東利益的監(jiān)事，由股東會罷免；另一種是由公司職工選出的代表職工利益的監(jiān)事，由公司職工選舉、任免。45六、公司財務會計的法律規(guī)定公司法規(guī)定，公司應依法建立本公司的財務、會計制度。公司的財務會計報告是公司向有關方面和國家有關部門提供財務狀況和經營成果等信息的書面文件。公司應在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計。有限責任公司應按公司章程規(guī)定的期限，將財務會計送交各股東。股份有限公司的財務會計報告應在召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會

21、計報告。46公司利潤的分配1、如公司法定公積金不足彌補公司往年虧損，彌補虧損2、提取利潤的10%列入公司法定公積金特殊情況：法定公積金累計達注冊資本50%以上，可不再提取3、從稅后利潤中提取任意公積金4、彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按比例分紅5、股票溢價款及其他有規(guī)定的，列為公司法定公積金47案例3：公司的設立與財務處理經過協商，甲乙丙3人各出資人民幣10萬元，丁以其勞務及廠房作價15萬元，創(chuàng)建一家飼料加工企業(yè)，企業(yè)名稱為江河飼料加工有限責任公司。但當地工商行政管理部門未予登記。后來4人按照工商部門要求，進行了調整，最終核準登記成立了該公司。公司開始營業(yè)后，由于市場行情變化太快，4人缺

22、乏經驗，第一年公司虧損15萬元。隨著市場行情的好轉，再加上4人勤奮工作，第二年公司盈利10萬元?？紤]到2年的辛苦，4人決定將這10萬元按約定比例進行分配，以鼓舞士氣 。48問題江河公司設立過程中存在什么問題而導致工商部門不予核準登記？4個人分配利潤的決定是否正確？49分析：設立不符合程序本案涉及公司資本問題。我國公司法規(guī)定，設立有限責任公司，股東可以貨幣出資，也可以實物、技術、土地使用權出資，但勞務不能作為設立公司的出資方式。這主要是因為公司是以財產作為信用基礎的，勞務的財產屬性不夠明確，而且與勞務提供者的人身不可分離，故勞務不能作為公司的資本形式出現。另外，我國公司法還規(guī)定，以生產經營為主的

23、公司，其注冊資本不得少于人民幣50萬元。而該公司第一次申請注冊時，申報注冊資本僅為45萬元，未能達到法定最低資本僅要求，因此，工商管理部門未予核準登記。 50分析：財務處理不合法2、為保證公司基本的償債能力，保護公司債權人利益，我國公司法規(guī)定，有限責任公司的年度盈利，首先應用于彌補往年虧損和繳納稅款，然后提取法定公積金和法定公益金，剩余部分才能向公司股東分配利潤。本案中4個股東未將第二年的盈利首先用于彌補第一年虧損，也未提取法定公積金和法定公益金就進行利潤分配，違反了上述法律規(guī)定，是不正確的。 51七、公司的變更、終止和清算1、公司變更公司合并：兩個或以上公司依法或按合同約定，合并為一個公司公司分立：一個公司按法律規(guī)定或合同約定，分立為兩個或兩個以上公司公司組織形式轉換，由一種類型變更為其他類型公司注冊資本的增減公司其他重要登記事項變更：名稱、住所、法定代表人、經營范圍、股東及發(fā)起人名稱上述變更，都需到公司登記部門審查、登記522、公司終止的事由（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿、其他事由（2）股東會決議解散（3）公司合并或分立（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關系或被撤銷（5）人民法院依法解散 *公司經營困難，繼續(xù)存在會使得股東利益受到損失，