殯葬用地產(chǎn)權(quán)屬性變遷

1、殯葬用地產(chǎn)權(quán)屬性變遷基金項目：河南科技大學 SRTP資助論文。在中國傳統(tǒng)文化的影響之下， 國人認為逝者同生者一樣享有 安身之所的權(quán)利，即死者為大，入土為安，所以墳地作為陰宅就 成為其靈魂安息之所， 親屬悼念哀思之地。 在這樣的一種傳統(tǒng)思 想的影響下， 由不動產(chǎn)登記而引發(fā)的對于殯葬用地產(chǎn)權(quán)屬性的確 立不論是對殯葬用地利害關(guān)系人來說還是對于傳統(tǒng)的文化影響 來說都顯得尤為重要，但對于其定性問題，學者們卻眾說紛紜， 并無定論； 在現(xiàn)實生活中， 也常因殯葬用產(chǎn)權(quán)屬性不明而引發(fā)諸 多社會矛盾?；诮鉀Q社會矛盾，學理研究的需要，筆者將追溯 歷史，研究中國殯葬用地權(quán)屬的變遷。殯葬用地產(chǎn)權(quán)屬性變遷所要討論的問題

2、包括三方面， 一是主 體產(chǎn)權(quán)人的變遷即在不同的時期內(nèi)由誰享有墳地產(chǎn)權(quán)， 二是產(chǎn)權(quán) 種類的變遷即不同時期內(nèi)墳地產(chǎn)權(quán)的權(quán)利屬性究竟為何以及其 權(quán)利的表現(xiàn)。 三則是對歷史上的產(chǎn)權(quán)屬性予以評價， 尋找解決現(xiàn) 實問題的方法。一、土地公有制時期的殯葬用地周易 ?系辭下中提到：“古之葬者，厚衣之以薪，葬之 中野，不封不樹，喪期無數(shù)。”即最初的時候，人類葬亡者用柴 草樹枝包裹尸體，將其棄置荒郊野外，不起墳堆，不栽樹木，喪 服也沒有規(guī)定的期限。由此可見，遙遠人類社會初期，生產(chǎn)力水平低下， 認識能力也比較低下， 人們應(yīng)對自然環(huán)境壓力的生存手 段非常有限，情感活動簡單。在這種背景下，墓葬以及墓葬習俗 形式單一。 在

3、距今約 10萬年的舊石器時代晚期， 墓葬開始出現(xiàn)， 大約在距今 1 萬年前后，人類社會進入新石器時代，此時，安葬 自己死去的親人已非常普遍。早期，已經(jīng)有了公共墓地。中期， 墓地制度已經(jīng)相當完備，墓葬有成人土坑墓和兒童甕棺葬兩種。 晚期，墓地制度更加完備，墓葬之間有了明顯的等級之分。但在 這個時期，地廣人稀，也沒有相關(guān)規(guī)則的制約，殯葬用地是公共 的，不會產(chǎn)生大量糾紛，有利于社會的穩(wěn)定和諧。奴隸社會隨原 始農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)閭鹘y(tǒng)農(nóng)業(yè)后， 土地所有制也由氏族公社土地所有制 轉(zhuǎn)變?yōu)榕`主貴族土地所有制。 夏商西周時期， 實行土地國有制， 一切土地屬于國家。 西周是以嚴格等級制度為特征的社會， 因此 各階級階層

4、無論哪方面都是不平等的。據(jù)秋官司寇?朝士中提到：“自生齒之上，皆書于版 歲登下其死生。”其意思是 指：將新生登記在戶籍上， 意味著取得權(quán)利能力， 對死亡者注銷， 則表示權(quán)利能力的結(jié)束。 即死后一切財產(chǎn)歸于國有。 貴族們是民 事法律關(guān)系的主體， 享有完全的民事權(quán)利。 周王享有全國土地最 高最完全的所有權(quán)， 諸侯貴族只享有土地的占有權(quán)和使用權(quán)， 更 不用說庶民的享有了。 所以處在奴隸社會時期的平民百姓地位低 下，一切又都歸于天子所有，所以即使是墳地，也歸于國有。春秋戰(zhàn)國時期， 鐵器和牛耕出現(xiàn)與廣泛使用， 各國也都先后 實行了稅制改革，使公田、私田的界限逐漸消失，土地從國有向私有轉(zhuǎn)變，而私田的主人由

5、奴隸主貴族轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ǖ刂?，從而出現(xiàn)了新的封建土地所有制。但這基本都是諸侯瞞著周王室所開墾 的田地，普通老百姓相對來說還屬于弱勢群體。由于當時生產(chǎn)力還比較低下，平民百姓并沒有很深的家族意識， 并且還有很多荒 地尚未開墾，人死后就埋在荒地上，親屬可以隨時祭拜，但那片 殯葬用地它依舊收歸國有。秦國是由戰(zhàn)國時代后期的發(fā)展起來的統(tǒng)一大帝國，商鞅變法以后，按畝納稅，秦國的經(jīng)濟體制就全面轉(zhuǎn)入“耕戰(zhàn)”，即重視 農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。秦始皇在全國范圍內(nèi)正式承認土地私有制，從各級官吏，直至獲得土地的自耕農(nóng)民，都是法定的民事權(quán)利的主體。秦 時所有權(quán)的取得采取“先占”原則， 而它的標的物是土地。土地 可以“為子孫業(yè)”，聽其繼受，

6、農(nóng)民也有少量的土地。根據(jù)秦朝 的土地制度，墳地大致分為兩類。秦朝生產(chǎn)力以及社會更地發(fā)展， 家族意識漸漸深入化，大家族共同購置的墳地屬于家族共有。一些小家族的墳地隨著時間的發(fā)展慢慢繼承，墳地也逐漸成為家族共有；一些社會地位低下的平民百姓則沒有隆重的殯葬儀式，久而久之成為無主墳，由于國有制的存在，這些墳地也歸為國有。國家土地公有制即資產(chǎn)歸國家和全體國民所有，分配均勻， 沒有貧富差距，但是它過于死板，太教條化，可能會阻礙經(jīng)濟的 發(fā)展，束縛人類的發(fā)展。墳地歸屬自然也與土地制度相一致，墳 地完全共有時期，確實穩(wěn)定了社會和諧發(fā)展，甚至不會因墳地產(chǎn) 權(quán)問題而產(chǎn)生糾紛，這樣也有助于人們對墳地的管理。 弊端就是

7、人們被這種公有模式所吸引，不能適應(yīng)社會潮流的發(fā)展變化，一 旦轉(zhuǎn)變?yōu)樗接袝r期或者土地集體所有制時期，很難適應(yīng)并且可能出現(xiàn)很多喪葬用地的產(chǎn)權(quán)屬性糾紛問題。二、土地私有制時期的殯葬用地我國的最早的殯葬用地私有可追溯至春秋戰(zhàn)國時期，但大規(guī)模殯葬用地私有的出現(xiàn)與我國封建土地私有制大規(guī)模發(fā)展時間 基本相同自兩漢始至新中國建立而終。殯葬用地私有的出現(xiàn)與我國封建時期的土地制度、經(jīng)濟、文化的發(fā)展密不可分。兩漢時期，漢承秦制，其土地政策基本沿襲秦國的土地制度， 殯葬用地制度自然也承繼自秦朝， 但卻略有不同，進一步的承認 了殯葬用地的私有即殯葬用地歸地主所有。因兩漢經(jīng)濟的恢復(fù)與發(fā)展，促進了財產(chǎn)關(guān)系的流轉(zhuǎn)和圭寸建等級

8、制下身份的形成，自耕農(nóng)民也成為了民事權(quán)利主體， 但佃耕農(nóng)民由于依附于土地， 常常 伴隨地權(quán)的轉(zhuǎn)移歸附新主，佃耕農(nóng)實際上并不擁有對土地的完全 享有權(quán)。“漢律也保護地主豪民通過租稅剝削無地少地農(nóng)民?！蓖浦跉浽嵊玫?，佃耕農(nóng)只在土地租賃期間享有使用、占有和收益的權(quán)利。三國兩晉南北朝殯葬用地繼承采用嫡長子繼承制，承認殯葬用地由地主與自耕農(nóng)私有。由于土地私有制的進一步確立，地主追求土地的欲望增強，地主進行土地兼并，國有 土地大量流失造成土地由封建地主私有的既成事實。墳殯葬用地已然也成為地主瓜分的一部分。 士族官僚擴大對土地的占有， 除 自耕農(nóng)享有自己土地的所有權(quán)外，依附于士家大族的農(nóng)民便沒有 了屬于自己

9、的殯葬用地?！耙恍┦考掖笞逶诶^承方面嚴別嫡庶， 唯嫡子有繼承權(quán)，庶子一般沒有?！彼允考掖笞宓耐恋赜傻臻L 子繼承，殯葬用地財產(chǎn)也不例外。隋唐時期對于土地私有權(quán)利的保護制度進一步完善，對于殯葬用地私有的保護制度也隨之完善，殯葬用地私有權(quán)利的確認主 要以契為憑。隋唐作為中國封建社會的盛世，經(jīng)濟繁榮，生產(chǎn)力 大大提高，唐律對物權(quán)的保護制度也漸漸完善起來。唐朝對于物 權(quán)的保護主要采用禁止妄認， 返還非法所得，權(quán)利確認都需以一 定證據(jù)證明。作為物之一的殯葬用地則采用以契為憑，權(quán)力歸屬于契持有人，權(quán)利的取得可能是現(xiàn)持有人所買，也可能是現(xiàn)持有人祖輩所買。宋代在法律上進一步承認殯葬用地由私人所有或宗族共有，

10、屬私人土地之一，并將其視作商品，使其進入市場自由流通自由 買賣，交易程序上采用強制性規(guī)范，買賣對象也有限制，規(guī)定優(yōu) 先購買權(quán)等。“宋代田制不立、不抑兼并的土地私有化成為 國策?！蓖恋厮兄频闹黧w是地主私人所有，并在法律上進一步承認其土地私有權(quán)，根據(jù)宋代法律規(guī)定，私人土地包括地主、官 僚、商人大量私田以及自耕農(nóng)、半自耕農(nóng)占有的小塊土地，私田 之外為官田或公田，官田除小部分用作職田外，其余則用來出 租或出賣。國家政策將土地視作商品， 進入市場自由流通允許土 地自由買賣，因此作為私有土地之一的殯葬用地流轉(zhuǎn)比之上述朝 代更加頻繁，且更具特色?；谒未耐恋厮兄疲瑝灥禺a(chǎn)權(quán)也 大致分為兩類，一類為私人所

11、有，另一類為宗族土地共有。私人 所有產(chǎn)權(quán)較為明晰， 歸屬明確， 而宗族土地共有產(chǎn)權(quán)則屬于宗族 集體所有，一般由族長族尊享有管理權(quán)。 宋史 ?食貨志記載： 人戶交易田土，投買田契及爭訟界之，無日無之。為及時調(diào)整不 動產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系，宋雜令規(guī)定，墳地流轉(zhuǎn)與土地流轉(zhuǎn)相同都 需要履行經(jīng)官“輸錢印契”的程序， 即不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移， 都 必須書面立契，且得到官府承認，始得成交。除對墳地交易的程 序進行規(guī)定外， 宋代政府還對墳地買賣對象進行限制。 宋史記載 某大臣在審判一起墳地買賣爭端時， 參照田宅買賣“問及四鄰” 原則，認為墳地買賣“應(yīng)當上問本宗有服親及墓田相去百戶內(nèi)， 兩姓有墓，防其互爭，以東南西北次之

12、?！奔磯灥刭I賣同宗親屬 享有優(yōu)先購買權(quán)，其次則是墓地相鄰者以方位確定優(yōu)先購買順 序。對于墓田所帶來的收益，一般由長房管理，但矛盾較大，數(shù) 額巨大的則由各房輪管，“經(jīng)官立約，花利輪收，祭享之余，以 助伏臘， 通天下之法也。 ”并且南宋時期規(guī)定對于墓地贖回有也 優(yōu)容對待。明代殯葬用地產(chǎn)權(quán)分為私人所有與宗族共有， 二者都由法律 嚴格保護， 宗族共有殯葬用地保護更為嚴格， 在交易買賣一事上 繼承宋代規(guī)定。 明代主要存在三種主要的土地所有權(quán)形式， 一是 國家土地所有權(quán)， 國有土地一般以租佃形式收取佃租， 或代替俸 祿授予官吏，不可轉(zhuǎn)讓與買賣。二是私人土地所有權(quán)，可自由租 佃買賣。三是宗族土地所有權(quán)，主要

13、包括義莊、祠田、族田、學 田、祭田等，作為族產(chǎn)土地屬族內(nèi)共有，有族長族尊掌握，可租 給族人耕種，但不可析分和買賣。由三類土地所有權(quán)形式可以推 出明代殯葬用地所有權(quán)也可分為兩類， 一類由私人所有的墳地產(chǎn) 權(quán)明確，由法律進行嚴格的保護，另一類則是宗族墳地共有，而 對于宗族墳地的法律保護則更為嚴格。 一方面明代家族法保護族 田的永久公共性，例如江南浦江鄭氏家族法規(guī)定對于族內(nèi)共有土 地包括墳地在內(nèi)“有言質(zhì)鬻者，以不孝論”。另一方面，國家立 法予以保護，明律規(guī)定：“若子孫將公共墳地，朦朧投獻王府， 及內(nèi)外官豪勢要之家，私捏文契典賣者，投獻之人，問發(fā)邊衛(wèi)永 遠充軍，田地給還應(yīng)得之人?！俺龑灥禺a(chǎn)權(quán)嚴格加以

14、保護外， 針對墳地的交易程序以及買賣對象的限制一律沿襲宋代規(guī)定，“經(jīng)官立約”，同宗享有優(yōu)先購買權(quán)。清代土地法制承認殯葬用地由私人所有或宗族共有，注重保護殯葬用地所有權(quán)，在流轉(zhuǎn)方式與原因均由法律明文規(guī)定。 清朝 注重保護土地所有權(quán)，尤其注重保護旗人土地所有權(quán)， 通過法令 禁止?jié)h人典買旗人田宅，同時也禁止旗民交產(chǎn)。 二是注重保護宗 族、寺觀行會書院等所擁有的土地所有權(quán)。其中就包括宗族的族田、墳山之類，由這些團體集體占有、使用、收益的，“個人不 得擅自典賣處分?！鼻《荒甓ɡ阌小胺沧訉O盜賣祖祀產(chǎn) 至五十畝者，照投獻賣祖墳山地例，發(fā)邊遠充軍。”由此可知清 代法律認為殯葬用地屬私人所有，宗族殯葬用地

15、有同族者共有。 在涉墳土地流轉(zhuǎn)方面除因家庭貧困，討送陰地，風水問題外嚴禁任意流轉(zhuǎn)。獲取墳地的方式由法律明文規(guī)定，例如分家，繼承， 購買，典買，租賃，贈與等方式。對于無主荒墳，國家依然保護 其占有權(quán)，例清槐卿政跡記載，無主荒墳，官方禁止任意平 毀。即清代明文規(guī)定保護宗族墳地集體所有權(quán)，以及個人墳地私有權(quán)，嚴禁墳地任意流傳，只可在法定情形下通過法定方式進行 墳地交易買賣。民國時期，軍閥林立，法律紛雜，但多為保護殯葬用地個人 私有以及宗族共有權(quán)利。根據(jù)各地情況不同對于殯葬用地流轉(zhuǎn)方 面規(guī)定也各不相同。根據(jù)民國奉省民間習俗，“家道中落，土地 典售，而塋地不隨之轉(zhuǎn)移?！奔丛诓糠值貐^(qū)殯葬用地是被排除在 土

16、地商品流轉(zhuǎn)之外的。對于無主荒墳則規(guī)定“地主如任意平毀其 地內(nèi)無主墳?zāi)箷r，該地四鄰均得干涉”保護殯葬用地的占有權(quán)。 并且此占有權(quán)優(yōu)先于土地所有權(quán)。在我國殯葬用地私有化制度的發(fā)展與我國封建土地私有制 的發(fā)展基本重合，究其根本原因，殯葬用地作為土地的一種，其 基本性質(zhì)與土地一致。但是對于殯葬用地的流轉(zhuǎn)繼承管理使用等 歷朝歷代基于對傳統(tǒng)文化， 社會制度方面的考慮，采取一些特殊 措施，例如限定流轉(zhuǎn)原因購買方式等。 這些特殊規(guī)定更符合我國 傳統(tǒng)文化精神，有利于維護社會穩(wěn)定。從另一方面來看，封建社 會以法律確定殯葬用地私有有利于定紛止爭，減省糾紛，產(chǎn)權(quán)明晰下的殯葬用地交易與使用不易引發(fā)糾紛，即使糾紛發(fā)生也有

17、法可依，有法可用。此外還能使土地高效利用， 避免土地資源浪費，有利于社會的高效運轉(zhuǎn)，節(jié)約社會成本。 三、土地集體 所有制下的農(nóng)村殯葬用地新中國成立后， 我國在積極探索社會主義道路上， 進行社會 主義改造。在土地方面，為確立社會主義性質(zhì)的土地制度，確立 社會主義經(jīng)濟關(guān)系， 我國實行土地集體公有， 廢除原來的農(nóng)民土 地私有制度。 并且規(guī)定土地上的任何權(quán)利都不能轉(zhuǎn)移和出租， 土 地產(chǎn)權(quán)不再能自由流動。 在這一階段， 我國農(nóng)村先后實行農(nóng)村合 作社制度和人民公社制度， 將原屬于農(nóng)民私有的土地轉(zhuǎn)為合作社 或人民公社所有， 社員集體以加入合作社或公社方式在公有土地 上統(tǒng)一生產(chǎn)和勞動，社員沒有任何私有土地。雖

18、然有 1956 出臺 的高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社示范章程規(guī)定，社員有入社和退社自 由，如果被取消了社員資格的人愿意離社生產(chǎn)， 可以帶走他入社 的土地或者同等數(shù)量和質(zhì)量的土地， 但當時的政策原則上是不允 許“分田單干”， 所以該自由幾乎不能享有。 在該土地制度盛行 下，所有的土地都歸屬集體合作社或者公社， 殯葬用地也不例外 地歸為集體公社所有。 因此人民建設(shè)墳?zāi)瓜喈斢谑鞘褂眉w所有 的土地為特定目的使用，并且目的是唯一的，僅限建造墳地。土 地集體公有制階段的農(nóng)村殯葬地的使用是具備著物權(quán)的特征和 性質(zhì)的，即權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利， 是權(quán)利人享有的對物進行支配的絕對權(quán)， 是一種設(shè)立在

19、他人所擁 有的物上的他物權(quán)； 此處特定的物便是集體所有的土地， 直接支 配和享有的權(quán)利僅為利用集體所有土地建造墳?zāi)怪畽?quán)。農(nóng)村合作社進行期間， 中央出臺文件對墳地做了一些相關(guān)規(guī) 定， 1956年高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社示范章程：社員原有墳地 和房屋地基不必入社， 社員新修房屋需用地基和無墳地的社員需 用的墳地，由合作社統(tǒng)籌解決，統(tǒng)一規(guī)劃。殯葬用地的使用很大 程度類似宅基地的建設(shè)使用， 由此而看當時墳地與宅基地建設(shè)是 被歸為相似土地使用類型的， 因此筆者認為二者在土地的使用原 則上也會是大相徑庭， 殯葬用地的產(chǎn)權(quán)與宅基地建設(shè)房屋的產(chǎn)權(quán) 基本也可認為是如出一轍。 1963年 3月 20日中共中央關(guān)于對 社

20、員宅基地問題做一些補充規(guī)定的通知規(guī)定：社員的宅基地， 包括有建筑物和沒有建筑物的空白宅基地，都歸生產(chǎn)隊集體所 有，一律不準出租和買賣，但該地歸各戶長期使用，長期不變， 生產(chǎn)隊保護社員的使用權(quán)。社員的房屋，永遠歸社員所有。社員 新建住宅地所占地地無論是否是耕地， 一律不收地價， 免費給社 員使用。宅基地上的附著物歸社員所有，房屋轉(zhuǎn)讓給新房主，宅 基地仍歸生產(chǎn)隊集體所有。 殯葬用地所在地永遠歸生產(chǎn)隊集體所 有，社員對農(nóng)村殯葬所在地僅僅只是享有建造墳?zāi)沟氖褂脵?quán)。 但 這種使用農(nóng)村墳地所占用的土地如同宅基地一樣歸使用者長期 免費使用， 該免費使用模式至今仍有某些地方在沿襲著。 國家政 策保護農(nóng)村殯葬地

21、使用權(quán)利，任何人、任何組織不得隨意侵害。 出于對死者和殉葬習俗的尊重， 國家在征用該土地時， 若對墳?zāi)?完好會造成破壞也要對殯葬產(chǎn)權(quán)所有者做一定補償； 多采取另劃 歸一份土地讓其進行遷墳，并給予遷墳所需費用等方式。因此，在土地集體公有制下， 農(nóng)村殯葬用地是一種用益物權(quán)， 沒有期限限制的利用集體所有土地建造墳?zāi)沟臋?quán)利， 該權(quán)利不能 轉(zhuǎn)讓和出租或者進行買賣。 墳?zāi)梗ㄋ纪恋爻獾牡厣虾偷叵虏?分的建造） 一般情況下被認為是誰建造為誰所有， 而一般建造者 為死者后代及近親屬， 所以墳?zāi)雇ǔＪ瞧浜蟠蚪H屬所有， 這 在農(nóng)村集體的潛意識里也是基本默認墳?zāi)故菍儆谒勒吆蟠蛘?近親屬；如若為家族墳?zāi)?，則視

22、為共同所有的共有物。對于墳?zāi)?的繼承， 一般出嫁女子視為主動放棄繼承權(quán)， 由男子后代及近親 屬繼承， 出嫁女子享有祭祀權(quán)。 已劃歸為社員作墳地使用的土地 還未曾建造墳?zāi)沟模?社員對該塊土地不得出賣或轉(zhuǎn)移做其他方面 的使用， 若做其他用則收回公社或集體， 因為土地上的任何權(quán)利 都是不能轉(zhuǎn)移和出租的。土地使用權(quán)是一種物權(quán)， 對于農(nóng)村殯葬地而言， 在該土地制 度執(zhí)行期間是農(nóng)民為了建設(shè)墳?zāi)梗?以自己的名義來對屬于公社或 集體所有的土地進行長期免費的使用的權(quán)利， 是被政策和制度所 允許、所保護的，這是一種合法有效的使用。任何人、任何組織 包括國家都不能隨意進行侵害， 尤其是國家對墳地所在地的征用 應(yīng)當如

23、同 1963 年中共中央關(guān)于對社員宅基地問題做一些補充 規(guī)定的通知 規(guī)定的生產(chǎn)隊要保護社員的宅基地使用權(quán)一樣， 不 能想收回就收回，想調(diào)劑就調(diào)劑，要尊重當事人意。在社會主義改造時期， 由于土地為集體所有， 殯葬用地又是 長期免費使用， 并且在這方面的使用是有需要便可， 關(guān)于墳地產(chǎn) 權(quán)的糾紛少之又少。 然而卻容易導致墳地大量占用或者大面積侵 占土地， 土地資源嚴重被浪費。 為此要求社員不能以建造墳?zāi)篂?借口， 隨便擴大墳?zāi)拐嫉孛娣e來侵占集體土地， 尤其不能侵占耕 地，已經(jīng)侵占的如同處理宅基地建設(shè)地侵占之地一樣， 要求必須 將已侵占之地退出。四、土地家庭聯(lián)產(chǎn)承包下的農(nóng)村殯葬用地“萬物本乎天， 人本

24、乎祖”， 墳地自古以來都是作為祭祀逝 者和懷念先人的物質(zhì)載體， 是生者思念死者的寄托， 也已經(jīng)成為 一種文化。然而，墳地數(shù)量不斷增多，占用越來越多的土地，自 1949 年來，政府基于移風易俗和平整耕地的考慮，大力倡導殯 葬改革，改土葬為火葬，并且還頒布殯葬改革條例。但因歷 史傳統(tǒng)以及大眾信奉的“入土為安”思想的影響， 帶有墳頭形式 的土葬依然在廣大農(nóng)村中根深蒂固， 沒有被“移風易俗”所完全 動搖和根除。 隨著土地制度的不斷改革和變化， 農(nóng)村殯葬用地產(chǎn) 權(quán)屬性也產(chǎn)生不同定性。十一屆三中全會以來， 中國大陸農(nóng)村土地進行重大改革， 推 行了以家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營為主， 集體統(tǒng)一經(jīng)營和農(nóng)戶分散經(jīng)營相 結(jié)合

25、的雙層經(jīng)營體制。 這次土地改革， 使得土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系發(fā)生重 大變革， 被稱為建國后的第二次土地革命。 此制度將土地產(chǎn)權(quán)分 為所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)。 土地所有權(quán)根據(jù)第五屆全國人民代表大會第 五次會議通過的中華人民共和國憲法規(guī)定：農(nóng)村和城市郊區(qū) 的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅 基地和自留地、 自留山也屬于集體所有。 土地承包經(jīng)營權(quán)則由農(nóng) 民個體家庭承包戶所有， 土地由集體經(jīng)濟組織按戶均分包給農(nóng)戶 自主經(jīng)營，集體經(jīng)濟組織負責監(jiān)督承包合同的履行以及土地的調(diào) 整和分配。中華人民共和國農(nóng)村土地承包法第九條規(guī)定：“國 家保護承包方的土地經(jīng)營權(quán)的規(guī)定”、 中華人民共和國土地管 理法第十三條規(guī)

26、定：“土地所有和使用受法律保護，任何單位 和個人不得侵犯”， 第十四條規(guī)定： “土地的承包經(jīng)營權(quán)受法律 保護”。國家和法律都保護農(nóng)民的土地經(jīng)營權(quán)。 另外， 此次土地改革允許土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)于市場。 2008 年 10 月 12 日，十一屆三中全會通過了 中共中央關(guān)于推進農(nóng)村改革發(fā)展若 干重大問題的決定 。決定中提到， “完善土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)能， 依法保障農(nóng)民對承包土地的占有、使用、收益等權(quán)利。加強土地 承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理和服務(wù)，建立健全土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市 場。”農(nóng)戶在承包期內(nèi)可依法、自愿、有償?shù)亓鬓D(zhuǎn)土地承包經(jīng)營 權(quán)。在該階段， 顯然農(nóng)村殯葬用地理應(yīng)算作在承包地范圍內(nèi)， 而 在他人承包地內(nèi)所

27、建的墳地可以看作是土地經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)。 所以 無論是宗族式墳地、 自留山以及自留地墳地、 公用山坡或集體的 機動性耕地里的墳地，還是承包地里的墳地，等等，其所處之土 地的所有權(quán)還是屬于集體， 這是毫無疑問的。 在這樣一種土地制 度下殯葬用地者使用墳地所在地的行為應(yīng)定義為一種用益物權(quán)， 但是是一種有期限限制的用益物權(quán)權(quán)利。 土地承包制規(guī)定農(nóng)民可 以根據(jù)法律規(guī)定承包國家或集體所有的土地進行使用。 我國土 地管理法對土地使用權(quán)出讓最高年限的規(guī)定如下：居住用地 70年；工業(yè)用地 50年；教科文衛(wèi)體項目用地 50 年；商業(yè)、旅 游和娛樂用地 40年；綜合或其他用地 50 年。根據(jù)土地利用現(xiàn)狀分類農(nóng)村墳地應(yīng)當屬于建設(shè)用地，而 一般又認為農(nóng)村非農(nóng)集體建設(shè)用地分為宅基地、 公益性公共設(shè)施 用地、經(jīng)營性用地， 農(nóng)村墳地跟這三類用地的定義及理解并不完 全相符，相對來說，與宅基地吻合度較高，因此有學者認為墳地 所處土地的法律屬性應(yīng)為