公司治理與規(guī)范運作課件

1、公司治理與規(guī)范運作深交所上市推廣部副總監(jiān)鄒雄前言：我們的上市公司怎么了？不規(guī)范運作的個案上市公司普遍存在資金占用與關(guān)聯(lián)擔(dān)保，外界形容為：“大股東掏空、管理層吃空、小股東虧空、重組方冼空”違規(guī)的情形的概況深市上市公司的風(fēng)險分類 目 錄一、公司治理的基本內(nèi)涵二、公司治理的問題與完善三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 1.1 公司治理-一種制度安排 英國牛津大學(xué)管理學(xué)院院長柯林梅耶(Myer)在他的市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制一文中，把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西。公司治理的需求隨市場

2、經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生?！彼固垢４髮W(xué)的錢穎一教授也支持制度安排的觀點，他認(rèn)為：“在經(jīng)濟學(xué)家看來，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團體投資者（股東和貸款人）、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工；（3）如何設(shè)計和實施激勵機制。”國內(nèi)學(xué)者吳敬璉教授認(rèn)為，“所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經(jīng)理三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系。通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管；

3、公司董事會是公司的決策機構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理人員的聘用、獎懲和解雇權(quán)；高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成在董事會領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機構(gòu)。1.2 OECD對公司治理的定義 世界經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）認(rèn)為，公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進行管理和控制的體系，它明確規(guī)定了公司的各個參與者的責(zé)任和權(quán)利分布，諸如董事會、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者。并且清楚地說明了決策公司事務(wù)時所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。同時，它還提供了一種結(jié)構(gòu)，使之用以設(shè)置公司目標(biāo)，也提供了達到這些目標(biāo)和監(jiān)控運營的手段。公司治理制度設(shè)計的主要原則：股東的有限責(zé)任制、公司的獨立人格的無限責(zé)任制；資本維持原則。1.3上市公司帶來公司治理變化

4、從非公眾公司到公眾公司的變化 股東人數(shù)變化，引入數(shù)量廣泛的中小投資者從非公眾公司變?yōu)楣姽?，觀念到實質(zhì)的變化產(chǎn)生公眾公司的特殊的法定義務(wù)：強制性信息披露義務(wù)；法定的聘請中介機構(gòu)的實質(zhì)性審核義務(wù)外部監(jiān)管的介入：對董事責(zé)任的認(rèn)定；公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的強制性要求(交易的審批權(quán)限；獨立董事制度、董事會的分權(quán)制度）、政府的事后責(zé)任追究制度。產(chǎn)生最主要的權(quán)利：向投資者直接融資，股東可以標(biāo)準(zhǔn)化合約的形式出售自己的股權(quán)。1.4上市公司的治理核心 為協(xié)調(diào)與保護好中小投資者利益 現(xiàn)代企業(yè)對資本的需求，需要中小投資者；創(chuàng)業(yè)利潤的實現(xiàn)需要，中小投資者介入；中小投資者需要穩(wěn)定合理的回報，分享企業(yè)成長收益。不能保護中小投

5、資者，供需無法結(jié)合，市場無法正常發(fā)育中小股東的保護：證券市場的核心命題，是證券市場發(fā)展的基本前提，所有制度設(shè)計都是圍繞這一目標(biāo)。美國證監(jiān)會官方網(wǎng)站：The primary mission of the U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) is to protect investors and maintain the integrity of the securities markets. 1.5 上市公司的制度安排形成的制衡 股東大會（有限所有權(quán)）監(jiān)事會（監(jiān)督權(quán)）董事會（控制權(quán)）經(jīng)理層(具體執(zhí)行)大股東小股東部分委托代理關(guān)系多數(shù)決定制下

6、，對所有權(quán)的限制信任委托關(guān)系委托代理關(guān)系董事會秘書股東大會股東大會中心主義與董事會中心主義；股東大會與董事會之間的誤區(qū)，上下級關(guān)系；董事會的分權(quán)委員會制與獨立董事制度的建立1.6 針對上市公司的外部治理機制 資本評價市場：股價與公司經(jīng)營之間的正向效應(yīng)；控制權(quán)的接管市場：失敗公司治理的強制性轉(zhuǎn)移；債權(quán)人制約機制：債權(quán)人的契約制約；經(jīng)理人市場：流動的經(jīng)理人市場，對管理的約束；外部監(jiān)管機制：政府監(jiān)管與投資者(分析師)的評價1.7 證券監(jiān)管體系證監(jiān)會上市部證券交易所上市公司地方證監(jiān)局證監(jiān)會稽查一局監(jiān)督業(yè)務(wù)指導(dǎo)日常信息披露監(jiān)管公司治理巡檢稽查稽查指導(dǎo)相互協(xié)作證監(jiān)會發(fā)行部發(fā)行審核稽查會計師、律師實質(zhì)性審核

7、1.8 監(jiān)管規(guī)則體系(二)行政法規(guī)。部委規(guī)章自律監(jiān)管文件法律公司法證券法刑法股票發(fā)行與交易管理暫行條例股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見 上市公司治理準(zhǔn)則上市公司股東大會規(guī)則上市公司章程指引第一層次第二層次第三層次第四層次上市規(guī)則上市協(xié)議中小板塊相關(guān)規(guī)定第五層次公司章程公司制定的1.9 監(jiān)管規(guī)則體系(二) (主要內(nèi)容)信息披露再融資及購并財務(wù)會計公司治理關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見 上市公司治理準(zhǔn)則上市公司股東大會規(guī)則上市公司章程指引上市規(guī)則信息披露格式指引公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號 招股說明書 上市公司新股發(fā)行管理辦法上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法

8、上市公司收購管理辦法 貫徹實施有關(guān)政策銜接問題的規(guī)定目 錄一、公司治理的基本內(nèi)涵二、公司治理的問題與完善三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 2.1 民營經(jīng)濟一些常見問題 用人制度上“重內(nèi)輕外”家族企業(yè)受傳統(tǒng)的宗法制度影響，用人制度按親疏遠(yuǎn)近區(qū)別對待，重親輕遠(yuǎn)權(quán)不愿放權(quán)。傳內(nèi)不傳外，職業(yè)經(jīng)理人很難進入傳承也有誤區(qū)，子承父業(yè)，不管其子女能否勝任，也選擇了子女承業(yè)?，F(xiàn)代企業(yè)文化缺欠缺乏企業(yè)家精神的企業(yè)文化。企業(yè)必須有：社會責(zé)任感，理性科學(xué)精神、道德觀、文精神、一種對職責(zé)的恪守和一種真正意義上的企業(yè)家精神。缺乏民主決策的企業(yè)文化，一人專裁決策，在成長初期有一定好處，在較大規(guī)模

9、時，特別在信息時代，市場千變?nèi)f化，家長或個人企業(yè)文化，已經(jīng)不適應(yīng)時代要求。家族企業(yè)資本約束大，風(fēng)險較大產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和融資渠道單一。連帶責(zé)任風(fēng)險大。中小企業(yè)、家族企業(yè)大多是融資企業(yè)，一般都是承擔(dān)無限責(zé)任。 2.2 國際媒體調(diào)查結(jié)論：公司治理主要問題 大股東或機構(gòu)投資者和中小股東利益沖突股東和董事在要求董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)有如何程度的勤勉和忠實問題上產(chǎn)生沖突（世界通訊股東狀告董事會審計委員會玩忽職守）公司經(jīng)理和董事之間尤其是經(jīng)理和非執(zhí)行董事之間容易在經(jīng)理人員的報酬是否合適的問題上產(chǎn)生沖突；（美國CEO的薪酬過高受到質(zhì)疑）債權(quán)人與股東之間會在支付超額股息、權(quán)利攤薄、資產(chǎn)置換、風(fēng)險投資沖突雇員、經(jīng)理、董事及股東

10、之間在工資和其他雇傭條件等問題上存在沖突；2.3 上市公司運作中關(guān)注的核心矛盾 兩個主要矛盾：股權(quán)分散化下股東與管理層之間的的矛盾；控股股東存在時，被控股股東控制的管理層與中小股東的利益關(guān)系股權(quán)分散程度與董事會控制力呈現(xiàn)相關(guān)關(guān)系公司治理：利益的協(xié)調(diào)與平衡，完善的公司治理對管理者或?qū)嶋H控制人濫用職權(quán)的自然傾向具有抑制作用。2.4 中國資本市場上的兩類不規(guī)范 -董事會層面的運作不規(guī)范 董事會運作不規(guī)范的外在表現(xiàn)：國有背景的上市公司存在關(guān)鍵人治理現(xiàn)象，民營董事會被操縱現(xiàn)象。一些公司出現(xiàn)個別董事任意逾權(quán)地對外擔(dān)保，調(diào)動資金股東行為。公司的內(nèi)部控制度的建設(shè)比較欠缺。產(chǎn)生董事會運作不規(guī)范的根本原因：董事對

11、權(quán)力與義務(wù)的漠視。以及商事法律對權(quán)力與義務(wù)的具體實踐與操作的空白，導(dǎo)致現(xiàn)代公司治理中的理想模型：“董事間的相互制衡制度未能形成”。2.5 股東層面的不規(guī)范性 對股東的監(jiān)管是一個世界性的難題，對于市場經(jīng)濟發(fā)展過程中的中國尤其如此。股東行為的不規(guī)范對公司治理的影響非常明顯，具體表現(xiàn)在1、部分公司未完成三分開（人事、財務(wù)、資產(chǎn)），公司不獨立2、股東操縱上市公司，占用上市公司資產(chǎn)，利用上市公司的名義對外貸款，利于上市公司為其擔(dān)保。3、股東利用優(yōu)勢地位操縱上市公司進行大量非公平性的關(guān)聯(lián)交易沒有相對成熟的民商法體系及其相關(guān)的法律調(diào)整是上述問題不斷產(chǎn)生的主要原因之一。2.6上市公司的公司治理的目標(biāo) 健全的治

12、理結(jié)構(gòu)：股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng) 理層機構(gòu)完整，運轉(zhuǎn)正常。 規(guī)范的運作機制：股東大會 、 董事會、監(jiān)事會、 經(jīng)理層 、獨立董事 、董事長 完整有效的內(nèi)控制度：資金使用、人事任免、對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易、投資決策 2.7 上市公司的公司治理的具體目標(biāo)加強上市公司治理專項活動要求 （一）上市公司能依據(jù)公司法、上市公司治理準(zhǔn)則、上市公司股東大會規(guī)范意見、上市公司章程指引等法律法規(guī)以及關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的意見等文件建立完善的治理結(jié)構(gòu)并規(guī)范運作，實際運作中沒有違反相關(guān)規(guī)定或與相關(guān)規(guī)定不一致的情況； （二）上市公司控股股東行為較為規(guī)范，依法行使出資人權(quán)利，基本杜絕同業(yè)競爭，建立了控股股東行為約束的長效機

13、制； （三）上市公司股東大會職責(zé)清晰，有明確的議事規(guī)則并得到切實執(zhí)行，有方便社會公眾投資者參與決策的制度安排，在重大事項上采取網(wǎng)絡(luò)投票制； 2.8 上市公司的公司治理的具體目標(biāo)加強上市公司治理專項活動要求 （四）上市公司董事會職責(zé)清晰，有明確的議事規(guī)則并得到切實執(zhí)行，全體董事（包括獨立董事）切實履行職責(zé)； （五）上市公司監(jiān)事會職責(zé)清晰，有明確的議事規(guī)則并得到切實執(zhí)行，全體監(jiān)事切實履行職責(zé)； （六）上市公司經(jīng)理及其他高級管理人員職責(zé)清晰并正確履行職責(zé)； （七）上市公司建立了完善的內(nèi)部控制制度，財務(wù)管理制度、重大投資決策、關(guān)聯(lián)交易決策和其他內(nèi)部工作程序嚴(yán)格、規(guī)范，定期對內(nèi)部控制制度進行檢查和評估，

14、并披露相關(guān)信息； （八）上市公司建立了完善的內(nèi)部約束機制和責(zé)任追究機制，各個事項有明確的責(zé)任人，杜絕越權(quán)決策或不履行內(nèi)部決策程序的事項； （九）上市公司制定并嚴(yán)格執(zhí)行信息披露管理制度，明確信息披露責(zé)任人，信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。 目 錄一、公司治理的基本內(nèi)涵二、公司治理的問題與完善三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 3.1 控股股東與公司的獨立性控股股東的天然優(yōu)勢及其對公司的重大影響。控股股東的獨特地位決定其應(yīng)對上市公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，謹(jǐn)慎經(jīng)營與維持上市公司的獨立性。發(fā)行審核的重點：如何防止控股股東和實際控制人借助其優(yōu)勢地位非常便利地?fù)p害發(fā)行人或

15、上市公司的利益。重點體現(xiàn)在：實際控制人是否存在因本身的利益需求，可能損害上市公司的利益；(實際控制人的獨立生存能力)是否存在發(fā)行人損害公司利益的便利(同業(yè)競爭與獨立性)。 3.1.1實際控制人與控股股東的獨立生存能力最終實際控制人的概念發(fā)審關(guān)注重點：實際控制人的財務(wù)狀況、盈利能力及獨立生存能力；實質(zhì)控制人的控制力：合理、均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)。 3.1.2 公司相對于控股方的獨立性要求業(yè)務(wù)獨立：發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，不得有同業(yè)競爭和顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。資產(chǎn)完整：生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機

16、器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。人員獨立：高管與財務(wù)人員不得在控股方兼職、(董事、監(jiān)事除外)與領(lǐng)薪；財務(wù)獨立：獨立的財務(wù)核算體系、財務(wù)決策，不與控股方共用銀行賬戶。機構(gòu)獨立：內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)健全，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，不與控股股東方混同； 3.2 公司治理機構(gòu)的健全要求：發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。有相應(yīng)的規(guī)則制度與合理的法律文件(如會議紀(jì)錄)。控制人推薦董事和經(jīng)理人選的程序合法。審核要點：1、公司章程；2、股東

17、大會的運作；3、董事會、監(jiān)事會人員成員的組成與任免及其運作（如董事會成員、經(jīng)理、高級管理人員是否頻繁變更） 3. 3 內(nèi)控制度有效要求：發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。 3. 4 關(guān)注兩大上市公司常見問題發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔(dān)保的情形。發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。 3.4.1 關(guān)于資金占用的特別關(guān)注經(jīng)營性資金往來，應(yīng)限制在合理的結(jié)算期內(nèi)；

18、不得相互代墊支出；其它應(yīng)關(guān)注事項：有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。以資抵債方案的特別規(guī)定：中介機構(gòu)的評估、獨立董事發(fā)表意見、股東大會審批，證監(jiān)會審批。 3.4.2 關(guān)于對外擔(dān)保的特別關(guān)注對外擔(dān)保的禁止性規(guī)定：不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔(dān)保。對外擔(dān)保總額不得超過最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)的50%。公司章程應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序、被擔(dān)保對象的資信標(biāo)

19、準(zhǔn)做出規(guī)定。對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員2/3以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。公司對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實際承擔(dān)能力。 目 錄一、公司治理的基本內(nèi)涵二、公司治理的問題與完善三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 4.1 董秘的產(chǎn)生與歷史由來 公司法第一百二十四條上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。英國的公司秘書制度與香港董事會秘書制度的對我們制度設(shè)計的影響；董事會秘書的產(chǎn)生及其被社會所接受的由來4

20、.1.1 董事會秘書的主要權(quán)力 知情權(quán)：有權(quán)出席股東大會與董事會，并在相應(yīng)的會議紀(jì)錄上簽字；董事會秘書為履行職責(zé)有權(quán)了解公司的財務(wù)和經(jīng)營情況，參加涉及信息披露的有關(guān)會議，查閱涉及信息披露的所有文件，并要求公司有關(guān)部門和人員及時提供相關(guān)資料和信息 報告權(quán)：在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當(dāng)提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向本所報告；董事會秘書在履行職責(zé)過程中受到不當(dāng)妨礙和嚴(yán)重阻撓時，可以直接向本所報告為更好地保障知情權(quán)，采取了很多的措施，包括公司法

21、的承認(rèn)、資格設(shè)限、4.1.2 董秘的主要法律責(zé)任 作為公司高級管理人員所必須承擔(dān)的責(zé)任：公司法下的違反勤勉與忠實義務(wù)所必須承擔(dān)的民事與刑事責(zé)任；證券法下的信息披露虛假、內(nèi)幕交易與非法買賣本公司股東的民事與刑事責(zé)任，（美國借鑒）董事會秘書職責(zé)履行中的責(zé)任：股票上市規(guī)則中的相關(guān)規(guī)定，未履行職責(zé)，以及履行職務(wù)時出現(xiàn)重大錯誤或疏漏，給投資者造成重大損失 4.2 董事會的日常運作公司自治原則下的董事會運作；公司制的核心：董事間的權(quán)力制衡，權(quán)力制衡的基礎(chǔ)：董事必須有明確的法律義務(wù)與責(zé)任.董事的基本義務(wù)：注意義務(wù)與忠實義務(wù)義務(wù)。是否適當(dāng)?shù)芈男惺枪蓶|、監(jiān)管部門與司法部門界定責(zé)任的依據(jù)。董事會運作關(guān)注重點：董事

22、會有無被大股東操縱；獨立董事是否無法發(fā)揮應(yīng)有的作用；董事、經(jīng)理或其他關(guān)鍵管理人員是否頻繁變更。4.2.1 董事的忠實(誠實信用)義務(wù)董事的誠實信用義務(wù)要求董事在經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時，其自身利益一旦與公司利益發(fā)生沖突，董事必須以公司的最佳利益為重，不得將自身利益置于公司利益之上。忠實義務(wù)是對董事“道德”的要求所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)分離后，股東與公司利益的保證有賴于董事會的監(jiān)督，誠實信用義務(wù)尤為重要。4.2.2 董事的注意(勤勉盡責(zé))義務(wù)董事在執(zhí)行其職務(wù)時保持應(yīng)有的關(guān)注和勤勉，“以一個理性的謹(jǐn)慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的謹(jǐn)慎、勤勉和技能出席董事會，對所議事項表達明確意見善良管理人 ；勤：做事盡力，不偷懶勉：

23、力量不夠還盡力做。 注意義務(wù)是對董事“稱職”的基本要求，強調(diào)董事履行義務(wù)的方式而非履行義務(wù)的本身的內(nèi)容司法實踐中，對于董事是否履行注意義務(wù)是明確董事具有行為責(zé)任的主要判別依據(jù)4.2.3 董事會的人選董事的任免程序及其注意事項；發(fā)行人應(yīng)當(dāng)參照關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見，建立獨立董事制度。在申請首次公開發(fā)行股票并上市時，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事，且獨立董事中至少包括一名會計專業(yè)人士；變革：累積投票制的博弈、簡歷的規(guī)范化被動資格管理：市場禁入與公開被認(rèn)定不適宜擔(dān)任董事； 4.2.4 董事會日常運作關(guān)注的幾個問題 “正式”董事會與臨時董事會：“正式”董事會一年至少兩次，并

24、于，由董事長召集，于會議召開10日以前書面通知全體董事和監(jiān)事，臨時董事會由章程自定。董事會的召集：代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議，董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會的主持人之爭與主持權(quán)的變遷董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 ；4.2.5 董事會日常運作關(guān)注的幾個問題 存在關(guān)聯(lián)交易時的處理：過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交股東大會審議。獨立董事的特別規(guī)定：特別職權(quán)及其對董事會程序的影響 董秘：

25、促使董事會依法行使職權(quán)；在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當(dāng)提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向交易所報告 4.3 股東大會的運作 董事會運作的案例，國際大廈與宏智科技的股東大會運作案例、重慶實業(yè)關(guān)聯(lián)交易的案例幾個趨勢：1、程序優(yōu)先原則，程序合法、合規(guī)是實體合法的重要條件，同時程序合法是保證公司治理的核心因素；2、規(guī)則趨于細(xì)化，在多年的上市公司運作實踐過程中已經(jīng)基本解決了規(guī)則的細(xì)化問題，規(guī)則更具有操作性。3、各個股東與董事之間利用規(guī)則進行合法博弈的情

26、況增多；4、董事會秘書在其中的作用更加明顯。主要規(guī)則：公司法上市公司股東大會規(guī)則、上市公司章程指引股東大會議事規(guī)則股票上市規(guī)則4.3.1 股東大會的召集 召集的主體：董事會。獨立董事可以向董事會提議，董事會不同意，應(yīng)當(dāng)說明理由并公告監(jiān)事會可以向董事會提議，董事會不同意或在收到提議后10日內(nèi)未作出書面反饋的，視為董事會不能履行或者不履行，可自行召集和主持。單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東有權(quán)向董事會提議，董事同意后，不得更改議案，不同意或不反饋的應(yīng)向監(jiān)事會請求權(quán)向監(jiān)事會提議召開臨時股東大會，并應(yīng)當(dāng)以書面形式向監(jiān)事會提出請求。監(jiān)事會未在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出股東大會通知的，視為監(jiān)事會不召集和主持股

27、東大會，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在股東大會決議公告前，召集股東持股比例不得低于10%。監(jiān)事會或股東自行召集的股東大會，董事會和董事會秘書應(yīng)予配合。 4.3.2 股東大會提案 提議內(nèi)容要求：屬于股東大會職權(quán)范圍，有明確議題和具體決議事項，并且符合規(guī)則與公司章程，且披露完整；議案變更要求：召集人（董事會、監(jiān)事會與持股10%以上股東）不能變更議案，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東可以在股東大會召開10日前提出臨時提案。并書面提交召集人。4.3.3 股東大會通知 召集人應(yīng)當(dāng)在年度股東大會召開20日前以公告方式通知各股東，臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開

28、15日前以公告方式通知各股東。股權(quán)登記日與會議日期之間的間隔應(yīng)當(dāng)不多于7個工作日。股權(quán)登記日一旦確認(rèn)，不得變更。發(fā)出股東大會通知后,無正當(dāng)理由不得延期或取消。4.3.4 股東大會的召開 地點要求：公司住所地或公司章程規(guī)定的地點；形式要求：以現(xiàn)場會議形式召開，股東可通過其它方式參加股東大會的，視為出席；網(wǎng)絡(luò)投票時間段的要求：保證現(xiàn)場當(dāng)日有一個完整的交易日。中小企業(yè)板對特別重大的事項要求必須提供網(wǎng)路投票登記流程：召集人和律師驗證參會人員合法性，登記截止時，會議主持人宣布參加會議名單前；全體董事、監(jiān)事和董事會秘書應(yīng)當(dāng)出席會議，經(jīng)理和其他高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席會議?，F(xiàn)場結(jié)束時間不得早于網(wǎng)絡(luò)或其他方式，會

29、議主持人應(yīng)當(dāng)在會議現(xiàn)場宣布每一提案的表決情況和結(jié)果，并根據(jù)表決結(jié)果宣布提案是否通過。在正式公布表決結(jié)果前，股東大會現(xiàn)場、網(wǎng)絡(luò)及其他表決方式中所涉及的上市公司、計票人、監(jiān)票人、主要股東、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)方等相關(guān)各方對表決情況均負(fù)有保密義務(wù)。4.3.5 股東大會的召開 主持要求：分召集人不同：董事會召集，董事長主持；監(jiān)事會召集，監(jiān)事長；股東自行召集，由召集人推舉代表主持；會議進行過程中，如主持人違規(guī)可由現(xiàn)場出席股東大會有表決權(quán)過半數(shù)的股東同意下更換。董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)回復(fù)股東的質(zhì)詢；董事，監(jiān)事選舉采用可以實行累積投票制；除此之外必須逐項解決，對同一事項有不同提案的，應(yīng)當(dāng)按提案提出的時間順序進行表決

30、，不得對提案進行修改、擱置或不予表決。4.5 做大做強的資本市場的策劃 上市公司的重大資產(chǎn)的重組與資產(chǎn)購并上市公司收購與持股變動對外擔(dān)保與關(guān)聯(lián)交易再融資與定向發(fā)行股權(quán)激勵計劃主要涉及到的規(guī)則：上市公司收購管理辦法、上市公司新股發(fā)行管理辦法上市公司股東持股變動信息披露管理辦法上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）等。4.6 投資者關(guān)系管理 原則：公平對待股東；投資者關(guān)系：股東大會、網(wǎng)站、分析師會議、業(yè)績說明會和路演、一對一溝通、現(xiàn)場參觀、電話咨詢良好的投資者關(guān)系將有效地提升公司戰(zhàn)略可信度，進而提升公司的價值 ，降低公司的融資成本。建議：正確與公平地對待公司與投資者和股東之間的關(guān)系，制訂完善的投資者關(guān)系

31、的工作制度，維護公司的形象，體現(xiàn)公司的文化。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e歡迎探討與指正！謝 謝 ！聯(lián)系方式：深交所上市推廣部鄒雄TelE-Mail:附：規(guī)范運作的借鑒違規(guī)處罰的主要情形（證監(jiān)會與交易所） 出資不實，招股說明書虛假陳述，騙取上市資格；業(yè)績嚴(yán)重虛假（銀廣廈、東方電子）；重大交易與關(guān)聯(lián)交易（包括資金占用、對外擔(dān)保、重大訴訟、委托理財）未履行信息披露義務(wù)（三九醫(yī)藥、遼河油國、南華西）；內(nèi)幕交易與市場操縱（億安科技）賬外賬導(dǎo)致會計報表不實的問題（洛陽春都）關(guān)聯(lián)交易、報表重組來調(diào)節(jié)利潤，或不恰當(dāng)?shù)臅嬚撸?/p>

32、導(dǎo)致利潤不真實（桂林集琦、四川金路）不充分。披露虛假（牡石化）遇到虧損或者遇到一些問題，披露滯后，甚至拒絕披露。盈利預(yù)測失實，募集資金投向披露虛假（華立高科）（back)附：深市上市公司的現(xiàn)狀：資金占用與違規(guī)擔(dān)保2003年年報分析：上市公司資金占用情況比較普遍，且存在發(fā)生額大、占用期限長、清欠情況欠佳，以及未履行審議程序和及時披露義務(wù)等問題。深市506家上市公司中共有317家上市公司存在向關(guān)聯(lián)方提供資金的現(xiàn)象，占上市公司總數(shù)的63 %，2003發(fā)生額高達1258億元，期末占用余額超過400億元，占深市上市公司凈資產(chǎn)總額的8。深市506家上市公司中涉及擔(dān)保的公司295家，擔(dān)保總額達617億元，逾期擔(dān)保金額為64億元，較2002年末增加48.63%，占上市公司擔(dān)保總額的9.79%，大部份逾期擔(dān)保集中在20家公司，其中ST和*ST公司占一半左右，反映逾期擔(dān)保風(fēng)險非常集中。(ba