現(xiàn)今股權(quán)執(zhí)行的理論依據(jù)及執(zhí)行實踐中的問題

1、現(xiàn)今股權(quán)執(zhí)行的理論依據(jù)及執(zhí)行實踐中的問題 對股權(quán)的執(zhí)行當(dāng)前來說已經(jīng)不是新型案件，而且越來越多的股權(quán)執(zhí)行案件將成為執(zhí)行案件的一部分。最高院沒有明確規(guī)定。 一、執(zhí)行股權(quán)的概述 最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）（以下簡稱執(zhí)行規(guī)定）第五十一條至五十六條，對執(zhí)行股權(quán)作了明確規(guī)定，在此之前，有關(guān)執(zhí)行股權(quán)的法律是空白的，即沒有明確的規(guī)定。針對實踐中存在的問題，執(zhí)行規(guī)定對執(zhí)行股權(quán)作了明確規(guī)定，這樣既拓展了執(zhí)行的方法，又充實了執(zhí)行工作的內(nèi)容，同時也體現(xiàn)了執(zhí)行工作豐富的內(nèi)涵。 （一）股權(quán)的概念和特征 股權(quán)是股東因其出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務(wù)并在公司享有財產(chǎn)權(quán)益

2、，具有轉(zhuǎn)讓時的權(quán)利。執(zhí)行股權(quán)與股權(quán)自身特征密切關(guān)聯(lián)，股權(quán)具有以下主要特征： 1、股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)兩項基本內(nèi)容 自益權(quán)是股東自己可行使的權(quán)利。主要包括股息、紅利分配請求權(quán)，新股認(rèn)購權(quán)，公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，是純粹的財產(chǎn)權(quán)益。共益權(quán)是指以公司利益為目的，與其他股東共同行使的權(quán)利。主要包括重大經(jīng)營決策表決權(quán)、董事等人事任免權(quán)、對董事經(jīng)理的質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)，還有知情權(quán)。 2、股權(quán)是一種財產(chǎn)性權(quán)利 股東向公司進行投資而獲利股權(quán)，將其出資轉(zhuǎn)化為注冊資本，從而取得參與公司事務(wù)的權(quán)利，并享有公司中的財產(chǎn)利益。因此股權(quán)具有明顯的財產(chǎn)性，這樣也就不難理解股權(quán)在執(zhí)行理論中的可供執(zhí)行性。 3、股權(quán)是一種可轉(zhuǎn)讓的

3、權(quán)利 股權(quán)作為股東的財產(chǎn)，因其具有財產(chǎn)屬性，從而具有可轉(zhuǎn)讓性。這一屬性，在公司法中有著明確的規(guī)定，但同樣附加著一定條件。 （二）執(zhí)行股權(quán)的基本原則 1、對股權(quán)的保護原則 執(zhí)行股權(quán)對股權(quán)的保護具體表現(xiàn)在兩個方面，第一，如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)以外別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，其他股東又不同意轉(zhuǎn)讓的，可以直接強制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán)。第二，對股權(quán)的執(zhí)行，按照規(guī)定首先應(yīng)執(zhí)行已到期的股息或紅利，如已到期的股息或紅利不能滿足申請執(zhí)行人的權(quán)益，還可以執(zhí)行被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利，或者下一年的股息或紅利。 2、優(yōu)先受讓原則 在執(zhí)行股權(quán)時，應(yīng)晝盡量滿足其他股東的權(quán)利，尤其要注意對優(yōu)先購

4、買權(quán)的保障。由此可見，對股權(quán)執(zhí)行是在其他股東同意的基礎(chǔ)上進行的，如不同意，其他股東則行使優(yōu)先購買權(quán)，不行使優(yōu)先購買權(quán)，則視為同意，方可執(zhí)行股權(quán)。 3、維護法人財產(chǎn)原則 一個企業(yè)的法人財產(chǎn)，只對其自身債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，即用其所有的財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。執(zhí)行股權(quán)時，執(zhí)行股東依據(jù)股權(quán)享有的財產(chǎn)利益，因股權(quán)本身并不體現(xiàn)為具體財產(chǎn)，公司對這些出資享有法人財產(chǎn)所有權(quán)，只有涉及到公司自身債務(wù)，和可以執(zhí)行這些財產(chǎn)，否則就會構(gòu)成對公司財產(chǎn)權(quán)利的侵犯。 二、實踐中執(zhí)行股權(quán)存在的問題 執(zhí)行股權(quán)的實施豐富了執(zhí)行工作的內(nèi)涵，提高了對申請執(zhí)行人債權(quán)的保護程度。但執(zhí)行工作實踐中，由于對執(zhí)行股權(quán)法律的理解和實踐操作不同，常常做法

5、不一，又出現(xiàn)了執(zhí)行工作多樣化和復(fù)雜化的很多問題。這些情況的出現(xiàn)有立法的原因，也有工作中對執(zhí)行股權(quán)有關(guān)規(guī)定的理解偏差，具體表現(xiàn)在以下幾方面。 （一）投資權(quán)益和股權(quán)區(qū)分不明問題 投資權(quán)益是指投資于資本市場的股票、債券、證券投資基金等帶來的權(quán)利和收益。從這一概念可看出股權(quán)包含在投資權(quán)益之內(nèi)，是投資權(quán)益中一個方面的權(quán)益。而在執(zhí)行實踐中通常對投資權(quán)益理解為股東向公司進行投資，因出資而取得的參與公司事務(wù)并在公司中享有的財產(chǎn)利益，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。執(zhí)行規(guī)定第五十三至第五十五條，并列提到投資權(quán)益和股權(quán)，這樣的并列使用主要是為了避免目前對這類權(quán)利的叫法較多且亂而造成個人理解的偏差。 因此，對被執(zhí)行人在公司中的投

6、資權(quán)益的執(zhí)行，應(yīng)稱為執(zhí)行股權(quán)。對于被執(zhí)行人獨資開辦企業(yè)中擁有的投資，也應(yīng)舍棄“投資權(quán)益”這一概念。這樣才能真正理解投資權(quán)益的概念，同時，也可打破認(rèn)為執(zhí)行投資權(quán)益就是執(zhí)行股權(quán)這一傳統(tǒng)和錯誤的觀念。 （二）對被執(zhí)行人投資開辦的下屬人執(zhí)行的問題 在實踐中，有的執(zhí)行人員認(rèn)為被執(zhí)行人開辦的企業(yè)法人，其資產(chǎn)應(yīng)屬被執(zhí)行人完全所有，應(yīng)視為被執(zhí)行人財產(chǎn)，可直接予以執(zhí)行。這種做法是錯誤的，按照公司制度的一般原理，公司登記成立后，公司的財產(chǎn)即獨立于投資者財產(chǎn)而存在。不允許對被執(zhí)行人投資開辦的下屬企業(yè)法人財產(chǎn)進行直接執(zhí)行。執(zhí)行規(guī)定所提的直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，注重的是執(zhí)行實踐中，不需任何人同意與否而直接執(zhí)行的方式，而不是對

7、其財產(chǎn)的直接執(zhí)行。 （三）執(zhí)行股權(quán)與公司特屬股權(quán)和轉(zhuǎn)讓數(shù)量問題 公司法第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對公司法這一規(guī)定應(yīng)理解為只適用于當(dāng)事人自主協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，而法院在強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)是為了債權(quán)人利益而實施的國家行為，不存在違法投機行為。但受讓人應(yīng)繼續(xù)遵循公司法對轉(zhuǎn)讓人的規(guī)定。 公司法對公司管理人員轉(zhuǎn)讓股份進行了限制，這些人在任期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有公司股份總數(shù)的25%.對這類股權(quán)的執(zhí)行，根據(jù)執(zhí)行工作的特有屬性，仍不受公司法的規(guī)定限制，可以執(zhí)行。 （四）執(zhí)行股權(quán)關(guān)于受讓人的資格及注冊不實的問題 執(zhí)行規(guī)定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有著特別的規(guī)定，而對受讓人

8、的資格未有規(guī)定，即執(zhí)行股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓時，受讓人應(yīng)符合什么樣的條件，在無法轉(zhuǎn)讓時，什么樣的股權(quán)可以抵償給債權(quán)人。實踐中遇到問題主要是關(guān)于外商投資公司的案件，最高院1987年關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟糾紛案件若干問題解釋第七條規(guī)定，一般不宜以投資清償債務(wù)，確有必要的，應(yīng)征得內(nèi)地合資方或合作方和有關(guān)方面的同意，通過轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的方式進行。執(zhí)行規(guī)定更加明確股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。在執(zhí)行外資股權(quán)時，對受讓人沒有規(guī)定，如轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資方，轉(zhuǎn)讓后使外商股東的股份低于注冊資本的25%，與公司登記管理條例相沖突。如把外商股東股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資方，則會改變了外商企業(yè)的性質(zhì)。這種情況下應(yīng)對受讓人的資格進行限制，最好受讓人是外商。無外商受讓時，國內(nèi)投資方為受讓人，在體現(xiàn)外商股份不低于注冊資本25%的情況下，對非外商股東轉(zhuǎn)讓。這樣，既維持了公司的企業(yè)性質(zhì)，又符合我國的